Теоретические аспекты нотариальной деятельности.

Содержание:

Введение

Современный период развития Российского государства характеризуется глубоким реформированием политических, экономических, социальных, правовых и других основ общественной и государственной жизни. Проводимые реформы существенно отразились и на функциях нотариата, его месте и роли в обеспечении прав, свобод и законных интересов граждан, а также юридических лиц.

В правовой системе современной России нотариат занимает особое место, являясь институтом оказания юридической помощи гражданам и юридическим лицам в сфере защиты их правовых интересов, в сфере предупреждения и предотвращения споров между участниками (субъектами) правовых отношений. 

Вместе с тем, правовую политику государства в отношении нотариата нельзя назвать однозначной. Имеется ряд концептуальных и законодательных проблем, которые сдерживают развитие исследуемого института. Они связаны как с действующими Основами законодательства РФ о нотариате, так и с гражданским, финансовым, налоговым и другими отраслями российского законодательства.

Противоречивые законодательные решения во многом являются следствием того, что институт нотариата, его возможности не до конца поняты и не оценены в полной мере. Такие решения зачастую вызваны отсутствием фундаментальных теоретико-правовых исследований общественных отношений, складывающихся в сфере нотариальной деятельности.

Социально - правовой институт нотариата является неотъемлемой частью правовой системы России, что закреплено в п. «л» ч. 1 ст. 72 Конституции Российской Федерации, где он отнесен к совместному ведению Российской Федерации и ее субъектов. Однако нотариат, как в принципе и вся современная российская правовая система, сегодня подвергаются кардинальному реформированию, что связано в первую очередь с переходным этапом развития нашего общества.

Теоретическое осмысление места и роли нотариата в правовой системе России, его связи и взаимодействия с правоохранительными и другими государственными органами в сфере обеспечения правопорядка, прав и свобод граждан имеет принципиальное значение в деле построения правового государства в нашей стране.

Актуальность темы исследования обусловлена теоретической и практической значимостью вопросов, связанных с выяснением места и роли нотариата в механизме обеспечения прав, свобод и законных интересов человека и гражданина в РФ. Именно нотариат является тем уникальным правовым институтом, который на всех этапах формирования и развития гражданского общества обеспечивает законность общественных отношений и осуществляет защиту прав и законных интересов граждан.

Цель курсовой работы - проанализировать нотариат в РФ.

Для достижения данной цели необходимо решить следующие задачи:

- изучить историю развития нотариата в РФ;

- исследовать место нотариата в системе разделения властей;

- выявить актуальные проблемы правового регулирования профессиональной деятельности нотариусов в РФ;

- рассмотреть совершенствование законодательства о нотариате.

Объектом выступает нотариат как комплексный организационный и правовой институт государства и гражданского общества, как элемент российской правовой системы.

Предмет исследования составляют правовые основы, содержание и формы организации и деятельности нотариата в правовой системе в период формирования правового государства и гражданского общества в Российской Федерации.

Для разработки избранной темы использовались современные научные методы (общие, частные, специальные), в том числе диалектико-материалистический, комплексный, системный, исторический, сравнительно- правовой, логический, социологический, функциональный и др.

При написании работы были использованы труды следующих авторов: Гончарук Ю.С., Зайцевой Т.И., Галеевой Р.Ф., Кирилловой Е.А., Куленко Н.И., Соколовой Е.И.

Основная часть

Глава 1 Теоретические аспекты нотариальной деятельности

История развития нотариата в России

Зачатки нотариата в России уходят своими корнями во времена крещения Руси. Уже тогда оформились первые признаки нотариата в отношении граждан. Ученые-юристы не приходят к единому мнению о приблизительной, не говоря уже о конкретной, дате становления нотариата в России. Существует ряд признаков, которые позволяют с уверенно определить более узкий период времени появления нотариата. Следует обратить внимание на то, что, как и многие страны Европы, Россия провела частичную рецепцию римского права в части нотариальной деятельности в рамках сохранения политических, экономических, социальных, правовых, культурных и иных исторически определенных ценностей. Рецепция права была обусловлена развитием товарно-денежных и товарно-обменных отношений среди населения. Не стоит забывать о том, что на формирование правовой системы России значительное влияние оказывала церковь. Из доводов, изложенных выше можно сделать вывод, что оформление системы нотариата в России началось в период принятия христианства на Руси, а именно. X—XI вв.

Источниками права, регулирующими отношения нотариальной деятельности того периода, являлись:

Новгородская и Псковская судные грамоты, Судебник 1497 г., Судебник 1550 г.

Формирование института нотариата ученые связывают с приходом к власти Романовых. Уже к XVI в. такие работники как писцы, площадные подьячие образуют особое профессиональное сословие, которое осуществляет подтверждение совершения сделок за вознаграждение.

При царе Алексее Михайловиче роль нотариусов перешла к стрельцам, которые за свою работу не получали жалования от государства. Плату они брали с тех лиц, которые обращались к ним за услугой. Такая плата называлась «писчее», «пошлина» или «могарыч».

Площадные подъячие были объеденены в артели с взаимной круговой порукой. В зависимости от количества человек, населяющих тот или иной город, состав артели варьировался от 15 до 24 человек. Договорные грамоты, составленные ими, подлежали обязательной регистрации в Оружейной палате. Надзор за их деятельностью осуществлял Приказ крепостных дел.

Согласно Соборному уложению 1649 г. на стороны сделки, называвшейся в то время «крепостью», была возложена обязанность совершать сделки только через площадных подьячих. Обязательным было составление справки к последующей регистрации в Поместном приказе. Как указывало Соборное уложение, всякая крепость должна была закачиваться подписью лица, ее дающего. Акты, составленные площадными подьячими необходимо было регистрировать в книгах в приказах и только после этого они поступали в Печатный приказ, где они скреплялись государственной печатью.

Следующий этап развития нотариата принято связывать с периодом правления императора Петра I. В данный период становление института нотариата шло по пути формирования государственных органов, которым было передано право совершения всех сделок. Данные сделки необходимо было совершать на гербовой бумаге, за что и взималась плата — пошлина. В это же время Петром I был полностью упразднен институт площадных подьячих.

Невзирая на те реформы, которые провел Петр I, нотариальной системы, представляющей единый орган для совершения актов, сформировано так и не было. Все это привело к тому, что в 1701 г. совершение крепостных дел вновь возвращается в ведение площадных подьячих.

С течением времени организация и деятельность российского нотариата развивалась и совершенствовалась. Законодательно были закреплены жесткие требования к лицам, желающим претендовать на должность нотариуса. К таким требованиям относились: гражданство, возраст, не превышающий возраста общей дееспособности, стаж профессиональной деятельности, а также нравственные качества претендента.

Определение «нотариус» находит первое отражение в 1729 г. в Вексельном уставе. В данном документе находится упоминание о публичных нотариусах, которые отражали протесты в неплатеже векселей и отсрочки в платеже. Следующим этапом развития нотариата является появление нотариусов исключительно для торговых сделок (в 1781 г.) и биржевых нотариусов (в 1831 г.).

Одновременно с развитием самой системы нотариата развивались и расширялись профессиональные обязанности нотариусов. В это время вводится обязанность нотариуса по внесению залога в обеспечение своих должностных действий. Такой залог обеспечивал право обратившегося к нотариусу лица на возмещение вреда, причиненного нотариальным действием, а также обязанность проживать в месте, назначенном ему правительством.

Нововведение в законодательство о нотариате появилось в Своде законов Российской империи при Николае I. В данном законодательном акте был определен порядок составления письменных актов об отчуждении недвижимых имуществ и крепостных людей. Для этого были созданы при палатах гражданского суда, а в уездах — при уездных судах особые крепостные отделения, состоящие из крепостных писцов и надсмотрщиков. Составленный крепостными писцами и надсмотрщиками письменный акт поступал на рассмотрение присутствия суда. После удостоверения в личности лиц, совершавших сделку, в праве продавца на отчуждение имущества, в отсутствие в условиях сделки противоречий законодательству, суд производил на письменном акте отметку «совершить по закону» и возвращал этот акт надсмотрщику, который дословно вносил акт в крепостную книгу.

Период правления Александра II тесно связан с правовыми реформами, в том числе и реформами в сфере нотариальной деятельности. В частности, в 1864 г. была проведена судебная реформа. Статьей 11 Закона от 20 ноября 1864 г. «Учреждение судебных установлений» было определено местонахождение нотариусов совместно с канцелярией, судебными приставами, присяжными поверенными, кандидатами на должности по судебному ведомству при судебных местах. Законодательно закрепилось место нотариусов в столицах, губернских и уездных городах, уездах. Они заведовали совершением актов и иными нотариальными действиями на основании особого Положения о них. Данные действия осуществлялись под наблюдением судебных мест.

Принятое 14 апреля 1866 г. Положение о нотариальной части стало первым всеобъемлющим актом, регулирующим нотариат на территории Российской империи. С момента принятия данного Положения нотариус был признан лицом, которое специально наделялось властью совершать и свидетельствовать нотариальные акты в России. Даже после принятия Положения о нотариальной части в некоторых губерниях и областях России функции нотариуса были возложены на должностных лиц полиции. К таким регионам можно отнести, например, губернии и области Сибири.

Принятие Положения о нотариальной части привело к значительному сокращению чиновничьего аппарата. В частности, были ликвидированы учреждения крепостных дел, должности чиновников крепостных дел (крепостных надсмотрщиков, секретарей и писцов) и должности публичных нотариусов. Среди нотариусов существовала градация, которая определяла и их должностные обязанности. Старшие и младшие нотариусы выполняли обязанности по совершению и засвидетельствованию актов. В случае, если в населенном пункте отсутствовали нотариусы, его обязанности возлагались на представителей судебной власти. Обязанности нотариуса могли быть исполнены мировыми судьями или городскими судьями, а в уездных городах, включенных в состав земских участков, — уездными членами окружного суда.

Положение регулировало не только порядок назначения на должность нотариуса, его компетенцию, полномочия и ответственность, но и определяло сам порядок совершения отдельных нотариальных действий. Определением количественного состава нотариата в силу Положения о нотариате занимался Минюст России, согласовывая свои действия с Министерствами финансов и внутренних дел.

Положение о нотариальной части было действующим и регулировало деятельность нотариусов вплоть до 1917 г.

Октябрьская революция 1917 г. коренным образом изменила ход развития нотариата в России.

ВЦИК и СНК РСФСР принятым Декретом о суде от 24 ноября 1917 г. упраздняет действующие до этого момента государственные органы власти, в число которых попадают суды и иные институты судебной системы (судебные следователи, прокурорский надзор, присяжную и частную адвокатуру). Входящий в систему судебных органов нотариат был упразднен в 1918 г. Все городские нотариальные конторы были закрыты, а функции нотариусов распределены между другими органами власти соответственно их компетенции: отделами социального обеспечения, записи актов гражданского состояния, юридическими отделами, народными судьями и т.д.

Однако, существовать без системы нотариата не представлялось возможным. В связи с этим уже с февраля 1919 г. государством учреждены нотариальные столы. Образуются они при органах судебной власти в городах и уездах. Однако, компетенция нотариусов в этот период была весьма узка и сводилась в основном к удостоверению различного рода обстоятельств, свидетельствованию верности копий с документов и подлинности подписей.

Период НЭПа потребовал введения института нотариального заверения сделок, которые совершались между сторонами экономического оборота, в частности между частными лицами и государственными организациями. При этом, сделки, не заверенные нотариально, признавались недействительными.

Изменения в экономике страны привели к необходимости принятия Положения о государственном нотариате РСФСР и 4 октября 1992 г. СНК РСФС принял такое положение. Оно заложило основы советского нотариата. Данное Положение определило советский нотариат как самостоятельное государственное учреждение, входящее в систему органов юстиции.

Данное положение определило следующие функции нотариата:

засвидетельствование договоров, заключаемых между различными лицами гражданско-правового оборота;

совершение протеста векселей; засвидетельствование доверенностей, копий документов, выписок из торговых книг и подлинностей подписей;

V- удостоверение бесспорных обстоятельств; принятие на хранение документов.

Оплата работы нотариусов осуществлялась за счет государства.

Первым нормативным правовым актом, регламентирующим деятельность нотариата, стало постановление «Об основных принципах организации государственного нотариата», принятое ЦИК и СНК СССР 4 мая 1926 г. Согласно положениям данного постановления, нотариальные функции были возложены на государственные нотариальные конторы.

Положение Постановления «Об основных принципах организации государственного нотариата» наделяло отдельные союзные республики правом на совершение отдельных нотариальных функций органами судебной власти либо исполнительными комитетами.

Следующим шагом в развитии нотариата стало принятие 19 июля 1973 г. Верховным Советом СССР Закона СССР. «О государственном нотариате», а также Закона РСФСР «О государственном нотариате» от 2 августа 1974 г. Принятые нормативно-правовые акты регулировали деятельность нотариальных контор, определяли компетенцию иных органов, совершающих нотариальные действия, а также определяли порядок совершения каждого нотариального действия.

Согласно нововведениям в законодательстве сведения о совершенных нотариальных действиях стали более закрытыми. Нотариат действовал в рамках одной организационной системы и являлся государственным, а государственный нотариус признавался должностным лицом.

Экономические реформы, начавшиеся в начале 90-х годов ХХ в., приватизация и изменение форм собственности в России приводят к восстановлению системы нотариата. Данные изменения потребовали адекватных правовых способов защиты участников гражданского оборота, в том числе и путем развития системы нотариата.

Реформирование всех систем власти государства в данный период обусловило выделение нотариального права в отдельную, самостоятельную отрасль права. Данная отрасль объединила в себе нормы, регулирующие порядок совершения нотариальных действий, а также взаимоотношения сторон в нотариате (нотариусов и физических и юридических лиц).

Формирование нотариата в начале 90-х годов ХХ в. приблизило данный институт к нотариату латинского типа.

Нотариат латинского типа полезен и экономичен для общества, так как сочетает в себе такие функции, как правоохранительные, обеспечивая соблюдение законности и правомерности волеизъявления участников гражданских правоотношений; при этом нотариат латинского типа является самоокупаемым и не зависит от государства и его бюджета.

Период развития нотариата в современной России начинается с принятием в 1993 г. Основ законодательства Российской Федерации о нотариате. Именно в данный период появляются нотариусы частной практики. Новую систему нотариата признают не только в стране, но и за ее пределами. В 1995 г. российский нотариат стал полноправным членом Международного Союза латинского нотариата. Принятием Основ законодательства Российской Федерации о нотариате преобразования российского нотариата не ограничились. Вступивший в силу новый Гражданский кодекс РФ и следующие за ним федеральные законы признали нотариат профессиональной деятельностью, не преследующей своей целью извлечение прибыли, чем и вернули нотариусам их историческую функцию^[1].

Преобразования в системе нотариата значительно сузили его полномочия по сравнению с нотариатом советского периода, хотя данный период времени характеризовался отсутствием рыночных отношений и частной собственности.

1.2 Место нотариата в системе разделения властей

Нотариат является уникальным правовым институтом, который, осуществляя свои действия от имени Российской Федерации, призван обеспечить защиту прав и законных интересов участников гражданского оборота. На его стремительное развитие в современной России повлиял переход к рыночной экономике, возникновение частной собственности, и как вследствие этого появление потребности в охране и защите имущественных и лично-неимущественных прав.

До сегодняшнего дня правовая природа нотариата остается мало изученной. На протяжении более двадцати лет деятельность нотариата демонстрирует двойственную сущность: функционирует на стыке государства и гражданского общества. Нотариат можно назвать публичным институтом:

Во-первых, государство делегировало нотариату правоохранительную функцию, которая заключается в правовой охране и защите прав и законных интересов участников гражданского оборота.

Во-вторых, нотариат стал средством упорядочивания гражданско-правовых отношений, придавая им стабильный и законный характер.

В связи с вышесказанным возникает научный интерес в определении сущности нотариата, его особого места в системе разделения властей.

Всем известна теория разделения государственной власти, детально разработанная Ш.Л. Монтескье. Она нашла свое применение во всех правовых государствах, в том числе и в Российской Федерации. Так, согласно статьи 10 Конституции Российской Федерации^[2] государственная власть осуществляется на основе разделения на законодательную, исполнительную и судебную.

Несмотря на осуществление нотариусами различных видов деятельности от имени Российской Федерации, предусмотренных Основами законодательства Российской Федерации о нотариате, его правовое положение до сих пор законодательно не закреплено. В связи с этим, возникает закономерный вопрос: какое место занимает нотариат в правовой системе России? Для того, чтобы дать на него правильный ответ для начала необходимо соотнести нотариат с каждым видом государственной власти.

В Российской Федерации законодательная власть осуществляется парламентом - Федеральным Собранием. Основным направлением его деятельности является принятие Федеральных законов. В свою очередь нотариат, руководствуясь федеральным законодательством и законодательством субъекта РФ, выступает в качестве правоприменительного органа, который призван применять нормы права, принятые в установленном порядке органами законодательной власти, тем самым регулируя общественные отношения, предотвращая нарушения прав и интересов граждан^[3].

Что касается судебной ветви власти, то стоит отметить ее особое взаимодействие с институтом нотариата. Еще до установления принципа разделения властей в юридической науке доминировала точка зрения советского профессора Николая Борисовича Зейдера, согласно которой деятельность суда и нотариата объединялась и признавалась в качестве гражданско-процессуальной. В настоящее время данная концепция не имеет средств для существования. Стоит обратить внимание на взаимодействие двух институтов:

- суды правомочны осуществлять судебный контроль за правомерностью деятельности нотариусов на основании поступивших жалоб (о совершении или об отказе в совершении нотариальных сделок), рассматривать дела, связанные с оспариванием нотариальных сделок, приостанавливать полномочия нотариуса.

- в свою очередь нотариальные действия способствуют скорейшему рассмотрению и разрешению дел судом, среди которых обеспечение доказательств.

Кроме того, обстоятельства, подтвержденные нотариусом при совершении нотариального действия, не требуют доказывания в судебном процессе.

Безусловно, судебная власть и нотариат имеют общие черты, однако отождествлять их не следует. В качестве подтверждения можно привести норму Конституции РФ, согласно которой правосудие в Российской Федерации осуществляется только судами. Основной задачей судов является осуществление правосудия в рамках конституционного, гражданского, административного и уголовного судопроизводства. Функция нотариата же заключается в досудебной защите прав и законных интересов граждан.

Сегодня существует две полярные точки зрения относительного того, входит ли нотариат в состав исполнительной ветви власти или нет. Согласно первой, нотариат является органом государственной власти, входит в состав Министерства юстиции Российской Федерации. Ее сторонники в качестве подтверждения приводят следующие доводы:

Во-первых, Министерству юстиции РФ делегирован широкий круг правомочий в сфере нотариата, среди которых: осуществление функций по выработке и реализации государственной политики в сфере нотариата, по организации контроля в сфере нотариата, по учреждению и ликвидации должности нотариуса и т.д.

Во-вторых, выполнение названных ранее контрольных и организационных функций характерно для вышестоящего государственного органа в рамках одной системы;

В-третьих, нотариат, как и другие органы исполнительной власти, выполняют правоприменительные, удостоверительные полномочия.

Другая точка зрения состоит в том, что нотариат не является органом исполнительной власти, и ранее названные доводы в поддержку полярной точки зрения выступают подтверждением наличия системы сдержек и противовесов при разделении государственной власти на ветви ^[4].

С данным мнением трудно не согласиться, так как наличие полномочий Министерства юстиции РФ в сфере нотариата не может подтвердить отнесение института нотариата к исполнительной ветви власти. Данный вывод можно подтвердить, проведя аналогию с судебной властью, ведь, как было сказано ранее, суд также осуществляет регулятивные функции в сфере нотариата.

Таким образом, проведенное соотношение нотариата со всеми существующими ветвями власти в Российской Федерации позволило констатировать, что нотариат не относится ни к одной из них. Нотариат обладает публично-правовой природой, которая проявляется при организации его деятельности: осуществление нотариальных действий от имени Российской Федерации, четкая внутренняя, а также территориальная организация, строгий государственный контроль. Однако данное положение не позволяет отнести его к числу государственных органов.

.

Глава 2 Практические аспекты нотариальной деятельности

2.1 Актуальные проблемы правового регулирования профессиональной деятельности нотариусов в РФ

На протяжении длительного времени в научной литературе рассматриваются вопросы правового регулирования нотариальной деятельности и говорится о необходимости кардинальных законодательных изменений в рассматриваемой сфере^[5]. Широкое обсуждение получил проект Федерального закона «О нотариате и нотариальной деятельности в Российской Федерации», подготовленный Министерством юстиции РФ, который содержит положения, выработанные юридической наукой, и восполняет пробелы действующего правового регулирования^[6].

Необходимо отметить, что правовые основы нотариальной деятельности составляют: Конституция РФ, Основы законодательства РФ о нотариате, федеральные законы, подзаконные нормативно-правовые акты, а также законодательство субъектов РФ. Однако, несмотря на достаточно широкую нормативную базу, легальное определение таких базовых правовых категорий, как «нотариальная деятельность» и «нотариальное действие», в настоящее время отсутствует. Указанное обстоятельство создает достаточно серьезные противоречия на практике, связанной с финансированием нотариальной деятельности. Речь идет, в частности, о взимании платы за оказание услуг правового и технического характера.

Анализ правовых позиций Федеральной нотариальной палаты РФ и высших судов позволяет сделать вывод об отсутствии единых подходов к определению места услуг правового и технического характера в системе нотариальной деятельности, а также возможности квалификации действий нотариуса как навязывания таких услуг.

Так, согласно разъяснениям Федеральной нотариальной палаты, приведенным в Письме от 20 ноября 2017 г. № 5083/03-16-3, оказание услуг правового и технического характера не входит в содержание совершаемых нотариальных действий, однако является неотъемлемым элементом нотариального производства, без которого совершение нотариальных действий невозможно^[7]. Указанная позиция подкрепляется следующими аргументами:

- согласно ст. 25 Основ законодательства о нотариате, нотариальная палата вправе устанавливать размеры платы за оказание услуг правового и технического характера, которые обязательны для применения нотариусами;

- Кодекс профессиональной этики нотариусов обязывает последних соблюдать рекомендации нотариальной палаты, в том числе касательно взимания платы за оказание услуг правового и технического характера (п. 3.1.11).

С учетом вышеизложенного, Федеральная нотариальная палата РФ приходит к выводу о том, что на нотариусах лежит обязанность по взиманию платы за оказание услуг правового и технического характера, которая должна исполняться при каждом обращении за совершением нотариального действия.

Иная позиция содержится в Определении Конституционного Суда РФ от 01.03.2011 № 272-О-О, согласно которой услуги правового и технического характера отнюдь не являются обязательным элементом нотариального производства, но носят факультативный (дополнительный) характер. Их оказание возможно исключительно на добровольной основе. В случае же отказа заявителя от таких услуг они не оказываются, и их навязывание является недопустимым^[8].

Рассматриваемая проблема нашла свое отражение в судебной практике. Так, гражданин обратился к нотариусу с заявлением о принятии наследства и выдаче свидетельства о праве на наследство и о праве собственности на долю в общем имуществе супругов. Размер оплаты нотариального действия составил 11 476 руб., включая нотариальный тариф - 476 руб., плату за оказание услуг правового и технического характера - 11 000 руб.

Заявитель отказался оплачивать услуги правового и технического характера, поскольку подготовил все необходимые для совершения нотариального действия документы самостоятельно, без помощи нотариуса. Соответственно, какие-либо услуги правового и технического характера ему не оказывались. Нотариус, в свою очередь, отказал в выдаче свидетельств.

Гражданин оспорил действия нотариуса в судебном порядке. Суды первой и апелляционной инстанций указали, что нотариальное действие не может быть совершено без оказания услуг правового и технического характера. Кроме того, факт оказания данных услуг подтверждается теми обстоятельствами, что истец не заявлял отказа до них до истечения 6-месячного срока принятия наследства, пользовался консультациями нотариуса и потребовал обоснования размера оплаты за нотариальное действие в тот момент, когда свидетельства были готовы к выдаче.

Верховный суд РФ посчитал указанный подход ошибочным и указал, что услуги правового и технического характера не входят в содержание нотариальных действий и могут оказываться исключительно с согласия заявителя. Истец самостоятельно подготовил документы, необходимые для открытия наследственного дела, уведомил нотариуса об отказе в получении дополнительных услуг. Нотариус, в свою очередь, не разъяснила, какие именно услуги были оказаны гражданину и почему не было получено его согласие.

Кроме того, Верховный суд РФ определил четкую границу между нотариальными действиями, которые заключаются в последовательном исполнении нотариусом возложенных на него публичных обязанностей (ст.ст. 9, 16, 48 и 50 Основ законодательства о нотариате), и услугами правового и технического характера, которые носят вспомогательный характер.

Однако последние законодательные нововведения, на наш взгляд, усложнили вопросы разграничения нотариальных действий и услуг правового и технического характера. Федеральным законом от 03.08.2018 № 338-ФЗ в Основы законодательства о нотариате внесены изменения: ст. 22 Основ дополнена частью 6, где раскрывается содержание услуг правового и технического характера. К таким услугам относится, в частности: правовой анализ представленных документов, консультирование по вопросам применения норм законодательства, изготовление документов, скан-образов документов и т.п., и, что примечательно, осуществление обязанностей и полномочий в связи с совершением нотариального действия.

В новой редакции Основ законодательства о нотариате не разъясняется, какие именно обязанности и полномочия нотариуса относятся к услугам правового и технического характера. Представляется, что речь идет обо всем комплексе публичных обязанностей нотариуса, связанных с совершением нотариальных действий и соблюдением правил нотариального делопроизводства. В связи с этим возникает вопрос о целесообразности разграничения услуг правового и технического характера и нотариальных действий.

В отличие от действующего правового регулирования нотариальной деятельности, в проекте Федерального закона «О нотариате и нотариальной деятельности в Российской Федерации» отсутствует категория услуг правового и технического характера. Согласно проекту, нотариальное действие включает весь комплекс мер и процедур, необходимых и достаточных для подготовки нотариального акта -документа, удостоверенного, выданного или засвидетельствованного нотариусом или иным уполномоченным лицом^[9].

Гл. 43 проекта Федерального закона устанавливает правило, в соответствии с которым финансирование нотариальной деятельности осуществляется на основании уплаты нотариальных тарифов, а также покрытия издержек нотариуса для подготовки к совершению нотариального действия или транспортных расходов при совершении нотариального действия вне пределов нотариальной конторы. Нотариальные тарифы и тарифы для компенсации издержек должны устанавливаться уполномоченными органами государственной власти.

Таким образом, проект предусматривает более прозрачную систему финансирования нотариальной деятельности, в рамках которой не предусматривается оплата деятельности нотариуса сверх нотариального тарифа.

Еще одним преимуществом проекта является последовательная регламентация стадий нотариального производства, в рамках которого совершаются нотариальные действия, поскольку действующие правовые нормы недостаточно упорядочены и содержатся в текстах различных правовых актов, которые могут противоречить друг другу. В частности, вопросы удостоверения завещаний урегулированы и Гражданским кодексом РФ, однако последний содержит исчерпывающий перечень причин, по которым завещание может быть подписано рукоприкладчиком (ст. 1125 ГК РФ), в отличие от ст. 44 Основ законодательства о нотариате, где этот перечень является открытым.

Кроме того, существующие пробелы правового регулирования нотариального производства зачастую восполняются методическими рекомендациями Федеральной нотариальной палаты РФ по совершению отдельных видов нотариальных действий. В судебной практике ссылки на такие рекомендации зачастую признаются необоснованными, поскольку указанные документы не являются нормативно-правовыми актами^[10].

С учетом всего вышеизложенного можно заключить, что действующее правовое регулирование нотариальной деятельности нуждается в совершенствовании по следующим направлениям:

- легального определения нотариальной деятельности и нотариального действия;

- упорядочения законодательной регламентации нотариального производства, итогом которого является оформление нотариального акта;

- исключения категории «услуги правового и технического характера» и построения системы финансирования нотариальной деятельности на основе уплаты нотариальных тарифов.

2.2 Совершенствование законодательства о нотариате

Современную жизнь сложно представить без института нотариата. Нотариусы прочно вошли в жизнь физических и юридических лиц. Их деятельность выступает важнейшим регулятором жизни гражданского общества. Вместе с тем, основным источником в сфере нотариата являются действующие еще с 1993 г. Основы законодательства Российской Федерации о нотариате (далее — Основы). Этот нормативный правовой акт был принят не только до основных кодифицированных источников законодательства, но и до принятия Конституции РФ. С 2011 г. юридическое сообщество России обсуждает законопроект нового закона «О нотариате». Проект обсуждается уже свыше двух лет, однако так и не обрел своей окончательной формы, не говоря уже о том, что еще не был внесен на утверждение в Государственную думу РФ. В 2013 г. Минюст России вынес на общественное обсуждение проект ФЗ «О нотариате и нотариальной деятельности в Российской Федерации», в соответствии с которым предлагалось изменить как порядок совершения отдельных нотариальных действий, так и нотариальное производство в целом. Однако законопроект также не был внесен в ГД РФ. Принятие обновленного основного закона в сфере нотариата необходимо и, как мы полагаем, должно привести к закрытию всех вопросов о месте нотариата в системе юстиции РФ, а также определит дальнейшее существование нотариусов.

Таким образом, вопросы оптимизации и совершенствования законодательства о нотариате по сей день являются актуальными. При этом если до принятия Основ актуальным был вопрос об изменении статуса нотариусов, либо организационно-правовой основы их деятельности, то сейчас основная проблема — необходимость модернизации экономической и социальной сторон деятельности нотариусов.

В течение 20 лет действия Основ, изменения в данный нормативный документ вносились точечно и бессистемно, что не могло не отразится на качестве данного законодательного акта. Все эти манипуляции с законом привели к тому, что нотариат сегодня нуждается в едином стандарте деятельности, который сожжет приблизить его по уровню развития к нотариату европейскому, который в отличие от российского складывался столетиями.

Президентом РФ от 28 апреля 2011 г. № Пр-1168 утверждены Основы государственной политики Российской Федерации в сфере развития правовой грамотности и правосознания граждан2. Этими основами определяются принципы, цели, основные направления и содержание государственной политики РФ в сфере развития правовой грамотности и правосознания граждан. Государственная политика проводится одновременно с комплексом мер по совершенствованию законодательства РФ и практики его применения, по повышению эффективности государственного и муниципального управления, правоохранительной деятельности, по пресечению коррупции и подмены в бюрократических интересах демократических общественных целей и задач.

Для достижения цели, обозначенной в Основах государственной политики Российской Федерации в сфере развития правовой грамотности и правосознания граждан, распоряжением Правительства РФ от 4 апреля 2013 г. № 517-р была утверждена государственная программа Российской Федерации «Юстиция»3.

Целью данной программы, рассчитанной на срок до 2020 г., является развитие в обществе правовой модели поведения граждан, преодоление правового нигилизма, поддержание устойчивого уважения к закону и повышение доверия к правосудию.

Для решения поставленной цели Правительство РФ определило, что необходимо решить ряд задач, в том числе и развить рынок профессиональных юридических услуг, включая развитие адвокатуры и нотариата, а также корректировать нормативно-правовую базу с учетом анализа накопленного опыта.

В рамках программы «Юстиция» государство выделило развитие нотариата в отдельную государственную подпрограмму «Обеспечение защиты публичных интересов, реализации прав граждан и организаций».

В рамках данной подпрограммы предполагается:

♦ увеличить доступность профессиональной юридической помощи, оказываемой адвокатами и нотариусами;

♦ реформировать сферу оказания профессиональных юридических услуг;

♦ регламентировать государственные услуги по внесению информации в реестры адвокатов и нотариусов;

♦ создать единый электронный реестр адвокатов и нотариусов;

♦ регламентировать государственные услуги по внесению информации в реестр некоммерческих организаций.

В рамках мероприятий, предусмотренных подпрограммой «Обеспечение защиты публичных интересов, реализации прав граждан и организаций», также предполагается подготовка проектов федеральных законов, направленных на повышение качества и доступности нотариальной помощи всем слоям населения и хозяйствующим субъектам, развитие государственной и негосударственной систем бесплатной юридической помощи и правового просвещения населения, совершенствование порядка предоставления государственных услуг в сфере регистрации актов гражданского состояния и регистрации некоммерческих организаций.

Одним из немаловажных мероприятий, включенных в Государственную программу, является совершенствование законодательства в сфере нотариата.

Планируется также принятие проекта ФЗ «О нотариате и нотариальной деятельности в Российской Федерации» согласно которому предусматривается создание в РФ единой небюджетной модели, т.е. государство полностью откажется от государственных нотариусов. Небюджетная модель нотариата будет основываться на принципах самофинансирования и имущественной ответственности нотариусов. Указанный законопроект планирует сохранить полномочия органов государственной власти субъектов РФ по определению количества должностей нотариусов в каждом конкретном нотариальном округе и границ нотариальных округов, установленные ФЗ от 6 октября 1999 г. № 184-ФЗ «Об общих принципах организации законодательных (представительных) и исполнительных органов государственной власти субъектов Российской Федерации».

Для эффективного преобразования нотариата в России, в рамках программы «Юстиция» предполагается выполнение, в числе прочего, следующих задач:

♦ упорядочить систему оказания квалифицированной юридической помощи введением единых стандартов допуска в профессию, дифференцированных в зависимости от сферы оказания юридической помощи;

♦ создать механизм регулярного профессионального совершенствования и подтверждения квалификации в сфере нотариата;

♦ создать и ввести в действие эффективный механизм исключения из профессии нотариуса;

♦ развивать и поддерживать конкуренцию на рынке профессиональных юридических услуг путем ограничения доступа недобросовестных участников;

♦ повысить эффективность взаимодействия и внутренней организации деятельности Минюста России в сфере нотариата на основе информационного обмена, включая переход на предоставление государственных услуг в сфере нотариата в электронном виде;

♦ повысить качество взаимоотношений государства и общества путем расширения возможностей получения гражданами информации о нотариусах;

♦ повысить доступность нотариальных услуг и качества нотариальных действий как нотариусами, так и должностными лицами органов местного самоуправления.

В настоящее время нотариальные действия в России совершают нотариусы, работающие в государственных нотариальных конторах (23 человека) и занимающиеся частной практикой (7606 человек). При совершении нотариальных действий нотариусы обладают равными правами и несут одинаковые обязанности независимо от того, работают ли они в государственной нотариальной конторе или занимаются частной практикой. Оформленные нотариусами документы имеют одинаковую юридическую силу. Нотариусы, работающие в государственных нотариальных конторах, состоят в трудовых отношениях с органами государственной власти субъекта РФ.

Нотариусы, занимающиеся частной практикой, являются членами нотариальных палат субъектов РФ, которые представляют собой профессиональные объединения, основанные на обязательном членстве нотариусов.

В настоящее время в субъектах РФ осуществляют деятельность 82 нотариальные палаты. Федеральная нотариальная палата представляет собой профессиональное объединение нотариальных палат субъектов РФ, основанное на их обязательном членстве.

Деятельность нотариусов, осуществляемая от имени государства, направлена на развитие гражданских правоотношений, облегчение и упрощение судебной процедуры. Однако наличие множества пробелов и коллизий в правовом регулировании нотариальной деятельности не позволяет в полном объеме использовать потенциал нотариата. Мероприятия в сфере реформирования законодательства о нотариате должны быть направлены на разрешение правовых коллизий и предоставление нотариату нормативно-правовых оснований для наиболее полного раскрытия потенциала нотариусов в деле обеспечения и защиты прав граждан.

Заключение

Произошедшие и готовящиеся изменения российского законодательства направлены на усиление роли нотариата в гражданском обороте. Предполагается, что нотариус будет оказывать комплексную юридическую помощь заинтересованным в том лицам, осуществляя сбор документов, их проверку, создание нотариального акта, обладающего особой доказательственной и исполнительной силой. Предполагается, что нотариус будет сам собирать все необходимые документы, сопровождать сделку на этапе подготовки, заключения, исполнения сделки, включая ее регистрацию и проведение расчетов сторон. В связи с этим будет повышен уровень имущественных гарантий безопасности нотариальной деятельности, усилится профессиональный контроль со стороны нотариальных палат.

Вместе с тем, законопроект до сих пор находится в стадии принятия, а действующие Основы, несмотря на многочисленные их изменения, не могут в полной мере гарантировать защиту интересов участников нотариального действия, а также нотариуса.

Одно из правил нотариальных действий обязывает нотариуса или лицо, его за мещающее, на стадии возбуждения нотариального производства выяснить дееспособность лица, обратившегося за совершением нотариального действия, т.е. установить способность граждан своими действиями при обретать гражданские права, создавать для себя гражданские обязанности и исполнять их.

Однако в действующем законодательстве не только отсутствует механизм установления нотариусами дееспособности, но даже не предусмотрены правовые основания выполнения ряда необходимых для этого действий.

Так, у нотариуса нет законных оснований делать запросы в медицинские учреждения, обращаться за помощью к специалистам-психиатрам, поскольку указанные сведения являются врачебной тайной. Вместе с тем, нотариальная деятельность также основана на принципе нотариальной тайны, что выгодно отличает ее от деятельности других органов бесспорной гражданской юрисдикции.

Представляется, что такое право должно быть законодательно закреплено и не противоречит современному состоянию законодательства о нотариате. Указанное, позволит свидетельствовать нотариальные действия, которые будут обладать высокой степенью доказательственной силы, что будет способствовать снижению количества судебных споров. К тому же, до принятия нового закона «О нотариате и нотариальной деятельности» механизм взаимодействия данных органов уже будет отлажен.

В соответствии с Основами, в случае возникновения у нотариуса сомнений, в психическом здоровье обратившегося к нему лица, он вправе отложить совершение нотариального действия и направить в суд запрос о том, был ли данный гражданин лишен или ограничен в дееспособности. Однако реализовать данное право на практике весьма проблематично по следующим основаниям.

Заявление о признании гражданина недееспособным рассматривается в суде по месту жительства этого лица, а если гражданин помещен в психиатрическое или психоневрологическое учреждение - по месту нахождения этого учреждения. Впоследующем гражданин может неоднократно поменять место жительства, о чем он не обязан сообщать нотариусу. Из чего следует, что решение суда о признании гражданина недееспособным может быть вынесено любым судом РФ.

Представляется необходимым создание электронной базы данных, позволяющей нотариусу быстро проверить дееспособность гражданина на предмет нахождения его на учете в психоневрологическом, наркологическом диспансерах, лечебных учреждениях, обращениях в поликлинику на момент совершения нотариального действия, для выяснения психофизического состояния лица, обратившегося за совершением нотариального действия.

Это имеет значение и свете существенного расширения возможности использования в нотариальной деятельности электронных технологий. Так, заинтересованное в совершении нотариального действия лицо может обратиться к нотариусу в электронной форме. Такое обращение должно быть подписано квалифицированной электронной подписью.

Еще одним пробелом в действующем законодательстве является отсутствие фиксации совершения нотариального действия путем протоколирования и ведения аудио и видеозаписи. Ведение протоколов нотариальных действий, аудио и видеозаписи, обусловлено необходимостью фиксации тех обстоятельств, которые невозможно отразить в тексте самого нотариального акта. При этом следует заметить, что в случае оспаривания совершенного нотариального действия в суде данные средства могут служить доказательствами по делу. Для этого необходимо законодательное регулирование порядка составления протоколов нотариальных действий и ведения аудио и видеозаписи, определения в каких случаях должен и может вестись протокол нотариального действия аудио и видеозапись, процедурные правила ведения, форма и содержание.

Представляется, что фиксация нотариальных действий связанных со сделками с движимым и недвижимым имуществом, договоры займа между гражданами, удостоверения завещаний с помощью составления протоколов нотариальных действий и ведения аудио и видеозаписи должна быть обязательной, в остальных случаях факультативной: т.е. по желанию участников нотариального действия.

В ходе проведенного анализа действующего законодательства о нотариате, проектов федерального закона «О нотариате и нотариальной деятельности в РФ», судебной практики становится очевидным факт того, что нотариат как особый и независимый правозащитный институт нуждается в «активном» реформировании. Положения действующего законодательства, регулирующего нотариальную деятельность, во многом уже не отвечают современным реалиям. Устаревшие правовые нормы и отсутствие детального правового регулирования правил совершения нотариальных действий не позволяют использовать в полной мере все возможности, которыми обладает данный правовой институт.

Список использованных источников

1. Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993) с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 № 6-ФКЗ, от 30.12.2008 № 7-ФКЗ // Российская газета. - 1993. - № 237; СЗ РФ. - 2009. - №4. - Ст. 445. 

2. Проект Федерального закона «О нотариате и нотариальной деятельности в Российской Федерации» (подготовлен Минюстом России) // «КонсультантПлюс». [Электронный ресурс]. Режим доступа: http://www.consultant.ru/cons/cgi/online.cgi?req=doc&base=PRJ&n=110389#04435279 5313129456/ (дата обращения: 04.06.2019). 

3. Письмо Федеральной нотариальной палаты от 20 ноября 2017 г. № 5083/03-16-3 «О правомерности взимания платы нотариусами за оказание услуг правового характера при совершении нотариальных действий» // «КонсультантПлюс». [Электронный ресурс]. Режим доступа: http ://www. consultant.ru/document/cons_doc_LAW_2833 3 9/ (дата обращения: 04.06.2019).

4. Гончарук Ю.С. Правовое регулирование нотариальной деятельности в России // Право и порядок: приоритетные направления развития: сборник научных трудов. Хабаровск: ДвГУПС, 2019. С. 91-95.

5. Зайцева Т.И., ГалееваР.Ф. Настольная книга нотариуса. - М., 2015. - С. 106.

6. Кириллова Е.А. Учет завещаний в единой информационной системе нотариата Российской Федерации // Наследственное право. 2015. № 3.

7. Куленко Н.И. Нотариат в системе органов государственного управления // Вестник ЧелГУ. 2016. №1. - С. 37.

8. Нотариат: учебник и практикум для бакалавриата и магистратуры / авт. коллектив: Балтутите И.В., Гончаров А.И., Иншакова А.О. Рыженков А.Я. [и др.]; под ред. А.О. Иншаковой, А.Я. Рыженкова. М.: Издательство Юрайт, 2018. С. 419.

9. Определение СК по гражданским делам Верховного Суда РФ от 26 июня 2018 г. № 31-КГ18-3 // ГАРАНТ.ру. Режим доступа: https://www.garant.ru/products/ipo/prime/doc/71877868/ (дата обращения: 04.06.2019).

10. Соколова Е.И. Нотариальная палата субъекта Российской Федерации в механизме реализации конституционного права граждан на квалифицированную юридическую помощь // Конституционное и муниципальное право. 2013. № 6. С. 57—61.

1. Соколова Е.И. Нотариальная палата субъекта Российской Федерации в механизме реализации конституционного права граждан на квалифицированную юридическую помощь // Конституционное и муниципальное право. 2013. № 6. С. 57—61. ↑

2. Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993) // СЗ РФ. 2014. №31. Ст. 4398. - Ст. 10. ↑

3. Куленко Н.И. Нотариат в системе органов государственного управления // Вестник ЧелГУ. 2016. №1. - С. 37. ↑

4. Зайцева Т.И., ГалееваР.Ф. Настольная книга нотариуса. - М., 2015. - С. 106. ↑

5. Гончарук Ю.С. Правовое регулирование нотариальной деятельности в России // Право и порядок: приоритетные направления развития: сборник научных трудов. Хабаровск: ДвГУПС, 2019. С. 91-95. ↑

6. Нотариат: учебник и практикум для бакалавриата и магистратуры / авт. коллектив: Балтутите И.В., Гончаров А.И., Иншакова А.О. Рыженков А.Я. [и др.]; под ред. А.О. Иншаковой, А.Я. Рыженкова. М.: Издательство Юрайт, 2018. С. 419. ↑

7. Проект Федерального закона «О нотариате и нотариальной деятельности в Российской Федерации» (подготовлен Минюстом России) // «КонсультантПлюс». [Электронный ресурс]. Режим доступа: http://www.consultant.ru/cons/cgi/online.cgi?req=doc&base=PRJ&n=110389#04435279 5313129456/ (дата обращения: 04.06.2019). ↑

8. Письмо Федеральной нотариальной палаты от 20 ноября 2017 г. № 5083/03-16-3 «О правомерности взимания платы нотариусами за оказание услуг правового характера при совершении нотариальных действий» // «КонсультантПлюс». [Электронный ресурс]. Режим доступа: http ://www. consultant.ru/document/cons_doc_LAW_2833 3 9/ (дата обращения: 04.06.2019). ↑

9. Нотариат: учебник и практикум для бакалавриата и магистратуры / авт. коллектив: Балтутите И.В., Гончаров А.И., Иншакова А.О. Рыженков А.Я. [и др.]; под ред. А.О. Иншаковой, А.Я. Рыженкова. М.: Издательство Юрайт, 2018. С. 419. ↑

10. Определение СК по гражданским делам Верховного Суда РФ от 26 июня 2018 г. № 31-КГ18-3 // ГАРАНТ.ру. Режим доступа: https://www.garant.ru/products/ipo/prime/doc/71877868/ (дата обращения: 04.06.2019). ↑