Преподаватель который помогает студентам и школьникам в учёбе.

Понятие предпринимательского договора (Понятие и сущность предпринимательской деятельности)

Содержание:

Введение

В современной российской экономике развиваются и активно функционируют рыночные механизмы. Взаимоотношения предприятий формируются на рыночных принципах экономики с нормативно-правовой базой, которая является институтом гражданского права.

Предпринимательство – одно из направлений хозяйственной деятельности, одна из черт которой – получение прибыли. Предпринимательство – такая система хозяйствования, при которой главным ее субъектом является предприниматель как движущая сила и посредник. Он рационально соединяет материальные и людские ресурсы, организует процесс воспроизводства и управляет им на основе предпринимательского риска, экономической ответственности за конечный предпринимательский результат – получение прибыли [22].

Предпринимательский договор – это гражданско-правовой договор, основанный на началах равенства сторон и принципах частного права. Так как договор - это соглашение сторон, и оно может быть соглашением только тогда, когда стороны независимы друг от друга и равны [15].

Актуальность выбранной темы обусловлена тем, что предпринимательский договор является основным и значимым видом обязательств по передаче в собственность имущества или в вещное право. История правового регулирования данного договора насчитывает около четырех тысяч лет.

Постепенно развиваясь, правовые системы проходили естественный отбор различных правовых норм купли-продажи. Те положения, которые оказались случайными, отпадали со временем, уступив свое место более качественным и обоснованным.

Нормы права, которые изначально регулировали куплю-продажу, плавно приобрели характеристику общих положений для остальных гражданско-правовых сделок, оказав очень серьезное влияние на институт купли-продажи, сформировав договорное право различных правовых систем.

Особая значимость предпринимательского договора также заключается в том, что некоторые нормы, которые регулируют отношения, применяются при регулировании и других договоров.

Цель курсовой работы заключается в исследовании предпринимательского договора.

Исходя из поставленной цели, были поставлены следующие задачи:

– рассмотреть понятие и место предпринимательского договора в системе гражданско-правовых договоров;

– дать правовую характеристику предпринимательского;

– изучить правовое регулирование предпринимательской деятельности;

– рассмотреть особенности и проблемы правового регулирования договора поставки.

Объект исследования являются гражданские правоотношения, возникающие при заключении и исполнении предпринимательских договоров.

Предмет исследования – нормативно-правовая база, защищающая в области предпринимательской деятельности.

Информационная база работы включает: труды в области гражданского права и защиты прав потребителей ученых М.И Брагинского, Н.Д. Егоровой, Л.А. Брагина, С.В. Валдащева, С.Н. Виноградова, Барри Бермана, Ф. Котлер, В. Великанова, В.Ф. Егорова, Г.Г. Иванова, С.А. Каплиной, А.Г. Калпина, В.В, Мазилкиной Е.И. Никишкина, Г.С. Тютюшкиной, А.П. Сергеева, Е.Я. Парция, А.В. Селянина, О.Г. Курноскиной, И.Е. Гориной, а также и других ученых.

При написании работы были использованы методы научного познания, анализа и синтеза, сравнительно-правового анализа, а также диалектический метод, что позволило обеспечить всесторонность изучения анализируемого явления, внутреннее единство исследования, а также достоверность и непротиворечивость его положений.

1 Теоретические основы предпринимательского договора

1.1 Понятие и сущность предпринимательской деятельности

В современной экономике предпринимательство рассматривается как особый субъект хозяйствования, как процесс организации и осуществления деятельности в условиях рынка, как взаимодействие различных субъектов рынка.

В статье 2 Гражданского кодекса РФ под предпринимательство понимается самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке [1].

Р. Кантильон дает определение предпринимательства как производственно-хозяйственную деятельность, включающую элементы риска.

Ж.Б. Сэй дает определение предпринимательской деятельности –комбинирование трех факторов производства – труда, земли, капитала.

А.В. Бусыгин дает определение предпринимательство – это форма деловой активности, основанная на риске и инновационном подходе к системе существующих экономических связей, при которой производство и поставка на рынок товаров ориентированы на получение предпринимательского дохода.

Рассмотрев различные точки зрения, мы делаем вывод, что предпринимательская деятельность – это реализация особых способностей индивида, выражающаяся в рациональном соединении факторов производства на основе инновационного рискового подхода.

Целью предпринимательской деятельности является непрерывность воспроизводственного процесса, связанного с воспроизводством спроса и удовлетворением постоянно меняющихся, постоянно возрастающих потребностей индивидуума или социальной группы, общества в целом.

Таким образом, предпринимательство определяется как процесс непрерывного поиска изменений в потребностях, спросе конечного потребителя на продукцию и услуги, удовлетворения выявленной потребности путем организации производства, сбыта, маркетинга, логистики, менеджмента, ориентированных на самые лучшие новации, приносящие максимум производительности в каждой стадии процесса воспроизводства.

Цель предпринимательской деятельности состоит в получении прибыли в результате максимального удовлетворения общественных потребностей. Цели предпринимательской деятельности достигаются через решения ряда задач [5]:

- выбор наиболее оптимальной организационно-правовой формы предприятия;

- практическое освоение выбранного производственного направления;

- изучение рыночной ситуации, включающей исследование спроса, а также оценку возможностей действующих и потенциальных конкурентов;

- поддержание ликвидности предприятия, т.е. постоянного наличия денежных средств и других ликвидных активов, позволяющих осуществлять выплаты по обязательствам (работника, поставщикам, кредиторам);

- соблюдение экологических и этико-социальных требований, которые предусматривают ответственность предпринимателя перед обществом.

Основными признаками предпринимательской деятельности являются:

- самостоятельная деятельность дееспособных граждан и их объединений, которая подразумевает собственный выбор сферы предпринимательства;

- инициативная деятельность дееспособных граждан, направленная на реализацию своих способностей и удовлетворение потребностей других лиц и общества;

- процесс, направленный на систематическое извлечение прибыли (дохода);

- деятельность, осуществляемая физическими лицами, зарегистрированными в качестве индивидуальных предпринимателей или юридических лиц на законных основаниях;

- систематичность осуществления предпринимательской деятельности в течение определенного периода времени;

- процесс создания новых товаров, работ, услуг, обладающих повышенной потребительской ценность относительно существующих аналогов;

- предпринимательская деятельность осуществляется на свой страх и риск и под свою имущественную ответственность. Это означает, что в соответствии с п. 2 ст. 929 ГК РФ предпринимательским риском является риск убытков от предпринимательской деятельности из-за нарушения своих обязательств перед контрагентами или изменений условий деятельности по не зависящим от предпринимателя обстоятельствам, а также риск неполучения ожидаемых доходов;

- деятельность, которая заключается в поиске и реализации новых комбинаций факторов производства (обновление продукции, технологии, организационных подходов) с целью эффективного использования имеющихся ресурсов и удовлетворения потребительского спроса.

В развитой рыночной экономике предпринимательство как совокупность предпринимательских организаций, индивидуальных предпринимателей, а также сложных объединений предпринимательских структур выполняет ряд функций.

Функции предпринимательской деятельности [18]:

- новаторская, содействие процессу продуцирования новых идей, осуществление опытно-конструкторских разработок, создание новых товаров, предоставление новых услуг и т.д.;

- организационная, внедрение новых форм и методов организации и управления производством, разработка стратегии и тактики развития предприятия, повышение уровня конкурентоспособности предприятия;

- ресурсная, наиболее эффективное использование трудовых, материальных, финансовых, интеллектуальных и информационных ресурсов;

- социальная, производство товаров и оказание услуг, необходимых обществу, создание новых рабочих мест;

- личностная, самореализация предпринимателя как индивидуума через достижение собственной цели, посредством получение удовлетворения от выполняемой работы.

Таким образом, сущность предпринимательства наиболее комплексно проявляется в сочетании всех присущих ему функций, но также во много зависит от самих субъектов предпринимательской деятельности, от системы государственной поддержки и регулирования предпринимательской деятельности.

1.2 Понятие и сущность предпринимательского договора

Предпринимательский договор - это добровольный акт, взаимное соглашение двух и более сторон. Добровольные действия составляют сущность любого договора. Так же предпринимательский договор является собирательным понятием.

Собирательное понятие предпринимательского договора нейтрализует специфические свойства предпринимательского договора, а так же утрачивается смысл его выделения в обособленную группу. Предпринимательский договор не укладывается в существующую систему договорных институтов. Конструкция предпринимательского договора - сложная для научного исследования. Классификационные единицы, как «тип» и «вид», могут использоваться при квалификации предпринимательского договора.

В отличие от классификации гражданско-правовых договоров типология предпринимательского договора базируется на других критериях. Более того, для выделения предпринимательского договора в самостоятельный договорный тип необходимо применять не один, а несколько (в совокупности) критериев.

Возможно, такой подход способен повлечь за собой критические замечания, хотя бы по причине использования разного рода оснований для классификации договора.

Критерии отнесения договора к разряду предпринимательского. Первый критерий – это отношения, складывающиеся в сфере предпринимательской деятельности, по поводу которой возникают различного рода отношения.

Предпринимательские (горизонтальные) отношения представляют собой имущественные отношения товарно-денежного характера, в рамках которых осуществляется предпринимательская деятельность между субъектами хозяйствования либо между последними и гражданами. В сфере названных отношений находят удовлетворение производственные и иные потребности субъектов хозяйствования. В свою очередь, предпринимательские (вертикальные) отношения складываются между управленческими органами и субъектами хозяйствования в процессе осуществления ими предпринимательской деятельности. Их содержание составляют организационные действия различных управленческих органов (антимонопольные, финансовые, налоговые органы, органы стандартизации, метрологии и др.) [25].

Особую группу отношений, регулируемых действующим законодательством, образуют внутрифирменные (внутрихозяйственные) отношения. Они являются самостоятельной сферой правового регулирования.

Эти отношения регулируются предприятиями (организациями) путем издания локальных правовых актов.

Предпринимательский договор как индивидуальный акт регулирует прежде всего горизонтальные имущественные отношения.

В науке гражданского права, в противовес представителям административного права, широкое распространение получила точка зрения, в соответствии с которой гражданско-правовые договоры могут быть подразделены на имущественные и организационные. Указанная классификация основана на выделении в системе общественных отношений, регулируемых нормами гражданского права, особого вида - организационных отношений.

Одни специалисты считают, что организационный гражданско-правовой договор охватывает своим регулированием те общественные отношения, которые некоторые ученые относят к административным. Соответственно место административного договора занимает гражданско-правовой договор.

Таким образом, ученые вступают в теоретический спор как с представителями хозяйственного (предпринимательского) права, так и административного права.

Внутрифирменные (внутрихозяйственные) отношения не являются объектом предпринимательского договора. Если же расширить указанные отношения до уровня взаимоотношений учредителей (участников) коммерческой организации, то в данном случае, возникает вопрос о принадлежности учредительного договора к разряду предпринимательского.

Учредительный договор - это не локальный (внутренний) акт, а вид гражданско-правового договора, на который распространяются общие положения ГК РФ.

Субъектный состав - второй критерий принадлежности того или иного договора к предпринимательскому. Договор является предпринимательским, если обе стороны - субъекты предпринимательской деятельности. Причем под субъектами предпринимательской деятельности надо понимать индивидуальных предпринимателей и коммерческие организации, основная цель которых - извлечение прибыли, а также некоммерческие организации, осуществляющие предпринимательскую деятельность лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых они созданы (п. 3 ст. 50 ГК РФ) [30].

Если в гражданско-правовом договоре одна сторона – субъект предпринимательской деятельности, а другая - физическое лицо, то такой договор нельзя отнести к числу предпринимательского. Пример: покупатель, осуществляющий покупки в магазине розничной торговли, заключает гражданско-правовой договор с коммерческой организацией (универмагом). Такой договор следует считать потребительским, а не предпринимательским, даже если в последующем покупатель решил перепродать приобретенный товар в целях извлечения дохода. Другое дело, когда физическое лицо (без статуса индивидуального предпринимателя) систематически приобретает продукты для дальнейшей их реализации с целью получения прибыли, тогда в силу п. 4 ст. 23 ГК РФ гражданин не вправе ссылаться на то, что он не является предпринимателем. Это означает, что в каждой конкретной ситуации надо усматривать признаки предпринимательского договора или, напротив, увидеть отсутствие таковых [27].

Принадлежность участников договора к субъектам предпринимательской деятельности убедительно прослеживается на примере договора простого товарищества. В соответствии с п. 2 ст. 1041 ГК РФ сторонами договора простого товарищества, заключаемого для осуществления предпринимательской деятельности, могут быть только индивидуальные предприниматели или коммерческие организации. Некоммерческие организации вправе участвовать в названном договоре, если они осуществляют предпринимательскую деятельность. Круг участников договора простого товарищества во всех иных случаях неограничен.

Следующий критерий отнесения договора к группе предпринимательского - предпринимательская цель использования передаваемого имущества. Данный критерий применяется, например, при заключении договора финансовой аренды (лизинга). Аналогичные свойства договора применяются и в других случаях [20].

Таким образом, предпринимательский договор это двух или более соглашение субъектов предпринимательской деятельности, направленное на осуществление предпринимательских целей в сфере предпринимательской деятельности. Эти признаки не распространяются на административный (публичный) предпринимательский договор.

Следовательно, предпринимательский договор – является комплексным правовым институтом, сочетающий нормы частноправовых и публичных начал.

1.3 Правовое регулирование предпринимательской деятельности

Основными нормативно-правовыми актами, регулирующими предпринимательскую деятельность, являются:

Федеральные нормативные акты [31]:

1) "Конституция Российской Федерации" (принята всенародным голосованием 12.12.1993) (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 N 6-ФКЗ, от 30.12.2008 N 7-ФКЗ, от 05.02.2014 N 2-ФКЗ, от 21.07.2014 N 11-ФКЗ)

Кодексы:

1) "Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая)" от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 28.12.2016)

2) "Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая)" от 26.01.1996 N 14-ФЗ (ред. от 23.05.2016)

3) "Гражданский кодекс Российской Федерации (часть третья)" от 26.11.2001 N 146-ФЗ (ред. от 03.07.2016) (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.09.2016)

4) "Налоговый кодекс Российской Федерации (часть первая)" от 31.07.1998 N 146-ФЗ (ред. от 28.12.2016)

5) "Налоговый кодекс Российской Федерации (часть вторая)" от 05.08.2000 N 117-ФЗ (ред. от 28.12.2016)

Федеральные законы:

1) Федеральный закон от 24.07.2007 N 209-ФЗ (ред. от 03.07.2016) "О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации" (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.08.2016)

2) Федеральный закон от 04.05.2011 N 99-ФЗ (ред. от 30.12.2015) "О лицензировании отдельных видов деятельности" (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.01.2017)

3) Федеральный закон от 26.12.2008 N 294-ФЗ (ред. от 05.12.2016) "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля" (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.01.2017)

4) Федеральный закон от 08.08.2001 N 129-ФЗ (ред. от 28.12.2016) "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.01.2017)

5) Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ (ред. от 03.07.2016) "Об обществах с ограниченной ответственностью" (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.01.2017)

6) Федеральный закон от 08.05.1996 N 41-ФЗ (ред. от 30.11.2011) "О производственных кооперативах"

7) Федеральный закон от 19.05.1995 N 82-ФЗ (ред. от 02.06.2016) "Об общественных объединениях"

8) Федеральный закон от 24.07.2007 N 209-ФЗ (ред. от 03.07.2016) "О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации" (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.08.2016)

9) Федеральный закон от 12.01.1996 N 7-ФЗ (ред. от 19.12.2016) "О некоммерческих организациях"

10) Федеральный закон от 26.10.2002 N 127-ФЗ (ред. от 03.07.2016) "О несостоятельности (банкротстве)" (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.01.2017)

11) Федеральный закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ (ред. от 03.07.2016) "Об акционерных обществах" (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.01.2017)

12) Федеральный закон от 08.12.1995 N 193-ФЗ (ред. от 03.07.2016) "О сельскохозяйственной кооперации"

13) Федеральный закон от 14.11.2002 N 161-ФЗ (ред. от 23.05.2016) "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях"

14) Федеральный закон от 25.02.1999 N 39-ФЗ (ред. от 03.07.2016) "Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений"

15) Федеральный закон от 21.12.2001 N 178-ФЗ (ред. от 03.07.2016) "О приватизации государственного и муниципального имущества" (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.09.2016)

16) Федеральный закон от 19.07.1998 N 115-ФЗ (ред. от 21.03.2002) "Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)"

17) Федеральный закон от 22.04.1996 N 39-ФЗ (ред. от 03.07.2016) "О рынке ценных бумаг"

Законы РФ:

1) Федеральный закон от 19.06.2000 N 82-ФЗ (ред. от 02.06.2016) "О минимальном размере оплаты труда"

2) Закон РФ от 21.03.1991 N 943-1 (ред. от 03.07.2016) "О налоговых органах Российской Федерации" (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.01.2017)

3) Закон РФ от 19.06.1992 N 3085-1 (ред. от 02.07.2013) "О потребительской кооперации (потребительских обществах, их союзах) в Российской Федерации"

Постановления Правительства РФ:

1) Постановление Правительства РФ от 15.04.2006 N 212 (ред. от 30.05.2013) "О мерах по реализации отдельных положений Федеральных законов, регулирующих деятельность некоммерческих организаций"

2) Постановление Правительства РФ от 19.05.2014 N 462 (ред. от 06.08.2015) "О размере платы за предоставление содержащихся в Едином государственном реестре юридических лиц и Едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей сведений и документов и признании утратившими силу некоторых актов Правительства Российской Федерации"

2 Особенности и проблемы правового регулирования договора поставки

2.1 Особенности заключения договора поставки

Гражданский кодекс, регламентируя договор поставки как вид договора купли-продажи, устанавливает применительно к этому договору специальные правила, которые учитывают его специфику и подлежат приоритетному применению. В частности, это касается особого порядка его заключения. Дело в том, что основанием заключения договора поставки может быть инициатива стороны, отраженная в оферте, либо государственные нужды. Характерно, что каждому основанию соответствует отдельный вид договора.

Так, договор, основанием которого является воля (инициатива, свобода) сторон, регламентирован ст.ст. 506-524 ГК РФ как вид договора купли-продажи; в то же время договор поставки товаров для государственных нужд (контракт) (ст.ст. 525-534 ГК РФ), является, по нашему мнению, видом договора поставки [31].

Применительно к теме нашего исследования отметим, что наличие определенных условий является обязательным основанием заключения государственного контракта на поставку товаров для государственных нужд (ст. 527 ГК РФ). Еще примеры:

– поставщик, занимающий доминирующее положение на товарном рынке, а также предприятия, в объеме производства которых государственный оборонный заказ превышает 70%, не вправе отказаться от заключения государственных контрактов на поставку материальных ценностей в государственный резерв;

– поставщики, занимающие доминирующие положение на рынке отдельных видов продукции, не вправе отказаться от заключения государственного контракта, если размещение заказа не влечет за собой убытков от ее производства;

– если претенденты на участие в конкурсе на размещение оборонного заказа отсутствуют, а также, если по результатам проведения конкурса не определен головной исполнитель, оборонный заказ обязателен для принятия государственными унитарными предприятиями, а также иными организациями, занимающими доминирующее положение на товарном рынке или обладающими монополией на производство продукции (работ, услуг) по оборонному заказу, при условии, что оборонный заказ обеспечивает установленный Правительством РФ уровень рентабельности производства этих видов продукции (работ, услуг).

Научно-практический анализ данных примеров, показывает, что последствия неисполнения установленной обязанности заключить договор состоят в понуждении к заключению договора. Однако применить данную меру можно только по решению суда, поскольку сторона, для которой в соответствии с Гражданским кодексом или иными законами заключение договора обязательно, уклоняется от его заключения, то другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении к заключению договора (п. 4 ст. 445 ГК РФ).

Таким образом, исходя из положений п. 4 ст. 445 ГК РФ можно сделать вывод о том, что требование о понуждении к заключению договора может быть заявлено и рассмотрено лишь в судебном порядке. Иные формы защиты нарушенного права в этом случае не применяются.

В связи с изложенным, целесообразно обратиться к ст. 12 ГК РФ, содержащей печень способов защиты нарушенных гражданских прав, которая, к сожалению, не предусматривает такого способа защиты нарушенного права как понуждение к заключению договора. Правда, перечень не закрыт и можно сказать, что он находится в числе «иных способов».

Однако, принимая во внимание уровень применимости этого способа защиты нарушенного права и его стратегическую значимость, полагаем целесообразным дополнить ст. 12 ГК РФ таким способом защиты, как: «понуждение к заключению договора на основании судебного решения, если заключение данного договора обязательно для контрагента в силу указания закона или добровольно принятого на себя обязательства».

Таким образом, дата подписания договора и дата начала действия договора - суть разные правовые категории. И далее, дата начала действия договора является начальным сроком договора, который ст. 506 ГК РФ относит к существенным условиям. Условие о сроке или сроках также считают существенным многие известные ученые-цивилисты. Например, И.В. Елисеев отмечает особое значение срока исполнения обязательств между субъектами предпринимательской деятельности (в отличие от общегражданских обязательств) и подчеркивает, что ст. 315 ГК РФ запрещает их досрочное исполнение.

По нашему мнению, диспозиция ст. 506 ГК РФ носит явно императивный характер и как раз «с точностью до наоборот» подчеркивает, что срок является существенным условием – если стороны не согласовали его, то законодатель, исходя из важности данного условия, сам определяет периоды поставки. Например, В Постановлении семнадцатого Арбитражного апелляционного суда от 21.12.2006 N 17АП-2665/06-АК срок признан существенным условием. Хотя иногда суды с учетом конкретных обстоятельств принимают решения, в которых обосновывается вывод, что срок поставки может и не иметь существенного значения. Так, в п. 7 Постановления от 22.10.97 N 18 «О некоторых вопросах, связанных с применением положений Гражданского кодекса РФ о договоре поставки», Пленума ВАС РФ пришел к заключению, что срок - не существенное условие и договор поставки не следует считать не заключенным, определяя сроки по правилам ст. 314 ГК РФ [31].

Таким образом, условие о сроке договора поставки, несмотря на почти двухвековой исторический путь, до сих пор не получило однозначного толкования.

Вместе с тем, следует обратить внимание на право сторон при заключении договора придать ему обратную силу, т.е. распространить условия договора к их отношениям, возникшим до даты заключения договора (п.2 ст. 425 ГК РФ). Этим правом можно воспользоваться, если стороны уже начали исполнять договор в соответствии с ранее достигнутой устной договоренностью.

Не менее важным для заключения договора условием, предусматривающим поставку товаров в течение всего срока действия договора отдельными партиями, служит период поставки (ст. 508 ГК РФ), т.е. обусловленные сторонами сроки поставки отдельных партий товаров. Если в договоре периоды поставки не определены, то следует исходить из того, что товары должны поставляться равномерными партиями помесячно. В этом случае периодом поставки будет считаться один месяц. В зависимости от конкретных условий взаимоотношений, наряду с определением периодов поставки, в договоре могут быть установлены график поставки (декадный, суточный и т.п.) и самостоятельная ответственность за его нарушение.

Товары, поставленные досрочно и принятые покупателем, засчитываются в счет количества товаров, подлежащих поставке в следующем периоде (п. 3 ст. 508 ГК РФ). Поставку товаров в количестве, превышающем максимально установленное договором, следует также рассматривать, как досрочную (в части, превышающей установленное договором количество).

Для удовлетворения неожиданно возникших потребностей покупателя в товарах стороны могут предусмотреть в договоре срочную поставку, согласовав сроки уведомлений о наличии товаров, подачи заявки и поставки.

Анализируя условия договора поставки, следует обратиться к цене. Несмотря на то, что ст. 506 ГК РФ не содержит прямое указание о таком условии, однако в силу того, что субъектами поставки являются лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность, необходимо руководствоваться ст. 485 ГК РФ - нормой общего содержания, относящейся к договору купли-продажи. В подтверждение сказанного сошлемся на постановление Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа. Истец требовал выплаты стоимости поставленного товара, при этом он не смог доказать, что к товару прилагались документы с указанием цены.

Суд постановил, что, когда в возмездном договоре цена не предусмотрена и не может быть определена исходя из условий договора, предмет договора должен быть оплачен по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги. В данном деле такая цена была установлена согласно справке Иркутского областного Комитета государственной статистики.

Вместе с тем, такая научно-практическая позиция не поддерживается всеми специалистами. Высказывается и другое мнение, согласно которому условие о цене применительно к договору поставки специально не регулируется, поэтому в силу общих положений о купле-продаже она не относится к существенным условиям этого договора.

Другой подход сделан Федеральным арбитражным судом Уральского округа. Суд постановил, что разнарядка ответчика не содержит существенных условий договора купли-продажи (наименование, количество, цена товара), следовательно, не может признаваться офертой. На практике цена договора поставки обычно определяется сторонами. Зачастую стороны не предусматривают фиксированную цену, а ставят ее в зависимость от уровня рыночных цен в момент исполнения, применительно к каждой партии товара. Если договор заключается на длительное время, то стороны оставляют за собой право изменить стоимость с учетом обстоятельств, могущих повлиять на доход от сделки.

Например, Федеральный арбитражный суд Центрального округа, рассматривая спор, пришел к выводу, что цена на товар была установлена лишь на первый месяц поставки, а в остальные периоды товар поставлялся по сложившейся отпускной цене, что соответствует как материалам дела, так и требованиям гражданского законодательства РФ. Поэтому довод истца о том, что цену на поставляемую продукцию следует считать установленной на весь срок договора поставки, противоречит материалам дела. Вообще специфика условий договора поставки была отмечена довольно давно. Так, еще Д.И. Мейер подчеркивал, что многие сделки по поставке направлены не на исполнение договора, а на получение разности между ценой по договору и рыночной ценой на дату поставки.

Наконец, в ряде случаев закон требует согласования условий, которые по прямому указанию закона не влияют на юридическую силу договора. Анализ этой ситуации нами уже сделан в предыдущем разделе работы, показана противоречивость норм ГК РФ, определяющих требования к существенным условиям договора. Так, имеют место условия ст. 432 ГК РФ: «... которые названы в законе как необходимые для договоров данного вида, а также все те, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение». В итоге, существенным может быть признано любое условие, заявленное стороной как обязательное.

Важно отметить, каким образом интерпретирует судебная практика момент и способ согласования существенных условий договора. Суды нередко признают согласованными существенные условия даже тогда, когда даже сам текст договора в принципе не содержит их согласования - в тех случаях, когда фактически одна сторона произвела исполнение договора каким-то образом, а вторая приняла данное исполнение без возражений.

Из вышесказанного следует, что институт существенных условий договоров нельзя признать сформированным и однозначно применяемым на практике. При такой правовой регламентации суды по одним и тем же спорам прямо противоположные решения.

В целях преодоления сложившейся ситуации в научной литературе предложено дополнить каждую главу ГК РФ о соответствующем договоре отдельной статьей «Существенные условия договора», в которых сформулировать существенные условия именно для данного вида (разновидности) договора. Несмотря на простоту и разумность предложения, применить его ко многим видам договоров вообще и к поставке в частности вряд ли возможно, т.к. зачастую дефиниции договора сформулированы с учетом именно существенных условий договора, и такие статьи будут дублировать уже имеющиеся правовые нормы.

Для договора поставки характерен особый порядок его заключения, который состоит в том, что ст. 507 ГК РФ предусмотрена специальная регламентация урегулирования разногласий сторон на тот случай, если на стадии заключения договора поставки между поставщиком и покупателем возникают спорные ситуации относительно отдельных условий договора. Сторона, предложившая заключить договор (поставщик или покупатель) и получившая от другой стороны акцепт на иных условиях (точнее новую оферту), должна в течение тридцати дней со дня получения такого акцепта (если иной срок не предусмотрен законом или соглашением сторон) принять меры к согласованию условий договора, относительно которых возникли разногласия, либо направить контрагенту письменное сообщение о своем отказе от заключения договора.

Сторона, направлявшая оферту и получившая акцепт на иных условиях, в случае невыполнения названных требований несет определенные неблагоприятные последствия: на нее возлагается обязанность возместить контрагенту убытки, образовавшиеся у последнего в связи с уклонением от согласования условий договора. Такими убытками могут быть признаны, в частности, расходы стороны, направившей извещение о согласии заключить договор с предложением о согласовании его условий (акцепт на иных условиях), если они понесены в связи с подготовкой и организацией исполнения данного договора, предпринятыми по истечении тридцатидневного срока со дня получения лицом, направлявшим оферту, акцепта на иных условиях.

Принимая во внимание, что поставка относится к предпринимательским договорам, при заключении договора следует предусмотреть условие о порядке распределения расходов на доставку товаров. Если же в договоре отсутствует такое условие, то суд руководствуется п. 9 Постановления Пленума ВАС РФ N 18, в соответствии с которым выбор вида транспорта и условий доставки осуществляется поставщиком (пункт 1 статьи 510 ГК РФ). Кроме того суд путем толкования условий такого договора должен выяснить действительную волю сторон с учетом практики их взаимоотношений, принимая во внимание все соответствующие обстоятельства, включая предшествующие договору переговоры и переписку, практику, установившуюся во взаимных отношениях сторон, обычаи делового оборота, а также последующее поведение участников соглашения (ст. 431 ГК РФ) [31].

В качестве особенности заключения договора поставки следует отметить предусмотренный ГК РФ специальный порядок урегулирования разногласий, возникших между сторонами относительно отдельных условий поставки. Сторона, получившая подтверждение о согласии заключить договор, но на иных условиях, должна в течение 30 дней принять меры к согласованию условий договора, по которым возникли разногласия (ст. 507 ГК РФ), если иной срок не установлен законом или не согласован сторонами.

Данное правило на практике не соблюдается, поскольку ГК РФ [27]:

– не предусмотрел последствий, в том числе ответственности, за несоблюдение указанного требования;

– не урегулировал процедуру преодоления разногласий. Можно, конечно, применив аналогию закона, руководствоваться порядком, установленным при заключении договора в обязательном порядке - ст. 445 ГК РФ. Однако эта норма применительно к поставке (за исключением для государственных нужд) будет нарушать принцип свободы договора (ст. 421 ГК РФ).

С учетом выявленной ситуации, а также принимая во внимание общие проблемы заключения договоров, опосредующих предпринимательскую деятельность, и руководствуясь принципом свободы договора, можно аргументировать актуальность дополнения статьи 446 ГК РФ общим порядком разрешения преддоговорных споров на досудебном уровне.

Сравнительный анализ особенностей заключения договора поставки и иных видов купли-продажи (поставки для государственных нужд, контрактации, энергоснабжения, продажи предприятия) позволяет сделать вывод, что отличия порядка и условий заключения обусловлены не только предметом, но и целью договора.

Общие правовые и экономические принципы, порядок формирования, размещения, финансирования и исполнения государственного оборонного заказа регулирует Федеральный закон от 27 декабря 1995 г. N 213-ФЗ «О государственном оборонном заказе», который устанавливает, что поставки продукции (работ, услуг) по оборонному заказу являются одним из видов поставок продукции (работ, услуг) для федеральных государственных нужд. Этот документ регламентирует поставки продукции для федеральных государственных нужд в целях поддержания необходимого уровня обороноспособности и безопасности Российской Федерации: боевого оружия, боеприпасов, военной техники, другого военного имущества, комплектующих изделий и материалов, выполнение работ и предоставление услуг, а также экспортно-импортные поставки в области военно-технического сотрудничества Российской Федерации с иностранными государствами в соответствии с международными договорами Российской Федерации.

Специфика предмета договора и цели его заключения обусловили принципиальное отличие поставки оборонного заказа от поставки, регламентируемой ГК РФ. Например, в этом договоре основные функции по поставке выполняет головной исполнитель оборонного заказа - организация, заключившая государственный контракт с государственным заказчиком на поставки продукции (работ, услуг) по оборонному заказу и оформляющая договоры с исполнителями оборонного заказа на поставки продукции (работ, услуг).

Одновременно исполнителем оборонного заказа является организация, участвующая в выполнении оборонного заказа на основе контракта с государственным заказчиком или головным исполнителем (исполнителем). С точки зрения гражданского законодательства договор оборонного заказа носит смешанный характер, поскольку в его состав могут включаться:

– научно-исследовательские и опытно-конструкторские работы по созданию, модернизации, утилизации и уничтожению выводимых из эксплуатации вооружения и военной техники;

– научно-исследовательские и опытно-конструкторские работы по развитию исследовательской, проектно-конструкторской и производственно- технологической базы организаций в целях обеспечения выполнения оборонного заказа, а также повышения мобилизационной подготовки экономики Российской Федерации;

– серийное производство и поставки вооружения и военной техники, а также комплектующих изделий и материалов;

– работы по ремонту и модернизации вооружения и военной техники, гарантийному и авторскому надзору за их состоянием, а также по утилизации и уничтожению выводимых из эксплуатации вооружения и военной техники;

– работы в области военно-технического сотрудничества Российской Федерации с иностранными государствами в соответствии с международными договорами Российской Федерации;

– работы по мобилизационной подготовке экономики Российской Федерации;

– поставки продукции (работ, услуг) для нужд гражданской обороны;

– поставки и (или) производство вещевого и военного имущества, продовольственных и непродовольственных товаров;

– строительство, реконструкция и техническое перевооружение объектов, предназначенных для нужд обороны и безопасности Российской Федерации, в том числе для утилизации и уничтожения выводимых из эксплуатации вооружения и военной техники;

– другие работы по обеспечению обороноспособности и безопасности Российской Федерации.

Размещение оборонного заказа осуществляется в порядке, предусмотренном Федеральным законом от 05.04.2013 N 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», с учетом особенностей, установленных настоящим Федеральным законом.

По-иному складывается процесс заключения договора энергоснабжения (с учетом договоров, регулируемых по аналогии закона - ст. 548 ГК РФ) который, как отмечено выше, базируется на сформированном оптовом рынке электрической энергии. Кроме того, на условия и порядок заключения договора энергоснабжения оказывает влияние факт принадлежности его к публичному договору. В частности, законом установлен различный порядок заключения или расторжения договора энергоснабжения в зависимости от того, кто выступает в качестве абонента (потребителя) энергии: гражданин (физическое лицо) или организация. Так, коммерческая организация, являющаяся субъектом публичного договора, не вправе оказывать предпочтение кому-либо из потребителей, обратившихся к ней с предложением заключить договор. Однако цены на продаваемую электроэнергию стороны обязаны указать те, которые установлены путем государственного регулирования тарифов.

Вообще, работа над заключением договора оказывает огромное влияние на экономический результат не только взаимоотношений сторон по договору, но и деятельность предприятия в целом. Поэтому данный этап характеризуется активной работой сторон по выработке условий договоров, которая должна базироваться на всестороннем анализе возможностей, интересов и планируемой схеме отношений сторон в предстоящем сотрудничестве. Кроме того при заключении долгосрочных договоров следует учитывать необходимость включения в содержание обязанности сторон на перспективу.

Таким образом, обобщая выше сказанное отметим, что основанием заключения договора поставки может быть инициатива стороны, отраженная в оферте, либо государственные нужды. Характерно, что каждому основанию соответствует отдельный вид договора. В частности, договор, основанием которого является воля (инициатива) сторон, регламентируется ст.ст. 506-524 ГК РФ как вид договора купли-продажи, в то время как договор поставки товаров для государственных нужд (контракт) закреплен ст.ст. 525-534 ГК РФ как вид договора поставки.

Дата подписания договора и дата начала действия договора - суть разные правовые категории. И далее, дата начала действия договора является начальным сроком договора, который ст. 506 ГК РФ относит к существенным условиям. Ст. 506 ГК РФ носит явно императивный характер и подчеркивает, что срок является существенным условием - если стороны не согласовали его, то законодатель, исходя из важности данного условия, сам определяет периоды поставки.

Принимая во внимание общие проблемы заключения договоров, опосредующих предпринимательскую деятельность, и руководствуясь принципом свободы договора, можно аргументировать актуальность дополнения статьи 446 ГК РФ общим порядком разрешения преддоговорных споров на досудебном уровне.

В целях установления единого понимания закона и практики его применения, а также, учитывая конкуренцию товаров, предлагается дополнить ст. 506 ГК РФ абзацем вторым следующего содержания: «Условия договора поставки считаются согласованными, если договор позволяет определить наименование, ассортимент, количество и качество товара, сроки поставки товара и страну его происхождения».

Роль и значимость договора поставки в сфере агропромышленного комплекса России неоднократно подчеркивает в своих трудах В.Е. Лукьяненко. В частности, он отмечает, гражданско-правовые договоры в регулировании имущественных отношений между сельскохозяйственными товаропроизводителями и их контрагентами строятся на основе формального равенства и автономии воли сторон. Вместе с тем, такие договоры как поставка средств химизации и др. по своей сути и характеру приближается к поставкам для государственных нужд. Однако признаки, характеризующие субъектов указанных договоров, все же позволяют квалифицировать как поставку.

2.2 Исполнение договора поставки

Важным значением в поставочных отношениях имеет порядок исполнения поставщиком своих обязанностей по поставке товаров покупателю (ст. 509 ГК РФ). Поставка должна осуществляться путем отгрузки (передачи) товаров покупателю по договору или лицу, указанному в нем в качестве получателя. В случаях, когда договором предусмотрено право покупателя давать поставщику указания об отгрузке товаров конкретным получателям (отгрузочные разнарядки), отгрузка товаров должна производиться поставщиком тем получателям, которые указаны в отгрузочной разнарядке. Содержание отгрузочной разнарядки и сроки ее направления покупателем поставщику определяются договором.

При наличии в договоре условия о поставке товаров по отгрузочным разнарядкам покупателя обязанности поставщика следует рассматривать как выполняемые в порядке встречного исполнения (ст. 328 ГК РФ). Непредставление покупателем отгрузочной разнарядки в установленный срок дает поставщику право отказаться от исполнения договора либо приостановить отгрузку товаров.

С учетом долгосрочного характера договорных отношений сторон, когда выполнение поставщиком своих обязанностей осуществляется путем многократных отгрузок отдельных партий товаров в соответствующие периоды поставки, важное значение в поставочных отношениях приобретает регулирование порядка восполнения недопоставки товаров. Поставщик, допустивший недопоставку в отдельном периоде, обязан восполнить недопоставленное количество товаров в следующем периоде (периодах) в пределах срока действия договора, если иное не будет предусмотрено самим договором.

Неисполнение поставщиком обязанности по поставке товаров покупателю либо просрочка в исполнении этой обязанности влечет применение ответственности в форме возмещения убытков или взыскания неустойки (если таковая предусмотрена законом или договором).

Определенными особенностями отличается порядок применения неустойки за нарушение условий договора. Указанные особенности связаны с наличием на стороне поставщика специальной обязанности по восполнению недопоставки товаров. Установленная законом или договором неустойка за недопоставку или просрочку поставки товаров взыскивается с поставщика до фактического исполнения обязательства в пределах его обязанности восполнить недопоставленное количество товаров в последующих периодах поставки, если иной порядок уплаты неустойки не установлен законом или договором (ст. 521 ГК РФ). Данное положение призвано способствовать укреплению дисциплины в договорных отношениях.

Специальные правила, касающиеся ассортимента поставляемых товаров, регулируют лишь отношения сторон в случае недопоставки товаров отдельной позиции ассортимента в каком-либо отдельном периоде поставки. В подобных ситуациях поставка товаров одного наименования в большем количестве, чем предусмотрено договором, не может засчитываться в покрытие недопоставки товаров другого наименования, входящих в тот же ассортимент, и подлежит восполнению поставщиком, если только такая поставка не произведена с предварительного письменного согласия покупателя. Ассортимент товаров, недопоставка которых подлежит восполнению, определяется по соглашению сторон, а при отсутствии такового - в ассортименте, установленном для того периода, в котором допущена недопоставка (ст. 512 ГК РФ).

В случае нарушения поставщиком условий договора поставки о качестве и комплектности поставляемых товаров поставщику, получившему уведомление покупателя о недостатках поставленных товаров либо их некомплектности, предоставлено право соответственно заменить либо доукомплектовать товары и тем самым избежать негативных последствий, в частности необходимости удовлетворения требований покупателя, предусмотренных ст. 475 и ст. 480 ГК РФ [31].

В случае, когда поставщиком не выполнены обязанности по поставке предусмотренного договором количества товаров либо не удовлетворены требования покупателя о замене недоброкачественных товаров или о доукомплектовании товаров в установленный срок, покупатель получает право приобрести непоставленные товары у других лиц с последующим отнесением на поставщика всех необходимых и разумных расходов на их приобретение (ст. 520 ГК РФ). Покупатель может также воспользоваться правом отказаться от оплаты товаров ненадлежащего качества либо некомплектных, а если они уже оплачены, потребовать от поставщика возврата уплаченных сумм впредь до устранения недостатков и доукомплектования товаров либо их замены.

Указанные правомочия покупателя являются специальными мерами оперативного воздействия, главная особенность которых заключается в возможности их одностороннего применения.

Покупатель должен совершить все необходимые действия, обеспечивающие принятие товаров, поставленных в соответствии с договором. Принятый покупателем (получателем) товар должен быть осмотрен последним в срок, определенный законодательством, договором или обычаями делового оборота. Покупатель (получатель) обязан проверить количество и качество принятых товаров и о выявленных несоответствиях или недостатках письменно уведомить поставщика (ст. 513 ГК РФ). В случае получения поставленных товаров от транспортной организации покупатель (получатель) должен проверить их соответствие сведениям, указанным в транспортных и сопроводительных документах, а также принять эти товары от транспортной организации с соблюдением правил, предусмотренных законами и иными правовыми актами, регулирующими деятельность транспорта [29].

Если покупатель по установленным законом или договором основаниям, в том числе в связи с выявленными им при принятии товаров существенными недостатками товаров или их некомплектностью, заявит отказ от поставленных товаров, он обязан обеспечить сохранность таких товаров путем принятия их на ответственное хранение, о чем незамедлительно уведомляется поставщик.

Если поставщик в разумный срок не вывезет товары, принятые покупателем на ответственное хранение, или не распорядится ими, покупатель получает право возвратить товары поставщику или реализовать товары с отнесением на поставщика всех своих расходов на ответственное хранение товаров, их реализацию или возврат поставщику. Неисполнение покупателем требования о принятии товаров на ответственное хранение дает право поставщику требовать их оплаты (ст. 514 ГК РФ).

Договором поставки может быть предусмотрена выборка товаров, т. е. передача поставщиком товаров покупателю либо получателю в месте нахождения поставщика. В случае невыполнения покупателем данной обязанности поставщик получает право потребовать от покупателя оплаты товаров либо отказаться от исполнения договора.

На покупателя (получателя) возложена обязанность возвратить поставщику многооборотную тару и средства пакетирования, в которых поступил товар, в порядке и сроки, предусмотренные соответствующими обязательными правилами или договором, если только иное не будет установлено соглашением сторон. Прочие тара и упаковка, напротив, должны возвращаться поставщику лишь в случаях, предусмотренных договором.

Покупатель, как это предусмотрено общими положениями о купле-продаже (ст. 486 ГК РФ), обязан оплатить полученные товары в срок, предусмотренный договором поставки, а при его отсутствии - непосредственно до или после получения товаров. Оплата товаров должна производиться с соблюдением порядка и формы расчетов, предусмотренных договором. Если соглашением сторон порядок и форма расчетов не определены, то применительно к договору поставки действует специальное правило, согласно которому в таких случаях расчеты должны осуществляться платежными поручениями (п. 1 ст. 516 ГК РФ).

2.3 Проблемы применения договора поставки

В случае отказа (уклонении) поставщика от добровольного возмещения убытков или уплаты неустойки, покупатель имеет право на предъявление иска в суд. При этом возникает вопрос: что должно являться предметом иска покупателя: взыскание убытков на основании ст. 15, 393 ГК РФ или взыскание стоимости недопоставленного товара в соответствии со ст. 466 ГК РФ.

Отвечая на заданный вопрос, следует исходить из общего положения, что гражданско-правовая ответственность выражается в дополнительном бремени, которое возлагается на виновное лицо, вызывая для нарушителя определенные отрицательные последствия, т.е. понуждение к реальному исполнению обязательств нельзя считать ответственностью, поскольку обязанность реального исполнения вытекает непосредственно из самого договора. И если только ею ограничить последствия нарушения обязательств, то это - освобождение от ответственности нарушителя, который как до, так и после нарушения обязательства несет одну и ту же обязанность – реально выполнить принятое на себя обязательство.

Таким образом, право покупателя, предусмотренное ст. 466, ст. 511 ГК РФ, потребовать передать недостающее количество товара относится к мерам понуждения к надлежащему исполнению обязательств. Право отказаться от переданного товара и его оплаты, а если товар оплачен, потребовать возврата уплаченной денежной суммы, относится к мерам оперативного воздействия. Иначе говоря, меры принуждения и меры оперативного воздействия не являются гражданско-правовой ответственностью за ненадлежащее исполнение обязательств по договору. Поэтому наряду с мерами, предусмотренными ст. 466 и ст. 511 ГК РФ, покупатель вправе применить к поставщику меры гражданско-правовой ответственности, которые сформулированы в ГК как санкции за нарушение условий неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств. Хотя ГК использует термин «санкции» только применительно к мерам уголовного наказания (ст. п.1 ст. 243, п.2 ст. 234 ГК РФ), либо как вид финансового воздействия (п.1 ст. 64 ГК РФ), вместе общетеоретическое толкование данного термина, позволяет рассматривать обязанность возмещения убытков как имущественную санкцию.

Поэтому при наличии оснований, указанных в ст. 15, 393, 396, 401 ГК РФ, право требовать возмещения причиненных убытков, означает применить меру гражданско-правовой ответственности в виде имущественной санкции. Вместе с тем, имущественные санкции можно применять только при наличии состава гражданского правонарушения, то есть [24]: противоправное поведение; вред; причинная связь; в некоторых случаях и вина.

При этом ответственность сторон по договору поставки характеризуется тем, что:

– применение санкций за неисполнение и ненадлежащее исполнение условий договора поставки является правом, а не обязанностью сторон;

– стороны могут самостоятельно устанавливать в договоре санкции, если законодательством императивно не определено иное;

– стороны могут увеличивать размеры санкций, установленных законодательством РФ;

– ГК РФ допускает установление санкций законом или иными правовыми актами.

С учетом данного перечня следует отметить, что ГК РФ регулирует общие вопросы ответственности за нарушение договорных обязательств по поставке, предоставляя сторонам право самостоятельно установить в договоре виды и размеры санкций, а также порядок их взыскания. Иными словами, многие существенные условия поставки регулируются диспозитивными нормами.

Основания ответственности поставщика:

– просрочка товара - передача поставщиком покупателю товара после истечения срока поставки, предусмотренного договором (521 ГК РФ);

– недопоставка - передача поставщиком покупателю в установленный срок меньшего количества товара, чем предусмотрено договором (511 ГК РФ);

– поставка некачественного товара (ст. 518 ГК РФ);

– поставка некомплектного товара (ст.519 ГК РФ).

Для того чтобы кредитор получил возмещение убытков в части, не покрытой неустойкой, ему необходимо доказать полный размер понесенных убытков. Требование о возмещении убытков, не покрытых неустойкой, на практике обычно используется, когда неустойка лишь в незначительном объеме компенсирует понесенные кредитором убытки.

Однако уважаемые авторы вынуждены признать, что ГК РФ не запрещает взыскание неустойки вне связи с убытками, так как законом или договором может быть предусмотрено, что возмещение убытков при уплате неустойки не будет допускаться. Именно этот вид неустойки (исключительная) дает контрагентам возможность быстро разрешать возникающие в связи с нарушением обязательства проблемы. Исключительная неустойка чаще всего применяется в публичных договорах (ст. 426 ГК РФ). Вместе с тем в последнее время она получает распространение и в иных предпринимательских договорах.

Справедливости ради, следует сказать, что взаимозависимость неустойки и убытков не отвергается законом, поскольку ст. 333 ГК РФ предусматривает, если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд вправе ее уменьшить. Однако в этом случае бремя доказывания размера фактического ущерба или отсутствия такового у кредитора должно быть возложено на должника, по инициативе которого суд, как правило, обращается к рассмотрению этого вопроса.

Законом или договором могут быть предусмотрены возмещение убытков сверх неустойки (штрафная неустойка). Такой вид неустойки, как правило, предусматривается законом или сторонами в исключительных случаях, например, за несоблюдение условий договора о качестве поставляемых товаров. Как показывает практика, использование такой неустойки в договорах поставки нередко является результатом злоупотребления доминирующим положением одного из контрагентов, что недопустимо с точки зрения устанавливаемых ГК РФ пределов осуществления гражданских прав (ст. 10 ГК РФ) и иных законов, специально регламентирующих данный вопрос.

Хотя законодатель и устанавливает норму в ГК РФ, согласно которой кредитору может быть предоставлено в силу закона или договора право выбрать между требованием неустойки и требованием возмещения убытков (так называемая «альтернативная» неустойка), на практике такой вариант встречается не часто. И все же в тех случаях, когда при заключении договора трудно определить размер возможных убытков от нарушения обязательства для установления неустойки, но и упускать возможность избежать доказывания убытков было бы неоправданным. В данном случае целесообразно согласование «альтернативной» неустойки.

Резюмируя взаимозависимость неустойки и убытков применительно к поставке, отметим некоторые особенности, обусловленные наличием на стороне поставщика специальной обязанности по восполнению недопоставки товаров: ст. 521 ГК РФ не содержит такого условия взыскания неустойки, как наличие вреда (реального или упущенной выгоды). Поэтому право на взыскание неустойки за недопоставку или просрочку товаров возникает независимо от наличия убытков. Иное дело, что такое право сохраняется до фактического исполнения обязательства в пределах обязанности восполнить недопоставленное, если иное не предусмотрено законом или договором.

При нарушении поставщиком условий договора поставки о качестве и комплектности поставляемых товаров поставщику, получившему уведомление покупателя о недостатках поставленных товаров либо их некомплектности, предоставлено право соответственно заменить либо доукомплектовать товары и тем самым избежать негативных последствий, в частности необходимости удовлетворения требований покупателя, предусмотренных ст. 475 и 480 ГК РФ.

В целом же, договору поставки, как виду предпринимательского договора, присущ общий принцип полного возмещения причиненного вреда. Это означает, что подлежат возмещению все причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства или причинением вреда убытки независимо, например, от характера вины или имущественного положения причинителя, т.е. должник обязан восстановить имущественное положение кредитора, которое существовало бы при отсутствии нарушения обязательства или причинения вреда.

Принцип полной компенсации причиненного ущерба означает также, что хотя возмещению подлежат любые материальные потери потерпевшей стороны, возмещение убытков, однако, не должно обогащать ее. Иными словами, при определении размера подлежащей выплате компенсации в связи с нарушением обязательства, должны быть приняты во внимание те материальные выгоды, которые образовались у потерпевшей стороны в результате того, что ей не пришлось исполнять свою часть обязательства, например в связи с тем, что договор, расторгнут ею по причине нарушения контрагентом. В частности, такая выгода может быть в виде расходов, которые она избежала, не исполняя свое обязательство, например расходы по транспортировке и страхованию товаров, которые она должна была поставлять своему контрагенту, если бы договор оставался в силе.

Вместе с тем на объем ответственности должника возместить убытки влияет ряд факторов, вытекающих как из закона (например, ст. 404 ГК РФ), так и основанных на соглашении сторон, например об исключительной неустойке.

Заключение

Рассмотрев понятие предпринимательского договора, мы пришли к выводу что как юридический факт предпринимательский договор является соглашением сторон, направленное на установление, изменение или прекращение их прав и обязанностей как участников предпринимательских правоотношений.

Эти имущественные по своей экономической природе отношения, будучи отношениями обмена, являются стоимостными, имеют товарно-денежную форму и основаны на началах возмездности и эквивалентности. Правовой формой таких отношений–предпринимательских связей служит гражданско-правовое обязательство, основанное на договоре. Потребность заключения таких договоров у предпринимателя обусловлена тем, что он в процессе осуществления собственной экономической деятельности на возмездных началах реализует свою продукцию (работы, услуги) и сам нуждается в продукции (работах, услугах) других предпринимателей.

Порядок заключения договора есть процедура оформления и согласования воль участников договорных отношений. Современное гражданское законодательство не содержит общих положений, регламентирующих порядок заключения предпринимательского договора.

Применительно к тем или иным типам и видам гражданско-правовых договоров Кодекс очерчивает круг специфических вопросов, связанных с заключением договоров в сфере предпринимательства.

Общие положения о порядке заключения договора содержатся в гл. 28 ГК РФ, которые необходимо использовать с учетом действия актов предпринимательского законодательства, а также применения судебной и хозяйственной практики.

Договор считается заключенным при соблюдении двух необходимых условий: а) сторонами достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора; б) достигнутое сторонами соглашение по своей форме должно соответствовать требованиям, предъявляемым к договорам такого рода (ст. 432 ГК РФ).

При глубокой оценке предпринимательского договора нами был рассмотрен договор поставки.

В результате проведенного исследования, сделаны следующие выводы. Договор поставки – соглашение, согласно которому один из его участников, именуемый поставщик, принимает на себя обязательства по передаче определенных товаров, предназначенных для хозяйственных целей, другому участнику договора – покупателю.

Сохранение, уже можно сказать, традиционного для законодательства России договора поставки в качестве особого вида договора купли-продажи обусловлено спецификой указанных правоотношений, требующих более жесткого и детального регулирования. В итоге сложилась следующая схема применения общих и специальных норм:

– в первую очередь применяются специальные нормы о поставке;

– при их отсутствии - отношения строятся на общих положениях о купле-продаже;

– далее, используются разделы общей части ГК РФ о гражданско-правовом договоре;

– наконец, отдельные условия договора строятся с учетом требований о сделках и обязательствах.

В настоящее время высказана теоретическая позиция о квалификации договора поставки как вида предпринимательских договоров, признавая практическую значимость данной классификации, отметим, что основой такой концепции является главное условие: договоры опосредуют предпринимательскую деятельность обеих сторон.

Список использованных источников

"Конституция Российской Федерации" [Электронный ресурс] (принята всенародным голосованием 12.12.1993) (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 N 6-ФКЗ, от 30.12.2008 N 7-ФКЗ, от 05.02.2014 N 2-ФКЗ, от 21.07.2014 N 11-ФКЗ). – Доступ из справочно-правовой системы «КонсультантПлюс». – Режим доступа: http://www.consultant.ru.
Белых, B.C. Субъекты предпринимательской деятельности: понятие и виды / B.C. Белых. – М.: Юриздат, 2012. – 274 с.
Ермолова О.Н. К вопросу о признаках предпринимательской деятельности / О.Н. Ермолова // Предпринимательское право. 2014. № 3. – 152 с.
Ефимова О.В. Предпринимательское право : крат. курс лекций / О.В. Ефимова. М. : Юрайт, 2013. – 284 с.
Инновационное предпринимательство; Юрайт - Москва, 2013. - 528 c.
Малое и среднее предпринимательство в России; Росстат - Москва, 2014. - 176 c.
Малое и среднее предпринимательство в России; Статистика России - Москва, 2014. - 216 c.
Малое предпринимательство России. Организация, экономика, управление; Феникс - Москва, 2013. - 384 c.
Малое предпринимательство в России 2006; Росстат - Москва, 2014. - 136 c.
Малое предпринимательство в России. Прошлое, настоящее и будущее; Новое издательство - Москва, 2014. - 268 c.
Малое предпринимательство. Организация, управление, экономика; Вузовский учебник, Инфра-М - Москва, 2013. - 352 c.
Предпринимательство; Юнити-Дана - Москва, 2013. - 688 c.
Валдайцев С. В., Молчанов Н. Н., Пецольдт К. Малое инновационное предпринимательство; Проспект - Москва, 2013. - 538 c.
Замедлина Е. А. Предпринимательство; Феникс - Москва, 2014. - 288 c.
Замедлина Е. А. Предпринимательство; Феникс - Москва, 2013. - 256 c.
Каминка А.И. Основы предпринимательского права [Электронный ресурс]. - М.: Зерцало-М, 2015. - 320 с. – Режим доступа: http://lib-catalog.isea.ru.
Крутик, А.Б.; Пименова, А.Л. Введение в предпринимательство; СПб: Политехника - Москва, 2014. - 583 c.
Лапуста М. Г. Предпринимательство; Инфра-М - , 2013. - 384 c.
Лапуста М. Г., Поршнев А. Г., Старостин Ю. Л., Скамай Л. Г. Предпринимательство; Инфра-М - , 2013. - 544 c.
Муравьев А. И., Игнатьев А. М., Крутик А. Б. Предпринимательство; Лань - Москва, 2014. - 696 c.
Пашков А.В. Субъекты предпринимательского права / А.В. Пашков // Предпринимательское право. 2015. № 2. – 14 с.
Предпринимательское право [Электронный ресурс]: курс лекций / С.В. Трофимов. – Иркутск: Изд-во БГУ, 2016. – 98 с.
Предпринимательское право. Правовое регулирование отдельных видов предпринимательской деятельности. - М.: Юрайт, 2015. - 528 с.
Предпринимательство: учеб. / под редакцией В.Я. Горфинкеля, Г.Б. Поляка, В.А. Швандара. – М.: ЮНИТИ-ДАНА, 2013 – 581 с.
Никитин И. Н. Ветеринарное предпринимательство; КолосС - Москва, 2014. - 336 c.
Рубин Ю. Б. Предпринимательство; Университет - Москва, 2014. - 864 c.
Русских; Предпринимательство. Ч.1; [не указанo] - Москва, 2013. - 847 c.
Русских; Предпринимательство. - Москва, 2013. - 773 c.
Ручкина Г.Ф. Предпринимательское право России / Под ред. В.С. Белых. - М.: Проспект, 2015. - 650 с.
Шеремет А.Д. Малое предпринимательство: организация, экономика, управление: Учеб. пособие; М.: Инфра-М - Москва, 2014. - 480 c.
КонсультантПлюс – Доступ из справочно-правовой системы «КонсультантПлюс». – Режим доступа: http://www.consultant.ru.