Правовое регулирование рекламной деятельности в России.

Содержание:

Введение

Формирование нового гражданского общества в России непосредственно связано с изменением экономической и правовой системы государства. Принятая в 1993 году Конституция РФ провозгласила свободу предпринимательской деятельности, правовые основы которой заложены Гражданским кодексом РФ. С самого начала экономических реформ в РФ как неотъемлемая часть рыночных преобразований стала активно внедряться в нашу жизнь реклама. К помощи рекламы очень часто прибегают с целью повышения интереса потребителя к продаваемым товарам, изготавливаемой продукции, оказываемым услугам. Бесспорно то, что на фоне динамичного развития рекламного рынка становится все более очевидной необходимость дальнейшего совершенствования механизма регулирования отношений в данной сфере. Выбор темы курсовой работы обусловлен актуальностью проблемы правового регулирования рекламы, недостаточной проработкой данного вопроса на законодательном уровне.

Регулируя рекламную деятельность субъектов рынка, государство вынуждено находить баланс между двумя движущими силами рынка, обеспечивая при этом безопасность потребителя и выгоду для заинтересованной стороны.

Кроме того, на сегодняшний день рекламная деятельность является одной из разновидностей предпринимательской деятельности, она приносит очень значительную прибыль и оказывает достаточно большое влияние на развитие рынка товаров, работ и услуг.

Целью курсовой работы является определение основных аспектов правового регулирования рекламы в России.

Задачи работы:

- изучить источники правового регулирования рекламной деятельности в России;

- определить понятие и виды рекламы;

- рассмотреть общие и специальные требования, предъявляемые к рекламе;

- выявить основные проблемы правового регулирования рекламы в сети Интернет;

- рассмотреть правовое регулирование скрытой рекламы в РФ.

Объект исследования - общественные отношения, складывающиеся в рекламной деятельности Российской Федерации, рассматриваемые в теоретическом и практическом аспектах.

Предметом исследования выступает правовое регулирование рекламы.

Основным источником курсовой работы является законодательство Российской Федерации в сфере рекламной деятельности, а также учебная литература различных авторов.

1. Характеристика института рекламы в российском законодательстве

Источники правового регулирования рекламной деятельности

Экономическое развитие России в последнее время проходит в условиях постоянных рыночных реформ. При таких условиях, сформировавшийся относительно недавно, рекламный рынок остро нуждается в определении правовых рамок своего существования.

Регулирование рекламного рынка представляет собой осуществление воздействия на рекламные рыночные отношения уполномоченных государственных органов в целях реализации государственной политики в отношении рекламного рынка, выражающееся в установлении государством общих правил деятельности участников рекламных отношений и их корректировку в зависимости от изменяющихся условий.^[1]

Среди субъектов общественных отношений по государственному регулированию следует выделить как уполномоченные государственные органы, так и субъекты рынка, к которым относятся рекламные агентства, распространители рекламы, рекламодатели, потребители рекламы^[2].

Объектом государственного регулирования рекламного рынка является рекламный рынок как совокупность рыночных рекламных отношений как в целом на территории РФ, так и в отдельных регионах, а также отдельные сегменты рекламного рынка, выделяемые по территориальному признаку и по объекту рекламы^[3].

Законодательство, регулирующее рекламную деятельность, развивалось в несколько этапов.

1) до 1991 г. государственно-правовое воздействие на рекламу практически отсутствовало. В законодательстве не содержалось юридических норм, которые бы прямо были адресованы рекламе;

2) 1991-1995 гг. отмечены фрагментарностью, отрывочностью нормативных правовых актов, относящихся к рекламе. Единственным нормативным правовым актом, который регулировал рекламную деятельность, был Закон РСФСР от 22.03.1991 № 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках», вводивший запрет на недобросовестной рекламы (как одной из форм недобросовестной конкуренции в виде распространения дискредитирующей информации о конкуренте и его продукции). Позже было принято некоторое количество законов, относящихся к регулированию рекламной деятельности. Ими являлись Закон РФ от 27.12.1991 № 2124-1 «О средствах массовой информации», Закон РФ от 10.07.1993 № 5151-1 «О сертификации продукции и услуг» и др. Специальное правовое регулирование рекламной деятельности началось с указа Президента РФ от 10 июня 1994 года № 1183 «О защите потребителей от недобросовестной рекламы»;

3) 1995-1996 гг. характеризуются принятием Федерального закона РФ от 18.07.1995 № 3108-ФЗ «О рекламе». Разработка этого законопроекта длилась около 2 лет. В нем использован опыт правового регулирования рекламной деятельности США, Канады, многих государств Европы и других стран. Этот закон регулировал особые правоотношения субъектов рекламной деятельности с целью обеспечения сбалансированности их интересов с интересами государства, общества и отдельных потребителей.

В результате более чем десятилетнего действия закона «О рекламе» 1995 года довольно прочно устоялась практика его применения. Но нерешенными оставалось множество проблем рекламного законодательства, что неоднократно обсуждалось в литературе. Их число, а также характер обусловили необходимость обновления рекламного законодательства, поскольку оно позволяет рекламным отношениям развиваться только до определенного предела;

4) период с 2006 г. по настоящее время. 13.03.2006 был принят Федеральный закон РФ № 38-ФЗ «О рекламе» (далее – Закон о рекламе), который отменил предыдущий закон «О рекламе». В настоящее время указанный закон занимает одно из центральных мест в системе правового регулирования конкуренции и монополии и в целом рыночных отношений. Целями данного Закона являются развитие рынков товаров, работ и услуг на основе соблюдения принципов добросовестной конкуренции, обеспечение в РФ единства экономического пространства, реализация права потребителей на получение добросовестной и достоверной рекламы, предупреждение нарушения законодательства РФ о рекламе, а также пресечение фактов ненадлежащей рекламы.

Закон о рекламе регулирует отношения, возникающие в процессе производства, размещения и распространения рекламы на рынках товаров, работ, услуг РФ. Согласно ст.1 выделяются следующие цели государственного регулирования рекламного рынка: 1. развитие рынков товаров, работ и услуг на основе соблюдения принципов добросовестной конкуренции; 2. обеспечение в РФ единства экономического пространства; 3. реализация права потребителей на получение добросовестной и достоверной рекламы; 4. предупреждение нарушения законодательства РФ о рекламе; 5. пресечение фактов ненадлежащей рекламы.

Закон о рекламе показал новый взгляд на рекламную индустрию, показав место и роль рекламной деятельности как атрибута нового, прошедшего становление государства, новой экономики, полноценной части единого рынка. Изменения, принятые с 2010 по 2015 г., преимущественно содержали регламентацию телевизионной и наружной рекламы.^[4]

Помимо Закона о рекламе важнейшими нормативными актами, регулирующими отношения в сфере рекламы в настоящее время, являются: Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях РФ (далее – КоАП РФ). Гражданский кодекс РФ; Закон РФ от 7 февраля 1992 г. № 2300-1 «О защите прав потребителей». Федеральный закон от 26 июля 2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции»; Постановление Правительства РФ от 30 июня 2004 г. № 331 «Об утверждении Положения о Федеральной антимонопольной службе». Постановление Правительства РФ от 17 августа 2006 г. № 508 «Об утверждении правил рассмотрения антимонопольным органом цен, возбужденных по признакам нарушения законодательства о рекламе».

Также в 2000 году принят Российский рекламный кодекс Рекламного Совета России, представляющий собой новую редакцию Свода обычаев и правил делового оборота рекламы на территории России 1997 года. Он содержит правила саморегулирования рекламной сферы, что соответствует ст. 32 Закона о рекламе. Хотя нормы кодекса носят рекомендательный характер, на его положения опираются все субъекты рекламной деятельности при установлении случаев ненадлежащей рекламы.

Понятие и виды рекламы

В настоящее время значение рекламы меняется. Если раньше она служила в основном средством донесения до потребителя определенной информации о важных свойствах и качествах товара, то в наши дни она становится инструментом, направленным на формирование определенного потребительского поведения. Причем реклама может выступать как отдельное средство продвижения товара и как часть маркетинговой компании.

В условиях развития капитализма и рыночных отношений в России отмечается особое внимание к потребительской аудитории, вниманием которой производителям с учетом все возрастающей конкуренции все труднее завладеть^[5]. Привлекая внимание покупателя, производители и продавцы товара могут идти на крайние меры и использовать скрытую рекламу, особые маркетинговые ходы, акции и скидки на определенную продукцию. В соответствии с этим в настоящий момент возрастает необходимость регулирования рекламной деятельности в РФ, так как прежние законодательные нормы уже утратили свою силу и потеряли актуальность, а новые нормы еще не до конца прижились и закрепились в сознании граждан нашей страны^[6].

Само понятие «реклама» до сих пор не имеет однозначной трактовки, рекламу можно понимать как информацию, которую потребитель распространяет с целью привлечения клиента, используя при этом различные средства, однако при этом подразумевается, что рекламная деятельность не должна противоречить закону и каким-либо образом нарушать его нормы.

Закон о рекламе в статье 3 определяет рекламу как информацию, распространенную любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованную неопределенному кругу лиц и направленную на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

То есть в качестве объекта рекламы выступает товар, под которым может подразумеваться также любая услуга, как, например, мероприятие, концерт или соревнование, притом, что существует производитель данной услуги, задача которого – продвинуть и продать товар. Такая задача становится целью для рекламной деятельности, что можно заключить из анализа определения, предложенного законом^[7].

Исключением из этого определения является, например, социальная реклама, которая является по сути одним из видов обычной рекламы, но вместе с тем имеет совершенно иные цели. Создатели социальной рекламы зачастую не стремятся получить прибыль за счет продвижения своего товара, они продвигают скорее идею или убеждение, которое должно найти отклик в сердцах зрителей данной рекламы. Создавать социальную рекламу могут как физические, так и юридически лица, органы государства и органы местного самоуправления, органы муниципалитета, - лица, заинтересованные в распространении своих идей.

Таким образом, можно заключить, что законодатель достаточно широко рассматривает понятие рекламы и подразумевает ее преимущественно как инструмент предпринимательской деятельности.

Отношения, возникающие в процессе создания, производства и распространения рекламы, регулируются Законом о рекламе. Целями настоящего Федерального закона являются: защита от недобросовестной конкуренции в области рекламы, предотвращение и пресечение ненадлежащей рекламы, способной ввести потребителей рекламы в заблуждение или нанести вред здоровью граждан, имуществу граждан или юридических лиц, окружающей среде либо вред чести, достоинству или деловой репутации указанных лиц, а также посягающей на общественные интересы, принципы гуманности и морали.

Данный закон регулирует отношения, возникающие в процессе производства, размещения и распространения рекламы, то есть отношения, возникающие при заключении между соответствующими субъектами рекламной деятельности или между ними и другими юридическими и физическими лицами гражданско-правовых договоров по производству, размещению и распространению рекламы или после заключения таких договоров.

Отношения, возникающие в процессе производства, размещения и распространения рекламы могут регулироваться также принятыми в соответствии с вышеупомянутым законом иными федеральными законами, нормативными правовыми актами Президента РФ, нормативными правовыми актами Правительства РФ (ст.4 Закона о рекламе).

Основные черты рекламы:

- Общественный характер. Реклама – сугубо общественная форма коммуникации. Ее общественная природа предполагает, что товар является законным и общепринятым.

- Способность к увещеванию. Реклама – это средство увещевания, позволяющее продавцу многократно повторить свое обращение. Одновременно она дает возможность покупателю получать и сравнивать между собой обращения разных конкурентов. Крупномасштабная реклама является своего рода положительным свидетельством популярности и преуспевания продавца.

- Экспрессивность. Благодаря искусному использованию шрифта, звука и цвета реклама открывает возможности для броского, эффектного представления фирмы и ее товаров.

- Обезличенность. Реклама не может быть актом столь же личностным, как общение с продавцом фирмы. Реклама способна только на монолог, но не на диалог с аудиторией.

С одной стороны, рекламу можно использовать для создания долговременного стойкого образа товара, а с другой стороны – для стимулирования быстрого сбыта. Реклама – это эффективный способ охвата множества географически разбросанных покупателей со схожими потребностями.

Итак, реклама в рамках коммерческих отношений с точки зрения потенциального потребителя – это обилие информации о товарах и услугах, своего рода проводник в мире рынка.

Общие требования, предъявляемые к рекламе

Законом к рекламной информации предъявляются общие и специальные требования.

Под общими требованиями к рекламе следует понимать требования, обращенные к любой рекламе, независимо от вида товара, от вида рекламируемой деятельности или от каких бы то ни было иных критериев^[8].

Общие требования к рекламе состоят в следующем:

- реклама должна быть понятна потребителю, не обладающему специальными знаниями. Законом о рекламе установлено правило об обязательном предварительном уведомлении о том, что предлагаемая информация носит рекламный характер. Один из вариантов такого сообщения - пометка «на правах рекламы»;

- реклама должна быть распознаваема без применения технических средств именно как реклама в момент ее представления;

- поскольку реклама обращена к неопределенному кругу лиц, на территории РФ она должна распространяться на русском языке. Исключение составляют случаи, когда радио- и телевещание, распространение печатных изданий ведутся исключительно на государственных языках республик, родных языках народов России и иностранных языках;

- если деятельность рекламодателя является лицензируемой, в рекламе должен быть указан номер лицензии и орган ее выдавший;

- реклама товаров, подлежащих обязательной сертификации, должна сопровождаться соответствующей пометкой «подлежит обязательной сертификации»;

- не допускается реклама товаров, запрещенных к производству и реализации на территории РФ;

- использование в рекламе объектов исключительных прав допускается только в порядке, предусмотренном законодательством РФ;

- реклама не должна побуждать к насилию, агрессии, возбуждать панику, побуждать к опасным действиям;

- не допускается реклама, нарушающая интересы несовершеннолетних.

В рекламе товаров, в отношении которых в установленном порядке утверждены правила использования, хранения или транспортировки либо регламенты применения, не должны содержаться сведения, не соответствующие таким правилам или регламентам.

Особенно стоит отметить, что в настоящий момент не допускаются использование в радио-, теле-, видео-, аудио- и кино-продукции или в другой продукции распространение скрытой рекламы, то есть рекламы, которая оказывает не осознаваемое потребителями рекламы, воздействие на их сознание, в том числе такое воздействие путем использования специальных видеовставок (двойной звукозаписи) и иными способами.

При производстве, размещении и распространении рекламы должны соблюдаться требования законодательства об авторском праве и смежных правах.

Общие требования к рекламе распространяются на все виды рекламы. Ранее закон выделял наряду с общими требованиями основания для отнесения рекламы к запрещенным видам рекламы. В настоящем законе они объединены в статье 5 Закона о рекламе. Любая реклама должна соответствовать общим требованиям.

Таким образом, реклама должна быть добросовестной и достоверной. Недобросовестная реклама и недостоверная реклама не допускаются.

Этичность рекламы также является общим требованием предъявляемым к рекламной продукции.

1.4. Специальные требования к отдельным видам рекламы

Специальные требования к рекламе установлены в отношении отдельных видов рекламы и не распространяются на всю рекламную продукцию. Законодательством установлен ряд ограничений, относящихся к содержанию рекламы, месту, времени, способу ее размещения.

Специальные нормы, направленные на защиту несовершеннолетних, содержатся в ст.6 Закона о рекламе. Их можно условно разделить на несколько групп.

К первой группе следует отнести положение, направленное на недопустимость показа в рекламе несовершеннолетних в опасных ситуациях, в том числе связанных с возможным вредом для их физического и психологического здоровья.

Во вторую группу входят нормы, не допускающие использование в рекламе информации, способной сформировать у несовершеннолетних негативные или искаженные представления о нормах и правилах поведения в обществе и семье, о системе морально-этических ценностей.

В третью группу могут быть включены нормы, запрещающие размещать в рекламе информацию, которая непосредственно использует доверие и недостаток опыта у несовершеннолетних (в отношении доступности и стоимости/цене товара).

Также в целях защиты несовершеннолетних не допускается размещение рекламы в учебниках для начального и основного общего образования, школьных тетрадях и дневниках (п.5 ч.10 ст. 5).

Практика деятельности контролирующих органов в сфере рекламы показывает значительное количество нарушений установленных правил.

Самым распространенным нарушением требований Закона о рекламе является текстовое, визуальное или звуковое использование образов несовершеннолетних в рекламе, не относящейся непосредственно к товарам для этой возрастной группы. В ныне действующем Законе запрет на использование образов несовершеннолетних в рекламе, не относящейся к товарам непосредственно для несовершеннолетних, отсутствует, за исключением рекламы отдельных, общественно вредных товаров (алкогольной продукции – статья 21, табака – статья 23).

Специальные требования к отдельным видам рекламы также относятся к политической и социальной рекламе.

Отличительная черта политической рекламы - направленность на привлечение внимания к политическому субъекту, формирование или поддержание интереса и его продвижение на различных уровнях власти.

Законодательством подробно регулируется такой вид политической рекламы как предвыборная агитация, устанавливаются общие и специальные правила ее проведения.

К общим правилам проведения предвыборной агитации, например, относятся: запрет на привлечение к агитации лиц моложе 18 лет; запрет проведения агитации органами государственной власти и местного самоуправления, государственными и муниципальными служащими; представителям средств массовой информации; запрет агитации в день выборов и в предшествующий день и др.

Специальные правила проведения агитации на телевидении и радио заключаются в следующем: предоставляемое бесплатное эфирное время должно приходиться на определяемый соответствующей организацией телерадиовещания период, когда теле- и радиопередачи собирают наибольшую аудиторию. Общий объем бесплатного эфирного времени, которое каждая из организаций телерадиовещания предоставляет для проведения предвыборной агитации, должен составлять на каждом из каналов не менее 60 минут по рабочим дням; не менее половины общего объема бесплатного эфирного времени должно быть предоставлено для проведения дискуссий, «круглых столов» и иных агитационных мероприятий; запрещается «перекрывать» передачу агитационных материалов на каналах организаций телерадиовещания трансляцией иных теле- и радиопрограмм и др.

Оплата коммерческой рекламы с использованием фамилии или изображения кандидата, в период избирательной кампании осуществляется только за счет средств избирательного фонда.

Другой вид рекламы - социальная реклама, особенностью которой является направленность на достижение благотворительных и иных общественно полезных целей и обеспечение интересов государства. От иных видов социальную рекламу отличают цели распространения – благотворительность, обеспечение интересов государства, достижение иных общественно полезных целей.

Признаки социальной рекламы: рекламодателями могут быть органы власти, физические и юридические лица; специфические цели; недопустимо упоминание о конкретных марках (моделях, артикулах) товаров, товарных знаках, о физических лицах и юридических лицах, за исключением упоминания об органах власти и спонсорах.

В целях стимулирования распространения социальной рекламы законом установлена обязательность заключения договора на распространение такой рекламы для реклам распространителей в пределах 5% годового объема распространяемой ими рекламы.

1.5. Особенности правового регулирования рекламы в зависимости от способа ее распространения

В зависимости от способа распространения реклама подразделяется на рекламу в теле-, радиопрограммах и передачах, в периодических печатных изданиях, на транспортных средствах, рекламу, распространяемую по сетям электросвязи и наружную рекламу.

Правовое регулирование рекламы в телепрограммах и телепередачах направлено, с одной стороны, на защиту телезрителя от чрезмерного количества рекламы, а с другой – на обеспечение интересов телекомпаний, для которых доходы от рекламы - важнейшее условие функционирования.

Действующий Закон о рекламе выделяет два способа телерекламы: прерывание телепрограммы или телепередачи рекламой – остановка трансляции телепрограммы или телепередачи для демонстрации рекламы и совмещение рекламы с телепрограммой способом «бегущей строки» или иным способом ее наложения на кадр транслируемой телепрограммы.

К общим правилам распространения рекламы на телевидении можно отнести следующие: совокупная продолжительность любой рекламы в телепрограмме не может превышать 15% времени вещания в течение часа. Не допускается прерывание рекламой и совмещение с рекламой религиозных телепередач и любых других телепередач продолжительностью менее 15 минут; не допускается распространение рекламы в дни траура.

Для рекламы способом прерывания телепрограммы или телепередачи установлены следующие правила:

1. прерывание телепередачи или телепрограммы рекламой должно предваряться сообщением о последующей трансляции рекламы, за исключением прерывания спонсорской рекламой;
2. не допускается прерывать рекламой трансляцию агитационных материалов, распространяемых в телепрограммах и телепередачах в соответствии с законодательством о выборах и референдуме;
3. при трансляции рекламы уровень ее звука, а также уровень звука сообщения о последующей трансляции рекламы не должен превышать средний уровень звука прерываемой рекламой телепрограммы или телепередачи.

Для рекламы, распространяемой способом наложения на кадр транслируемой телепрограммы, установлены следующие запреты: реклама не должна занимать более чем 7% площади кадра и накладываться на субтитры и надписи разъясняющего характера.

Специальные правила телерекламы в детских и образовательных передачах сводятся к установлению объема рекламы в зависимости от продолжительности телепередачи. Распространение рекламы допускается только непосредственно в начале передачи и перед ее окончанием в определенном объеме.

Трансляция в прямом эфире или в записи спортивного соревнования может прерываться рекламой, в том числе спонсорской, только в перерывах в ходе спортивных соревнований или во время их остановок; трансляция спортивного соревнования, в котором не предусмотрены перерывы или остановки, может прерываться рекламой так, чтобы прерывание трансляции не привело к потере части существенной информации о соревновании. Общая продолжительность такой рекламы не может превышать 20% фактического времени трансляции.

Продолжительность каждого прерывания иных телепередач, в т.ч. художественных фильмов, рекламой не должна превышать четыре минуты.

Все перечисленные правила не распространяются на размещаемую в кадре информацию о телепередачах, транслируемых по соответствующему телеканалу, логотип телепрограммы и информацию о телепрограмме.

Правовое регулирование радиорекламы во многом совпадает с правовым регулированием рекламы на телевидении. На радио возможно распространение рекламы одним способом – это прерывание радиопрограммы или радиопередачи рекламой.

Прерывание радиопрограммы или радиопередачи рекламой должно предваряться сообщением о последующей трансляции рекламы, за исключением прерывания передачи спонсорской рекламой.

В радиопрограммах, не зарегистрированных в качестве средств массовой информации и специализирующихся на сообщениях и материалах рекламного характера, продолжительность рекламы не может превышать 20% времени вещания в течение суток.

Не допускается прерывать рекламой религиозные радиопередачи и радиопередачи продолжительностью менее 15 минут. Исключение сделано для спонсорской рекламы, которая может распространяться в начале и/или в конце радиопередачи общей продолжительностью не более 30 секунд.

Не допускается прерывать рекламой, в том числе спонсорской, трансляцию агитационных материалов. Не допускается распространять рекламу в дни траура, объявленные в РФ. Реклама в детских и образовательных радиопередачах может распространяться непосредственно в начале и перед окончанием радиопередачи, а ее разрешенная продолжительность зависит от продолжительности радиопередачи и совпадает с продолжительностью, установленной для телерекламы в аналогичных передачах.

К рекламе в периодических печатных изданиях (газета, журнал, альманах, бюллетень, иное издание, имеющее постоянное название, текущий номер и выходящее в свет не реже одного раза в год) установлены два общих требования: размещение рекламы должно сопровождаться пометками «реклама» или «на правах рекламы»; объем рекламы в неспециализированных изданиях должен составлять не более 40 процентов объема одного номера периодических печатных изданий.

Развитие современных информационных и цифровых технологий предоставило рекламодателям и реклам распространителям новые средства для доведения своей рекламы до потребителей: телефонную (мобильную), электронную почту, Интернет. До принятия Закона о рекламе в 2006 г. такая реклама практически не ограничивалась. В ст.19 Закона о рекламе установлены следующие общие требования к рекламе, распространяемой по сетям электросвязи:

1. распространение рекламы допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы;
2. не допускается использование сетей электросвязи для распространения рекламы с применением средств выбора или набора абонентского номера без участия человека (автоматическое дозванивание, автоматическая рассылка).

К сожалению, в законе отсутствует подробное регулирование рекламы, распространяемой в Интернете.

Еще одним видом рекламы является наружная реклама - реклама распространяемая с использованием щитов, стендов, строительных сеток, перетяжек, электронных табло, воздушных шаров, аэростатов и иных технических средств стабильного территориального размещения (далее – рекламные конструкции), монтируемых на внешних стенах, крышах и иных конструктивных элементах зданий, строений, сооружений или вне их, а также остановочных пунктов движения общественного транспорта.

Наружная реклама не должна вызывать ослепление участников движения светом, в том числе отраженным. Ограничивать видимость, мешать восприятию водителем дорожной обстановки или эксплуатации транспортного средства. Иметь сходство (по внешнему виду, изображению или звуковому эффекту) с техническими средствами организации дорожного движения и специальными сигналами, а также создавать впечатление нахождения на дороге транспортного средства, пешехода или какого-либо объекта; издавать звуки, которые могут быть услышаны в пределах автомобильной дороги лицами с нормальным слухом.

Закон о рекламе в статье 20 устанавливает требования к размещению рекламы на транспортных средствах:

- запрет на использование транспортных средств исключительно или преимущественно в качестве передвижных рекламных конструкций;

- запрет на создание угрозы безопасности движения, в том числе ограничение обзора управляющим транспортными средствами лицам и другим участникам движения;

- соответствие иным требованиям технических регламентов;

- запрет на распространение звуковой рекламы с использованием транспортных средств, а также звуковое сопровождение рекламы, распространяемой с использованием транспортных средств и др.

Правила данной статьи распространяются только на рекламу, размещаемую снаружи транспортных средств. Реклама внутри транспортных средств не имеет специального правового регулирования.

Регулирование рекламы на транспортных средствах является сферой федерального ведения, поэтому органы власти субъектов РФ и местного самоуправления не вправе принимать свои правила, касающиеся рекламы на транспортных средствах.

1.6. Специальные требования к рекламе отдельных товаров и услуг

Специальные требования предъявляются к рекламе отдельных видов товаров ввиду того, что их применение и использование могут нанести вред жизни и здоровью, имуществу потребителей. Поэтому на законодательном уровне четко определены требования к рекламе некоторых товаров и услуг, например алкогольной продукции, лекарственных средств, биологически активных добавок и др.

Так реклама алкогольной продукции существенно ограничена действующим законом (ст.21), причем ограничивается реклама не только собственно алкогольной продукции, но и товарных знаков, ассоциирующихся с алкоголем, а также производителей и продавцов соответствующей продукции.

Большинство установленных норм является запрещающими. По содержанию реклама алкогольной продукции не должна: содержать утверждение о том, что употребление алкогольной продукции имеет значение для достижения общественного признания, профессионального, спортивного или личного успеха либо способствует улучшению физического или эмоционального состояния; осуждать воздержание от употребления алкогольной продукции; содержать утверждение о том, что алкогольная продукция безвредна или полезна для здоровья человека; содержать упоминание о том, что употребление алкогольной продукции является одним из способов утоления жажды; обращаться к несовершеннолетним; использовать образы несовершеннолетних.

Кроме того, рекламу алкогольной продукции в каждом случае необходимо сопровождать предупреждением о вреде ее чрезмерного потребления, причем такому предупреждению должно быть отведено не менее 10 процентов рекламной площади.

Реклама алкогольной продукции существенно ограничена действующим законом (статья 21), причем ограничивается реклама не только собственно алкогольной продукции, но и товарных знаков, ассоциирующихся с алкоголем, а также производителей и продавцов соответствующей продукции.

Рекламу алкогольной продукции запрещено размещать: - в периодических печатных изданиях, за исключением рекламы пива и напитков, изготавливаемых на основе пива, а также вина и игристого вина (шампанского), произведенных в РФ из выращенного на территории РФ винограда, которая не должна размещаться на первой и последней полосах газет, а также на первой и последней страницах и обложках журналов; - в предназначенных для несовершеннолетних печатных изданиях, аудио– и видеопродукции; - в теле- и радиопрограммах, при кино- и видео обслуживании; - на всех видах транспортных средств общего пользования; - с использованием технических средств стабильного территориального размещения (рекламных конструкций), монтируемых и располагаемых на крышах, внешних стенах и иных конструктивных элементах зданий, строений, сооружений или вне их; - в детских, образовательных, медицинских, санаторно-курортных, оздоровительных, военных организациях, театрах, цирках, музеях, домах и дворцах культуры, концертных и выставочных залах, библиотеках, лекториях, планетариях и на расстоянии ближе 100 м от занимаемых ими зданий, строений, сооружений; - в физкультурно-оздоровительных, спортивных сооружениях и на расстоянии ближе 100 м от таких сооружений; - в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет".

Проведение рекламных акций, сопровождающихся раздачей образцов алкогольной продукции, допускается только в организациях, осуществляющих розничную продажу алкогольной продукции. При этом к участию в раздаче образцов алкогольной продукции запрещается привлекать несовершеннолетних, а также предлагать им такие образцы.

Требования к рекламе лекарственных средств, медицинских изделий и медицинских услуг, методов профилактики, диагностики, лечения и медицинской реабилитации, методов народной медицины изложены в ст.24 Закона о рекламе.

Реклама медицинских услуг не должна: - содержать ссылки на конкретные случаи излечения от заболеваний, улучшения состояния здоровья человека в результате применения объекта рекламирования (за исключением рекламы, потребителями которой являются исключительно медицинские и фармацевтические работники); - содержать выражение благодарности физическими лицами в связи с использованием объекта рекламирования (за исключением рекламы, потребителями которой являются исключительно медицинские и фармацевтические работники); - создавать представление о преимуществах объекта рекламирования путем ссылки на факт проведения исследований, обязательных для государственной регистрации объекта рекламирования; - содержать утверждения или предположения о наличии у потребителей рекламы тех или иных заболеваний либо расстройств здоровья.

Реклама медицинских услуг должна сопровождаться предупреждением о наличии противопоказаний к их применению и использованию, необходимости ознакомления с инструкцией по применению или получения консультации специалистов, кроме рекламы, распространяемой в местах проведения медицинских или фармацевтических выставок, семинаров, конференций и иных подобных мероприятий, а также в предназначенных для медицинских и фармацевтических работников специализированных печатных изданиях, и на иную рекламу, потребителями которой являются исключительно медицинские и фармацевтические работники.

Сообщение в рекламе о свойствах и характеристиках, в т.ч. о способах применения и использования, лекарственных препаратов и медицинских изделий допускается только в пределах показаний, содержащихся в утвержденных в установленном порядке инструкциях по применению и использованию таких объектов рекламирования. Проведение рекламных акций, сопровождающихся раздачей образцов лекарственных средств, содержащих наркотические средства и психотропные вещества, запрещается.

Требования к рекламе лекарственных средств дополняются Федеральным законом от 12.04.2010 г. №61-ФЗ «Об обращении лекарственных средств».

Закон о рекламе 2006 года существенно дополнил и детализировал требования к рекламе лекарственных средств, медицинской техники, изделий медицинского назначения и медицинских услуг (статья 24). Реклама лекарственных средств не должна: обращаться к несовершеннолетним; содержать ссылки на конкретные случаи излечения от заболеваний, улучшения состояния здоровья человека в результате применения объекта рекламирования; содержать выражение благодарности физическими лицами в связи с использованием объекта рекламирования; создавать представление о преимуществах объекта рекламирования путем ссылки на факт проведения исследований, обязательных для государственной регистрации объекта рекламирования; содержать утверждения или предположения о наличии у потребителей рекламы тех или иных заболеваний либо расстройств здоровья; способствовать созданию у здорового человека впечатления о необходимости применения лекарственного средства; создавать впечатление ненужности обращения к врачу; гарантировать положительное действие объекта рекламирования, его безопасность, эффективность и отсутствие побочных действий; представлять объект рекламирования в качестве биологически активной добавки и пищевой добавки или иного не являющегося лекарственным средством товара; содержать утверждения о том, что безопасность и эффективность средства гарантированы его естественным происхождением.

Таким образом, общие недопустимые требования содержат множество запретов, которые регулируют отношения, складывающихся на современном рекламном рынке, учитывая динамичное развитие рекламной деятельности. Развитие отношений в области рекламы порождают новые способы ее распространения, требующие надлежащей правовой регламентации.

2. Ответственность за нарушение законодательства о рекламе

2.1. Понятие и виды ненадлежащей рекламы

1). Недобросовестная реклама

Реклама, в которой допущены нарушения требований к ее содержанию, времени, месту, способу распространения, установленных законодательством, является ненадлежащей. В Законе приведен перечень видов ненадлежащей рекламы и ее признаки.

Недобросовестной признается реклама, которая: - содержит некорректные сравнения рекламируемого товара с находящимися в обороте товарами, которые произведены другими изготовителями или реализуются другими продавцами; - порочит честь, достоинство или деловую репутацию лица, в том числе конкурента; - представляет собой рекламу товара, реклама которого запрещена данным способом, в данное время или в данном месте, если она осуществляется под видом рекламы другого товара, товарный знак или знак обслуживания которого тождественен или сходен до степени смешения с товарным знаком или знаком обслуживания товара, в отношении рекламы которого установлены соответствующие требования и ограничения, а также под видом рекламы изготовителя или продавца такого товара; - является актом недобросовестной конкуренции в соответствии с антимонопольным законодательством.

Так в качестве примера признания рекламы недобросовестной можно привести данный спор^[9].

Судом установлено, что наличие на тантамареске логотипа "Столица", очевидно вызывающее у потребителя ассоциацию с определенным товаром (в частности, с алкогольной продукцией), имеющего своей целью привлечение внимания к объекту рекламирования и поддержание интереса к товару с помощью изображения героев мультфильма, привлекающего внимание не только взрослых, но и детей. Суд пришел к выводу, что установленные фактические обстоятельства позволяют квалифицировать размещенную обществом информацию как рекламную, не соответствующую пунктам 5, 6 части 1, части 2.1 статьи 21 Закона о рекламе.

2). Недостоверная реклама

Согласно ч.3 ст.5 Закона о рекламе, недостоверной признается реклама, которая содержит не соответствующие действительности сведения.

Закон о рекламе содержит большой список условий, при которых реклама может признаваться недостоверной (20 условий). Их можно сгруппировать по общим признакам, чтобы избежать механического перепечатывания текста.

К первой группе относится реклама, которая содержит не соответствующие действительности сведения о самом товаре или его производителе (пп. 1, 2, 14, 20). Во вторую группу входит реклама, содержащая не соответствующие действительности сведения о существе рекламной информации (пп. 3,4, 5, 6). К третьей группе относится реклама, содержащая сведения о товаре, подлежащие в соответствии с законодательством обязательному раскрытию в рекламе при условии их несоответствия действительности (пп. 7, 15, 17, 19). В четвертую группу зачисляется реклама, которая содержит не соответствующие действительности сведения оценочного и факультативного характера (пп. 10, 11, 12, 18).^[10]

В качестве примера признания рекламы недостоверной можно привести данный спор.^[11]

Реклама НБ "ТРАСТ" (ОАО) следующего содержания: "Андрей Андреевич, для Вас кредит наличными Банка Траст 300 000 рублей. Специальное предложение до 20 сентября! Для получения нужен только паспорт. Звоните сейчас по тел. 88007754114", направленная на телефонный номер гр. Фадеева А.А. +79057550723 SMS-сообщения, признана судом ненадлежащей, не соответствующей требованиям части 1 статьи 18, пункта 3 части 3 и части 7 статьи 5, части 1 и части 3 статьи 28 ФЗ от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе". Рассматриваемая реклама направлена на привлечение внимания к кредиту, содержит существенные условия предоставления кредита, влияющие на его стоимость ("300 000 рублей"), и создает впечатление, что какие-либо иные условия, влияющие на фактическую стоимость кредита, отсутствуют. Рассматриваемая реклама не содержала всех условий определяющих расходы заемщика по кредитному договору.

3. Неэтичная реклама

Этичность рекламы является также общим требованием, предъявляемым к рекламной продукции. Несмотря на то, что само понятие «неэтичная реклама» не содержится в Законе о рекламе (в отличие от Федерального закона от 18.07.1995 г. №108-ФЗ «О рекламе») его использование актуальным является до сих пор.

Так, согласно ч.6 ст.5 Закона о рекламе в рекламе не допускается использование бранных слов, непристойных и оскорбительных образов, сравнений и выражений, в том числе в отношении: пола; расы; национальности; профессии; социальной категории; возраста; языка человека и гражданина; официальных государственных символов (флагов, гербов, гимнов); религиозных символов; объектов культурного наследия (памятников истории и культуры) народов РФ; объектов культурного наследия включенных в Список всемирного наследия.

Таким образом, рассматривая неэтичную рекламу, можно выделить две категории: средство воздействия и объект воздействия. Особенность требования к рекламе, запрещающего неэтичную рекламу, в частности, состоит в том, что не имеет значения направленность средства воздействия для признания рекламы не соответствующей закону.

Сегодня увеличивается доля потребителей, которые с недоверием относятся к рекламе и стараются оградить себя от ее воздействия, по­этому рекламисты часто идут на рискованные шаги, начиная активно использовать провокативные приемы, крайней формой проявления которых является эпатаж. Эпатажная, шоковая реклама позволя­ет значительно сэкономить рекламный бюджет и при этом, будучи сильным эмоциональным раздражителем, добивается максимального коммерческого эффекта.^[12]

Примером может служить реклама мага­зина меха «Снежная королева» в Ставрополе. Рекламное табло с надписью «Достигшие мно­гого – достойны лучшего» изображал обнажен­ного мужчину, который стоял на колене перед женщиной. Провокационность этого образа вызвала возмущение граждан и их обращение в Федеральную антимонопольную службу. В ходе проверочных мероприятий было установ­лено, что законодательство РФ было наруше­но, и в отношении компании, разместившей та­кую рекламу, были применены меры админи­стративной ответственности^[13].

Сегодня социальная роль рекламы в обще­стве стремительно возрастает. Реклама перестает быть исключительно инструментом привлечения клиентов и повышения эффективности той или иной экономической деятельности. Она стала полноценным инструментом развития для каждой уважающей себя компании и для всего российского рынка в целом. Качествен­ная рекламная продукция все больше приобре­тает вид визитной карточки рекламодателя. В этих условиях соблюдение этических и право­вых норм – один из важных показателей качественности и ста­бильности рекламного рынка.

2.2. Меры ответственности за нарушение законодательства о рекламе

Субъектами ответственности являются рекламодатели, производители и распространители рекламы. Органом, который вправе применить ответственность, является Федеральная антимонопольная служба, а также ее территориальные органы (статья 23.48 КоАП РФ).

За нарушение законодательства о рекламе устанавливаются: административная, гражданско-правовая и иная ответственность, установленная федеральными законами (ст. 38 Закона о рекламе).

Административная ответственность устанавливается КоАП РФ и законами субъектов РФ об административных правонарушениях.

Из всех видов правонарушений наиболее распространенным и характерным для сферы рекламы является правонарушение, предусмотренное статьей 14.3 КоАП РФ «Нарушение законодательства о рекламе». Ответственность за это правонарушение может применяться руководителем Федеральной антимонопольной службы и его заместителями, руководителями территориальных органов ФАС и их заместителями.

Для применения ответственности по КоАП РФ предусмотрен определенный процессуальный порядок.

Согласно статье 26.1 (КоАП РФ), при рассмотрении дела об административном правонарушении должны быть установлены: наличие события административного правонарушения; лицо, совершившее противоправные действия (бездействие), за которые законом предусмотрена административная ответственность; виновность лица в совершении административного правонарушения; обстоятельства, смягчающие административную ответственность, и обстоятельства, отягчающие административную ответственность; характер и размер ущерба, причиненного административным правонарушением; обстоятельства, исключающие производство по делу об административном правонарушении; иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела, а также причины и условия совершения административного правонарушения.

По результатам рассмотрения дела об административном правонарушении может быть вынесено постановление: о назначении административного наказания; о прекращении производства по делу об административном правонарушении.

Постановление по делу о нарушении законодательства о рекламе должно быть вынесено в течение года с момента совершения административного правонарушения (статья 4.5. КоАП РФ).

Постановление по делу об административном правонарушении может быть обжаловано в суде, арбитражном суде.

Основным административным наказанием, применяемым за правонарушения в сфере рекламы, является административный штраф. Согласно ст. 32.2 КоАП РФ, он должен быть уплачен лицом, привлеченным к административной ответственности, не позднее 30 дней со дня вступления постановления о наложении административного штрафа в законную силу либо со дня истечения срока отсрочки или срока рассрочки, предусмотренных ст.31.5 КоАП РФ. Копию документа, свидетельствующего об уплате административного штрафа, лицо, привлеченное к административной ответственности, направляет судье, в орган, должностному лицу, вынесшим постановление.

Закон о рекламе (статья 38) устанавливает, что суммы штрафов за нарушение законодательства РФ о рекламе и неисполнение предписаний антимонопольного органа зачисляются в бюджеты бюджетной системы страны в следующем порядке: в федеральный бюджет – 40 %; в бюджет субъекта РФ, на территории которого зарегистрированы юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, допустившие нарушение законодательства РФ о рекламе, – 60 %.

Гражданско-правовая ответственность за правонарушения в сфере рекламы представляет собой санкции, предусмотренные Гражданским кодексом РФ, применяемые к правонарушителю в виде лишения его гражданского права или возложения на него дополнительной гражданско-правовой обязанности.

Общей мерой гражданско-правовой ответственности является возмещение убытков. Ответственность в форме возмещения убытков применяется во всех случаях нарушения гражданских прав, в том числе в случае нарушения договоров, заключенных между рекламодателями, реклам производителями, реклам распространителями.

Специальными мерами гражданско-правовой ответственности, характерными для сферы рекламы, являются возмещение вреда, компенсация морального вреда, публичное опровержение недостоверной рекламы.

Кроме общей и специальной гражданско-правовой ответственности различают также договорную и внедоговорную ответственность. Договорная ответственность наступает за нарушение договорного обязательства. Внедоговорная ответственность наступает тогда, когда правонарушитель не состоит в договорных отношениях с потерпевшим.

Статья 38 Закона о рекламе предусматривает, что лица, права и интересы которых нарушены в результате распространения ненадлежащей рекламы, вправе обращаться в установленном порядке в суд или арбитражный суд, в т.ч. с исками о возмещении убытков, включая упущенную выгоду, о возмещении вреда, причиненного здоровью физических лиц и/или имуществу физических или юридических лиц, о компенсации морального вреда, о публичном опровержении недостоверной рекламы. ГК РФ предусматривает различные способы возмещения вреда: в натуре (предоставить вещь того же рода и качества, исправить поврежденную вещь) или возместить причиненные убытки (ст.1082 ГК РФ).

При причинении гражданину увечья или ином повреждении его здоровья возмещению подлежит утраченный потерпевшим заработок (доход), который он имел либо определенно мог иметь, а также дополнительно понесенные расходы, вызванные повреждением здоровья, в том числе расходы на лечение, дополнительное питание, приобретение лекарств, протезирование, санаторно-курортное лечение, если установлено, что потерпевший нуждается в этих видах помощи и ухода и не имеет права на их бесплатное получение (статья 1085 ГК РФ).

Возмещение вреда, вызванного уменьшением трудоспособности или смертью потерпевшего, производится обычно ежемесячными платежами.

Вред, причиненный жизни, здоровью или имуществу гражданина либо имуществу юридического лица вследствие конструктивных, рецептурных или иных недостатков товара, работы или услуги, а также вследствие недостоверной или недостаточной информации о товаре (работе, услуге), подлежит возмещению продавцом или изготовителем товара, лицом, выполнившим работу или оказавшим услугу (исполнителем), независимо от их вины и от того, состоял потерпевший с ними в договорных отношениях или нет (статья 1095 ГК РФ).

В данном случае вред, причиненный вследствие недостатков товара, подлежит возмещению по выбору потерпевшего продавцом или изготовителем товара. Вред, причиненный вследствие недостатков работы или услуги, подлежит возмещению лицом, выполнившим работу или оказавшим услугу (исполнителем). Те же лица возмещают вред, причиненный вследствие не предоставления полной или достоверной информации о товаре (работе, услуге). Продавец или изготовитель товара, исполнитель работы или услуги освобождается от ответственности только если докажет, что вред возник вследствие непреодолимой силы или нарушения потребителем установленных правил пользования товаром, результатами работы, услуги или их хранения.

Особой мерой гражданско-правовой ответственности является компенсация морального вреда. Согласно ст.151 ГК РФ, если гражданину причинен моральный вред - физические или нравственные страдания (например в случае распространения недостоверной рекламы лекарственных средств) действиями, нарушающими его личные неимущественные права либо посягающими на принадлежащие гражданину нематериальные блага, суд может возложить на нарушителя обязанность денежной компенсации указанного вреда.

Другой специальной мерой гражданско-правовой ответственности в соответствии со ст.38 Закона о рекламе является контрреклама, т.е. публичное опровержение недостоверной рекламы. Такая ответственность применяется только в случае распространения недостоверной рекламы. Форма, место и сроки размещения опровержения определяются судом по иску потерпевшего или антимонопольного органа. Опровержение осуществляется за счет рекламодателя.

Согласно ч.5 ст.38 Закона о рекламе за умышленное нарушение законодательства РФ о рекламе федеральными законами могут быть установлены иные меры ответственности. Указанная норма предполагает возможность наступления уголовной ответственности за умышленное нарушение рекламного законодательства. В России действовала ст. 182 УК РФ, предусматривающая уголовную ответственность за заведомо ложную рекламу, т.е. за использование в рекламе заведомо ложной информации относительно товаров, работ или услуг, а также их изготовителей (исполнителей, продавцов), совершенное из корыстной заинтересованности и причинившее значительный ущерб, которая была отменена Федеральным законом от 8 декабря 2003 г. № 162-ФЗ.

Анализ судебной практики показывает, что проблема ответственности за рекламу, не отвечающую требованиям законодательства, остается актуальной.

3. Основные проблемы правового регулирования рекламной деятельности в Российской Федерации

3.1. Правовое регулирование скрытой рекламы

Скрытая реклама - реклама, которая оказывает не осознаваемое потребителем воздействие на его восприятие. Такая информация может присутствовать в передачах, изданиях, которые официально рекламными не являются. Скрытая реклама может распространяться путем использования специальных видеовставок (двойной звукозаписи) и иными способами^[14].

В начале 1970-х годов в отечественных кинофильмах начинает широко применяться такой вид рекламы. Например, в кинофильме «Иван Васильевич меняет профессию» можно наблюдать эпизод, где грабитель Жорж Милославский произносит фразу «Храните деньги в сберегательной кассе! Если, конечно, они у вас есть»^[15].

Ученые выделяют три типа применения скрытой рекламы, независимо от места ее распространения: визуальный тип (зрители только видят услугу, продукт или логотип бренда), вербальный тип (упоминание актёром или голосом за кадром продукта, услуги или компании) и тип связанный с размещением бренда, через его непосредственное использование.

То есть данный вид давно присутствует на российском рынке рекламы, хотя и запрещен законодательно. В п.9 ст.5 Закона о рекламе сказано: «не допускаются использование в радио-, теле-, видео-, аудио- и кинопродукции или в другой продукции и распространение скрытой рекламы, то есть рекламы, которая оказывает не осознаваемое потребителями рекламы воздействие на их сознание, в том числе такое воздействие путем использования специальных видеовставок (двойной звукозаписи) и иными способами». Отсюда видно, что есть требование, которое запрещает применение скрытой рекламы, есть ответственность за данный вид деятельности, почему же она тогда так распространена?

Следует заметить, что вышеуказанное понятие в законодательных актах РФ упоминается только в вышеуказанной статье.

Впервые в России в судебном порядке была оспорена скрытая реклама, размещенная в кинофильме «Тариф Новогодний», когда актриса обратилась в суд с исками о нарушении авторских прав и возмещении ущерба к МТС и телеканалам в связи со скрытой рекламой сотового оператора в фильме «Тариф Новогодний» кинокомпании «Профит». Иск отклонили. Адвокат актрисы вновь подал иски, требуя признать сделку между компаниями МТС и «Профит» ничтожной, так как включение «специальных сцен» с продукцией МТС в фильм, является скрытой рекламой, и она запрещена. Суд не удовлетворил иск адвоката, ссылаясь на то, что «использование части фильма в качестве рекламного ролика, не является основанием для исключения данной части фильма, как рекламы»^[16].

Таким образом, мы видим, что скрытая реклама существует на рынке рекламы, даже при наличии запрета в законе на ее использование.

Также следует отметить, что в п.9 ч.2 ст.2 Закона о рекламе содержится правило, согласно которому его действие не распространяется на упоминания о товаре, средствах его индивидуализации, об изготовителе или о продавце товара, которые органично интегрированы в произведения науки, литературы или искусства и сами по себе не являются сведениями рекламного характера.

Причем понятие «органично интегрированы» в указанной статье законодательно не определено, поэтому оно является оценочным критерием. По этой причине правоприменитель может сам конкретизировать данную норму исходя из обстоятельств.

Для того чтобы наиболее точно установить критерии разграничения, считаем, что следует разработать официальное мнение по данному вопросу высших судебных инстанций, которые бы указали, что в случае рассмотрения соответствующего спора обязательно назначение судебной экспертизы, которая, должна быть комплексной и включать в себя исследования и лингвистов, и искусствоведов, и психологов.

3.2. Проблемы правового регулирования рекламы в сети Интернет

В настоящее время интернет-технологии стремительно развиваются, и правовое регулирование данной области отстает от реальных потребностей современного общества. В связи с тем, что доступ доступ к сети Интернет достаточно прост, и быстрыми темпами растет количество ее пользователей, актуальным является решение вопросов, связанных с возможностями сети Интернет и их использованием^[17]. В частности одним из таких вопросов является размещение рекламы на просторах Интернета.

Этические проблемы Интернет – рекламы, возникающие как у владельцев сайтов, так и у пользователей: окна и баннеры, которые пользователю необходимо закрыть, прежде чем он увидит содержимое сайта; всплывающие окна; большое количество рекламы, не соответствующее ценности сайта для посетителей; анимированная реклама (мигающая, звуковая и т.п.); принуждение пользователя к использованию технологии, нужной только для просмотра рекламы, но не обязательной для просмотра остального содержимого сайта; замедленная работа компьютера; маскировка рекламы под «сообщение операционной системы» и т.п.

Что касается правового регулирования, то ученые-правоведы не могут прийти к единому мнению касательно того, распространяется ли действующее законодательство РФ о рекламе на Интернет - рекламу. Одни ученые считают, что действующее законодательство не регламентирует рекламу в Интернете, а другие утверждают, что Закон о рекламе регулирует и Интернет – рекламу, но не учитывает ее специфику.

Из определения, изложенного в законе, следует, что реклама может распространяться в любой форме. Однако следует заметить, что не до конца понятно, что же в данном случае понимается под формой? Согласно словарю иноязычных слов, форма – способ существования содержания, который неотделим от него и служит его выражением.

Также согласно ст.3 Закона о рекламе «рекламораспространитель – лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств».

В соответствии со ст.2 Федерального закона от 7 июля 2003 г. №126-ФЗ «О связи» под электросвязью понимаются «любые излучение, передача или прием знаков, сигналов, голосовой информации, письменного текста, изображений, звуков или сообщений любого рода по радиосистеме, проводной, оптической и другим электромагнитным системам».

А ст.2 «Модельного закона об основах регулирования Интернета» гласит о том, что «Интернет - глобальная информационно-телекоммуникационная сеть, связывающая информационные системы и сети электросвязи различных стран посредством глобального адресного пространства, основанная на использовании комплексов интернет - протоколов (Internet Protocol, IP) и протокола передачи данных (Transmission Control Protocol, TCP) и предоставляющая возможность реализации различных форм коммуникации, в том числе размещения информации для неограниченного круга лиц».

Таким образом, можно сделать вывод о том, что Интернет является одним из средств электросвязи общего пользования, с помощью которого рекламораспространитель может осуществлять распространение рекламы, так как ст.18 Закона о рекламе регламентирует особенности правового регулирования рекламы, распространяемой по сетям электросвязи.

Существуют ограничения, предусмотренные для рекламы в Интернете. Несмотря на то, что четкая регламентация её размещения в Интернете отсутствует (имеются лишь общие положения относительно распространения рекламы по сетям электросвязи ст.18 Закона), требования к рекламе, предусмотренные ст. 5 Закона о рекламе, распространяются и на Интернет-рекламу.

Отсутствие четких ограничений в Законе для Интернет - рекламы Законом составляет наиболее значимую проблему регулирования рекламной деятельности сегодня. Кроме того, в настоящее время не до конца решен вопрос о привлечении нарушителей рекламного законодательства РФ к ответственности.

При определении лица, ответственного за ненадлежащую рекламу, на практике возникает вопрос: кому именно должно быть выдано предписание о прекращении нарушения законодательства о рекламе: рекламораспространителю (владельцу сайта, создавшему его, обеспечивающему доступ к нему других лиц и размещающему на нем информацию) или рекламодателю (пользователю сайта, устанавливающему объект рекламирования и содержание рекламы)?

Данный вопрос должен быть решен с учетом того, что владелец сайта не мог знать о несоответствии рекламы законодательству РФ. В соответствии с п.3 ст.17 Федерального закона от 27 июля 2006 г. №149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» в случае, если распространение определенной информации ограничивается или запрещается федеральными законами, владелец сайта освобождается от гражданско-правовой ответственности в двух случаях. Во-первых, если докажет, что не мог знать о незаконности размещаемой информации при оказании услуги по обеспечению доступа к ней. Во-вторых, если докажет, что он не изменял и не исправлял информацию, предоставленную другим лицом, при оказании услуги по ее передаче.

Таким образом, если владелец сайта знал о незаконности размещения рекламы или ее несоответствии законодательству о рекламе, ответственность должна быть возложена как на пользователя, так и на владельца сайта.

В случае если владелец сайта передал информацию с изменениями или исправлениями, которые привели к нарушению законодательства о рекламе, ответственность возлагается только на рекламораспространителя^[18].

Однако, несмотря на все это, наблюдается следующая ситуация. Федеральная антимонопольная служба России считает, что предписание о прекращении нарушения законодательства о рекламе может быть выдано любому субъекту рекламной деятельности, который способен прекратить распространение ненадлежащей рекламы независимо от того, несет он ответственность за допущенное нарушение или нет. Соответственно им может оказаться как рекламораспространитель, так и рекламодатель^[19].

Подводя итог вышеизложенному, можно сделать вывод о том, что на сегодняшний день применение положении Закона о рекламе к Интернет – рекламе на практике весьма затруднительно. Объясняется это тем, что специальное правовое регулирование отношений в данной области отсутствует, имеются лишь общие положения относительно распространения рекламы по сетям электросвязи (ст.18 Закона о рекламе), которые не отражают должным образом особенностей данного способа ее распространения.

Заключение

В современных условиях стремительного развития конкуренции на рынке товаров и услуг все больше возрастает роль рекламы. Субъектам рекламной сферы предоставлена возможность для саморегулирования возникающих общественных отношений, но государство не оставляет без внимания столь важную область рыночной экономики, осуществляя со своей стороны контроль рекламного рынка.

Целями государственного регулирования рекламной деятельности являются обеспечение баланса публичных и частных интересов в сфере рекламного бизнеса, защита потребителей от недобросовестной рекламы, которая может ввести в заблуждение, нанести вред здоровью и имуществу граждан, либо вред чести, достоинству и деловой репутации юридических или физических лиц.

На настоящий момент основным нормативным правовым актом, регулирующим рекламную деятельность, является Федеральный закон от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе». Закрепленные в нем определенные требования к содержанию рекламы касаются, в первую очередь, образов и художественных приемов, которые запрещено использовать, а также обязательной информации, которая должна быть включена в рекламу.

Рекламные правоотношения следует определить как отношения, возникающие между предпринимателем, с одной стороны, и соответствующим субъектом (рекламопроизводителем, рекламораспространителем), с другой стороны, с целью производства, размещения и распространения рекламы на рынках товаров, работ, услуг.

Основной объект данных отношений - реклама, т.е. информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Субъектом государственного регулирования рекламной деятельности выступает государство, общественные организации, законодательные органы.

Объектом рекламирования выступает товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама.

Законодатель установил, что реклама должна быть надлежащей, то есть добросовестной и достоверной и должна соответствовать установленным в законе критериям.

Закон о рекламе дает понятие:

- недобросовестной рекламы, которая содержит некорректные сравнения рекламируемого товара с находящимися в обороте товарами, производимыми другими изготовителями или реализуемыми другими продавцами, или порочит честь, достоинство или деловую репутацию лица, в том числе конкурента;

- недостоверной рекламы, в которой присутствуют не соответствующие действительности сведения в отношении таких характеристик товара, как природа, состав, способ и дата изготовления, назначение, потребительские свойства, условия применения, наличие сертификата соответствия, сертификационных знаков и знаков соответствия государственным стандартам, количество, место происхождения; стоимость (цена) товара на момент распространения рекламы; сведения о доставке, обмене, возврате, ремонте и обслуживании товара и т.д.

Также в классификацию ненадлежащей рекламы входит:

- неэтичная реклама, побуждающая к совершению противоправных действий или призывающую к насилию и жестокости, или формирующую негативное отношение к лицам, которые не пользуются рекламируемыми товарами;

- скрытая реклама, оказывающая не осознаваемое потребителем воздействие на его восприятие через радио-, теле-, кинопродукцию.

Законодатель установил также перечень того, что не может использоваться в рекламе. Это, например, иностранные слова и выражения, которые могут привести к искажению смысла информации; указание на то, что рекламируемый товар произведен с использованием тканей эмбриона человека; бранные слова, оскорбительные образы, сравнения и выражения, в том числе в отношении пола, расы, национальности, профессии и т.д.

В рамках данной работы были также отмечены некоторые проблемы современного законодательства, которое призвано регулировать рекламную деятельность РФ.

До настоящего времени стоит вопрос относительно того, какие требования должны предъявляться к Интернет – рекламе, что может служить почвой для злоупотребления правом как со стороны рекламораспространителя, так и со стороны рекламодателя. Кроме того, имеющиеся в настоящее время нормы не учитывают технические особенности сети Интернет. Также не решен вопрос и с привлечением к ответственности виновных лиц, нарушивших законодательство о рекламе.

Для решения этих проблем необходимо сформировать специальное правовое регулирование, которое отразит специфику Интернет – рекламы и позволит решить возникающие в правоприменительной практике вопросы.

Кроме того, изучение нормативной правовой базы, регулирующей скрытую рекламу, наглядно показывает, что помимо неточностей и пробелов в законодательстве, нет так же четких правил правового регулирования деятельности, связанной со скрытой рекламой и принципов работы на этом рынке. Как результат этого, мы наблюдаем нарушение закона и свободное безнаказанное использование скрытой рекламы.

Библиография

Нормативные правовые акты

Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993) (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 N 6-ФКЗ, от 30.12.2008 N 7-ФКЗ, от 05.02.2014 N 2-ФКЗ, от 21.07.2014 N 11-ФКЗ)

Трудовой кодекс Российской Федерации от 30.12.2001 N 197-ФЗ (ред. от 27.11.2017) // "Собрание законодательства РФ", 07.01.2002, N 1 (ч. 1), ст. 3.

Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 05.12.2017) //"Собрание законодательства РФ", 05.12.1994, N 32, ст. 3301

Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 26.01.1996 N 14-ФЗ (ред. от 05.12.2017) // "Собрание законодательства РФ", 29.01.1996, N 5, ст. 410

Гражданский кодекс Российской Федерации (часть третья) от 26.11.2001 N 146-ФЗ (ред. от 28.03.2017) // "Собрание законодательства РФ", 03.12.2001, N 49, ст. 4552

Федеральный закон от 13.03.2006 N 38-ФЗ (ред. от 29.07.2017) "О рекламе" (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.09.2017) // "Собрание законодательства РФ", 20.03.2006, N 12, ст. 1232.

Федеральный закон от 18.07.1995 №108-ФЗ «О рекламе» (ред. от 21.07.2005)// СЗ РФ. 1995. №30. Ст.2864.

Федеральный закон от 27.07.2006 N 149-ФЗ (ред. от 25.11.2017) "Об информации, информационных технологиях и о защите информации" // "Собрание законодательства РФ", 31.07.2006, N 31 (1 ч.), ст. 3448

Федеральный закон от 07.07.2003 N 126-ФЗ (ред. от 07.06.2017) "О связи" // "Собрание законодательства РФ", 14.07.2003, N 28, ст. 2895

Федеральный закон от 12.04.2010 N 61-ФЗ (ред. от 03.07.2016) "Об обращении лекарственных средств" (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.01.2017) // "Собрание законодательства РФ", 19.04.2010, N 16, ст. 1815

Письмо ФАС РФ от 19 мая 2006 г. № АК/7654 «Об особенностях отдельных способов распространения рекламы»// Доступ из справочно-правовой системы «КонсультантПлюс».

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 14.03.2016 N 09АП-4709/2016 по делу N А40-190028/15. Доступ из справочно-правовой системы «КонсультантПлюс».

Постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 14.06.2016 N Ф03-2598/2016 по делу N А73-16542/2015. Доступ из справочно-правовой системы «КонсультантПлюс».

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 07.09.2010 № 09АП-20236/2010. Доступ из справочно-правовой системы «КонсультантПлюс». – Режим доступа: http://www.consultant.ru

Бабушкина А. М. Государственное регулирование национальной экономики. – М.: «Финансы и статистика». - 2012.

Баранова М. В. Генезис рекламного законодательства в условиях становления правового государства в современной Российской Федерации: специфика, проблемы, перспективы // Известия высших учебных заведений. Поволжский район. - № 4 (40). – 2016 .

Батычко В.Т. «Предпринимательское право», Конспект лекций. Таганрог: ТТИ ЮФУ. - 2011.

Ежов И. Д. «На грани этики и права»: К проблеме государственного регулирования и саморегулирования рекламной деятельности // Вестник Челябинского государственного университета. 2016. № 12 (394). Филологические науки. Вып. 103.

Зайцев Д. «Реклама в Сети» // Консультант. – 2012. - № 23.

Карманов М.В., Смелов П.А. Методологические вопросы мониторинга и прикладного анализа развития рекламного бизнеса. Монография. – М.: МЭСИ, 2010.

Комарова С.Н. Институт рекламы в современной России: соотношение экономических и культурных функций. Ростов-на-Дону, 2008.

Копытин Д.А. Монография: Правовое регулирование рекламного рынка. М.: Волтерс Крувер, 2010.

Кузнецов А.В. Общие требования к рекламе в Российском праве// Северо-Кавказский юридический вестник. - № 2. – 2015.

Петров Д.А. Некоторые вопросы ответственности владельца сайта. //Налоги. - 2009. - №46.

Мозер Клаус. Психология маркетинга и рекламы.- М.: «Гуманитарный центр». - 2013.

Российское предпринимательское право. Учебник под ред. И.В.Ершова, Г.Д.Отнюкова. – М.: Велби, Проспект. - 2010.

URL: http://news.kmvcity.ru/2013/11/15/mehovoi-salon-v-stavropole-mogut-nakazat-za-nepristoinuu-reklamu/42828

1. Карманов М.В., Смелов П.А. Методологические вопросы мониторинга и прикладного анализа развития рекламного бизнеса. Монография. – М.: МЭСИ, 2010. ↑

2. Комарова С.Н. Институт рекламы в современной России: соотношение экономических и культурных функций. Ростов-на-Дону, 2008. ↑

3. Копытин Д.А. Монография: Правовое регулирование рекламного рынка. М.: Волтерс Крувер, 2010. ↑

4. М. В. Баранова. Генезис рекламного законодательства в условиях становления правового государства в современной Россий ской Федерации: специфика, проблемы, перспективы // Известия высших учебных заведений. Поволжский район. - № 4 (40). – 2016 . – С. 95 ↑

5. Мозер Клаус. Психология маркетинга и рекламы.- М.: «Гуманитарный центр». - 2013. - С.76 ↑

6. Бабушкина А. М. Государственное регулирование национальной экономики. – М.: «Финансы и статистика». - 2012. - С.94. ↑

7. Бабушкина А.М. Государственное регулирование национальной экономики. – М.: «Финансы статистика». - 2012. - С.261. ↑

8. Российское предпринимательское право. Учебник под ред. И.В.Ершова, Г.Д.Отнюкова. – М.: Велби, Проспект. - 2010. - С.685. ↑

9. Постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 14.06.2016 N Ф03-2598/2016 по делу N А73-16542/2015 ↑

10. Кузнецов А.В. Общие требования к рекламе в Российском праве// Северо-Кавказский юридический вестник. - № 2. – 2015. – С.76. ↑

11. Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 14.03.2016 N 09АП-4709/2016 по делу N А40-190028/15 ↑

12. Ежов И. Д. «На грани этики и права»: К проблеме государственного регулирования и саморегулирования рекламной деятельности // Вестник Челябинского государственного университета. 2016. № 12 (394). Филологические науки. Вып. 103. С. 31. ↑

13. URL: http://news.kmvcity.ru/2013/11/15/mehovoi-salon-v-stavropole-mogut-nakazat-za-nepristoinuu-reklamu/42828 ↑

14. Батычко В.Т. «Предпринимательское право», Конспект лекций. Таганрог: ТТИ ЮФУ. - 2011. - С.82. ↑

15. Бабушкина А.М. Государственное регулирование национальной экономики. – М.: «Финансы и статистика». - 2012. - С.70. ↑

16. Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 07.09.2010 № 09АП-20236/2010. Доступ из справочно-правовой системы «КонсультантПлюс». – Режим доступа: http://www.consultant.ru ↑

17. Зайцев Д. «Реклама в Сети» // Консультант. – 2012. - № 23. - С. 26. ↑

18. Петров Д.А. Некоторые вопросы ответственности владельца сайта. //Налоги. - 2009. - №46. - С.2 ↑

19. Письмо ФАС РФ от 19 мая 2006 г. № АК/7654 «Об особенностях отдельных способов распространения рекламы»// Доступ из справочно-правовой системы «КонсультантПлюс». – Режим доступа: http://www.consultant.ru. ↑