Правовое регулирование биржевых правоотношений
Содержание:
ВВЕДЕНИЕ
Переход России к рыночным формам хозяйствования потребовал в рамках трансформации экономической системы создания новых институтов, не присущих плановой экономике. Это привело к изменению традиционных и образованию новых форм торговли, послужило объективной основой возрождения в России биржевой торговли и базовых инструментов этой торговли - товарных, фондовых и валютных бирж.
Организация биржевой торговли при помощи бирж в масштабе государства на сегодняшний день выступает одним из направлений публичной политики в экономической сфере. При этом становится совершенно очевидным, что без эффективной частноправовой и публично-правовой регламентации валютной сферы, включая и деятельность валютных бирж, рыночные отношения России не смогут дальше нормально развиваться, а, следовательно, процесс интеграции валютного рынка России в мировой валютный рынок может затянуться на очень долгие годы. Поэтому наиболее актуальным является укрепление нормативной правовой базы валютной политики, важнейшей составной частью которой выступает правовое обеспечение функционирования валютных бирж. В свою очередь, в основе такого правового нормирования лежит развитой частноправовой элемент - закрепление гражданско-правового положения валютной биржи.
Как показывает отечественный и зарубежный опыт, становление и развитие современных биржевых институтов осуществимо не только при наличии адекватных экономических предпосылок, но и при условии надлежащего правового обеспечения. Подобное правовое обеспечение возможно лишь тогда, когда у законодателя вслед за юридической наукой будет выработано адекватное представление о правовой сущности валютной биржи. Естественно, что обозначенная сущность теснейшим образом связана с гражданским правом и проявляется именно в этой области. Такое положение вызвано к.жизни тем обстоятельством, что любая биржа на сегодняшний день представляет собой специальным образом организованное и по-особому функционирующее юридическое лицо, субъект гражданского права, действующий в области валютных отношений.
Стоит учитывать, что обозначенные актуальные проблемы правового регулирования, в том числе и гражданско-правового характера, в такой плоскости в отечественной юридической литературе в комплексе еще не исследовались. Отдельные же стороны названной проблематики рассмотрены в трудах таких ученых-юристов, как А.В.Аграновский, В.Н.Белов, В.С.Белых, Я.А.Гейвандов, А.Д.Голубович, Е.Г.Волкова, В.Н.Додонов, В.В.Долинская, Н.Г.Доронина, А.В.Емелин, О.А.Красноперова, Н.Ю.Круглова, В.Е.Крутских, А.В.Малько, Н.И.Матузов, А.И.Саркисянц, Н.И.Химичева, Г.Ф.Шершеневич и др.
Изучению современных вопросов специфики правового положения валютных бирж были посвящены, в частности, работы С.А.Приходина и Н.Г.Семилютиной. Экономическое положение валютных бирж рассматривалось в трудах исследователей-экономистов Е.В.Афанасьева, Н.Д.Маргорина, В.В.Сухачева, А.Г.Герасимова и ряда иных авторов.
Цель написания работы – выявить правовые особенности функционирования биржи.
В связи с поставленной целью ставятся следующие задачи:
- дать правовую характеристику бирже;
- выявит особенности правового статуса фондовой и валютной биржи.
ГЛАВА 1. ПРАВОВАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА БИРЖИ
1.1. Правовое регулирование биржевых правоотношений
Биржа - это юридическое лицо, целью деятельности которого является организация биржевой (оптовой) торговли определенным биржевым товаром, осуществляемой в форме гласных публичных торгов, проводимых в заранее определенном месте и в определенное время по установленным биржей правилам[1].
С экономической точки зрения, биржа - это организованный в определенном месте, регулярно действующий по установленным правилам оптовый рынок, на котором совершается торговля ценными бумагами, оптовая торговля товарами по образцам и стандартам или контрактами на их поставку в будущем, а также валютой и редкоземельными металлами по ценам, официально установленным на основе спроса и предложения2. Биржа является юридическим лицом, обладающим обособленным имуществом, имеющим имущественные и личные неимущественные права и обязанности. Она может от своего имени заключать договоры и иные сделки, быть истцом и ответчиком в суде, в том числе и третейском суде.
Такая общая формулировка, в которой не выражены организационные, экономические и правовые признаки, относит биржу к числу таких структур, юридический статус которых типичен и достаточно полно урегулирован законодательством.
Вместе с тем можно выделить ряд особенностей, характерных только для юридических лиц такого рода.
Биржа осуществляет деятельность только в сфере оптового рынка, где организует биржевую торговлю различными товарами (как средствами производства, так и предметами потребления) в «заранее определенном месте и в определенное время» и в форме публичных торгов. Биржа как лицо не может воспринимать все организационно-правовые формы, предусмотренные в ГК РФ, и доступные для иных коммерческих юридических лиц. В частности, она не может существовать в виде юридического лица, учрежденного одним лицом. Согласно п.З ст. 11 Закона РФ от 20 февраля 1992 года «О товарных биржах и биржевой торговле»[2] с изменениями и дополнениями (далее - Закон о биржах), доля каждого учредителя или члена биржи в уставном капитале не может превышать 10%, в силу чего биржа как предприятие способна возникнуть на долевом участии, когда число ее учредителей не может быть менее 10. В этом случае биржа не может возникнуть, функционировать и управляться в форме юридического лица, цельным по своей организационной и имущественной природе (например, в виде унитарного предприятия).
Несмотря на то, что в Законе о биржах отсутствует прямое указание на ее возможные организационно-правовые формы, исходя из п.1 ст. 14 можно сделать вывод, согласно которому товарная биржа и, следовательно, валютная биржа, учреждаемая на основе членства юридических и физических лиц, может существовать только как: а) ЗАО или ООО, что предопределяется особенностями, относящимися к управлению ею, исключающими возможность ее функционирования в качестве полного или коммандитного хозяйственного товарищества; б) некоммерческая организация, которую в соответствии со ст. 121 ГК РФ создали другие юридические лица на договорной основе и «вносят членские взносы или иные целевые взносы» в ее имущество.
В этом последнем случае, т.е. при создании биржи в организационно-правовой форме некоммерческих юридических лиц, она будет преследовать цель формирования благоприятного для своих учредителей и членов биржи оптового рынка и будет вести свою деятельность на бесприбыльной основе. Особенность этой организационно-правовой формы состоит в том, что члены биржи, создавая ее некоммерческим юридическим лицом и делая имущественный взнос в ее уставной фонд, утрачивают право собственности на свой долевой вклад. Следует отметить, что в нашей стране биржи создавались как подобие государственного института, выступали как функционирующее узаконенное место, где осуществляется продажа по стандартам и образцам товаров, иностранной валюты или ценных бумаг.
В остальном правомочия членов бирж, имеющих различные организационно-правовые формы, либо близки, либо совпадают; они могут распоряжаться имущественными правами, которые вытекают из членства, участвовать в управлении биржей.
Другой особенностью биржи является то, что Закон о биржах признает ее участником экономических отношений только в сфере, имеющей прямое отношение к организации и регулированию биржевой торговли. Закрепляя этот принцип, пп.2 и 3 ст.З запрещают бирже вести торговую, торгово-посредническую деятельность, непосредственно не связанную с организацией биржевой торговли, а также осуществлять вклады, приобретать доли (паи), акции предприятий за пределами биржевых целей и интересов.
Специфика биржи, отражающаяся в организационных и экономических признаках, находит свое юридическое закрепление. Во-первых, следует отметить, что биржа имеет специальную правоспособность с таким объемом прав, который необходим для реализации ее особых целей и задач[3]. Этим она отличается от любой другой коммерческой организации, которая может пользоваться полным набором прав и заключать все дозволенные законом сделки.
Во-вторых, особый характер биржи как юридического лица, занимающегося предпринимательской деятельностью, подлежащей лицензированию, требует получения указанной лицензии (ст. 12 Закона о биржах).
Следует отметить, что законодательство закрепляет значительное государственное вмешательство в сферу биржевой деятельности.
Это проявляется прежде всего в двойственной системе контроля за биржевой торговлей, осуществляемой Комиссией по товарным биржам при федеральном антимонопольном органе в момент выдачи лицензии на организацию биржевой торговли, а затем при лицензировании деятельности биржевых посредников, если на бирже совершаются и опционные сделки[4].
При этом следует заметить, что в соответствии с общими нормами гражданского (ст. 12 ГК РФ) и процессуального законодательства (ст.22 АПК РФ) за защитой своих прав в судебном порядке могут обратиться как сама биржа в качестве юридического лица, так и участники биржевых торгов и не только при наличии какого-либо имущественного ущерба, но и при любом незаконном вмешательстве в их деятельность.
Биржа, концентрируя спрос и предложение, представляет собой место совершения различных сделок, которые называют биржевыми. Биржевые сделки заключаются участниками биржевой торговли, как правило, через биржевых посредников, которых принято называть брокерами.
В зависимости от вида биржевого товара различают товарные, фондовые и валютные биржи.
1.2. Правовое положение участников биржи
Участниками биржевой торговли являются юридические и физические лица[5]. Среди участников биржевой торговли различают:
а) членов биржи, которые, сделав соответствующий взнос (вложив пай) в ее уставной капитал, получили право участвовать в торговле и управлении биржей;
б) постоянных и разовых посетителей биржевых торгов, которые приобрели право на участие в течение определенного срока в биржевой торговле за соответствующую плату.
Биржевая деятельность может осуществляться:
- непосредственно как участниками биржевых торгов, если они являются брокерскими (торгово-посредническими) организациями или независимыми брокерами (частными предпринимателями) и совершают сделки на основе договоров поручения и комиссии;
-через брокерские организации, действующие в качестве юридических лиц;
- через независимых брокеров, с которыми их связывают договорные отношения;
- непосредственно в своих интересах и от своего имени при торговле товаром, но без права на биржевое посредничество.
Разовые посетители могут за соответствующую плату участвовать в биржевых торгах и совершать сделки от своего имени и за свой счет только на реальный товар.
Валютная биржа, концентрируя спрос и предложение, представляет собой место свершения различных сделок, которые называются биржевыми[6]. Биржевые сделки заключаются участниками биржевой торговли, как правило, через биржевых посредников.
Иностранные юридические и физические лица, не являющиеся членами биржи, могут участвовать в биржевой торговле исключительно через биржевых посредников.
Члены биржи - физические или юридические лица, которые внесли соответствующий вклад в уставной капитал биржи.
Закон о биржах определяет формы участия членов биржи и посетителей в биржевой торговле.
1. Члены биржи, являющиеся брокерскими фирмами (юридические лица) или независимыми брокерами (индивидуальные предприниматели) осуществляют биржевую торговлю непосредственно от своего имени и за свой счет, или от имени клиента и за его счет.
2. Члены биржи, не являющиеся брокерскими фирмами или независимыми брокерами, участвуют в биржевой торговле: непосредственно от своего имени - только при торговле реальным товаром, исключительно за свой счет, без права на биржевое посредничество; через организуемые им брокерские конторы; на договорной основе с брокерскими фирмами (коммерческие юридические лица), брокерскими конторами (филиалы коммерческих юридических лиц) и независимыми брокерами (индивидуальные предприниматели), осуществляющими свою деятельность на данной бирже.
Деятельность биржевых посредников и биржевых брокеров, совершающих фьючерсные и опционные сделки, лицензируется комиссией по товарным биржам.
Совершая биржевые сделки, биржевой посредник может осуществлять как брокерскую, так и дилерскую деятельность. Брокерская деятельность всегда осуществляется посредником от имени клиента.
Однако в зависимости от того, каким гражданско-правовым договором определяются отношения между клиентом - комиссией, поручения или договором на брокерское обслуживание, это может быть сделка за счет посредника или за счет клиента[7].
Участниками биржевой торговли могут быть посетители биржи. В соответствии со ст.21 Закона о биржах под посетителями биржи понимаются «...юридические и физические лица, не являющиеся членами биржи и имеющие в соответствии с учредительными документами биржи право на совершение биржевых сделок».
Посетители биржевых торгов могут быть постоянными и разовыми. Для постоянных посетителей установлены следующие права:
• постоянные посетители, являющиеся брокерскими фирмами, брокерскими конторами или независимыми брокерами, вправе осуществлять биржевое посредничество;
• пользуются услугами биржи.
Вторая группа посетителей - разовые посетители - имеют довольно узкий круг прав, поскольку допускаются в одно биржевое собрание - они имеют право совершения сделок только на реальный товар, от своего имени и за свой счет.
Таким образом, каждый участник биржевой торговли имеет свой особый правовой статус, определяющий его положение как на бирже при заключении биржевых сделок, так и биржи - при исполнении биржевых сделок.
ГЛАВА 2 ПРАВОВЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ ВАЛЮТНОЙ И ФОНДОВОЙ БИРЖИ
2.1 Особенности правового положения валютной биржи
Правовое положение валютной биржи и правовое регулирование ее деятельности определяются общими и специальными нормативными правовыми актами, а также локальными нормативными актами. В качестве специального акта выступает, в частности, Федеральный закон от 10 декабря 2003 года «О валютном регулировании и валютном контроле»1 (далее - ФЗ о валютном регулировании) с изменениями и дополнениями, в ст.1 которого сформулировано понятие «валютная биржа». В этом понятии закрепляется следующее: валютные биржи представляют собой юридические лица, созданные в соответствии с законодательством РФ, одним из видов деятельности которых является организация биржевых торгов иностранной валютой в порядке и на условиях, которые установлены ЦБ РФ.
К локальным нормативным актам, определяющим правовое положение конкретных валютных бирж, относятся уставы валютных бирж, правила проведения валютных операций на бирже, правила расчетов по биржевым операциям купли-продажи иностранной валюты и др.
Исходя из целей деятельности валютной биржи, определенных в актах ЦБ РФ, валютная биржа - это организация операций по купле-продаже иностранной валюты за рубли и проведение расчетов по заключенным на бирже сделкам; валютная биржа является некоммерческого партнерства. Биржа обеспечивает условия для гласных публичных торгов своим членам.[8]
Особенности правового положения фондовой биржи определяются Федеральным законом от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг"[9], а именно: юридическое лицо может осуществлять деятельность фондовой биржи, если оно является некоммерческим партнерством или акционерным обществом; одному акционеру фондовой биржи и его аффилированным лицам не может принадлежать 20 процентов и более акций каждой категории (эти ограничения не применяются к акционерам фондовой биржи, которые являются фондовыми биржами); фондовая биржа не может совмещать деятельность с иными видами деятельности, за исключением деятельности валютной биржи, товарной биржи, клиринговой деятельности, деятельности по распространению информации, издательской деятельности, а также с осуществлением деятельности по сдаче имущества в аренду.
В России особенностью фондового рынка является то, что организаторами торговли на нем могут выступать не только биржи, но и иные (не являющееся биржами) субъекты, получившие лицензию организатора торговли на рынке ценных бумаг.
До принятия Федерального закона от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" российское законодательство предусматривало существование лишь одного вида организаторов торговли на рынке ценных бумаг - фондовых бирж. Биржа является исторически первым видом организаторов торговли как в России, так и за рубежом. Первые биржи в Европе стали образовываться в XVI в. Их прообразом были торговые (купеческие) собрания[10]. Старейшей из ныне существующих фондовых бирж является Амстердамская биржа, годом создания которой предположительно считается 1611-й. Именно эта биржа послужила образцом для создания первой официальной регулярной биржи в России - Санкт-Петербургской биржи, учрежденной Петром I в 1703 г.
2.2. Особенности правового положения фондовой биржи
Долгое время фондовая биржа была единственным видом организаторов торговли на рынке ценных бумаг. Классическая фондовая биржа представляла собой здание с операционным залом, где заключаются сделки с ценными бумагами. Традиционно биржевая торговля происходила "с голоса": участник торгов выкрикивал свою заявку на покупку или продажу так, чтобы ее услышал специальный работник биржи - биржевой регистратор, который фиксировал все поступающие заявки и, обычно путем аукциона, выявлял встречных контрагентов, после чего объявлял о заключении сделок и регистрировал их.
О появлении организованного фондового рынка, альтернативного классическому биржевому рынку, стало возможным говорить лишь во второй половине XX в., с возникновением компьютерных сетей. Прогресс информационных технологий и средств связи привел к появлению электронных торговых систем, представляющих собой компьютерную сеть, к которой подключены терминалы компаний - участников торговли. Терминалы могут быть вынесены в офисы данных компаний. Первым в мире организатором электронной торговли стала в 1971 г. американская NASDAQ. Применявшиеся NASDAQ технологии торговли были использованы в России при создании в 1995 г. первого организатора торговли, не являвшегося биржей, - Российской торговой системы (РТС).
Электронная торговля предоставляла ее организаторам значительные конкурентные преимущества перед традиционными биржами. Технологии торговли с применением компьютерной сети, во-первых, отличались значительной дешевизной, а во-вторых, обеспечивая связь в режиме реального времени между удаленными точками планеты, позволяли совершать сделки практически мгновенно и предоставляли возможность участвовать в торговле лицам, находившимся в разных государствах: масштаб торговли значительно возрастал. Для обеспечения своей конкурентоспособности традиционные биржи также были вынуждены переходить от торговли "с голоса" на информационные технологии торговли. Стали образовываться так называемые электронные биржи, чем нарушился традиционный для биржевой торговли принцип личного присутствия участника торговли в здании биржи. В настоящее время большинство фондовых бирж проводят торги в электронной форме. В то же время наблюдается тенденция получения наиболее крупными небиржевыми организаторами торговли статуса фондовых бирж: например, и NASDAQ, и РТС в настоящее время являются фондовыми биржами.
Действующим Федеральным законом "О РЦБ" предусматривается два вида организаторов торговли - фондовые биржи и организаторы торговли, не являющиеся фондовыми биржами (применительно к этой группе законодателем также используется наименование "иные организаторы торговли"). В ст. 9 Федерального закона "О РЦБ" установлены общие требования ко всем организаторам торговли на рынке ценных бумаг. Специфические требования к фондовым биржам содержатся в отдельной главе Федерального закона "О РЦБ" - в гл. 3 "Фондовая биржа".
Согласно действующей редакции ст. 11 Федерального закона "О РЦБ" фондовой биржей признается организатор торговли на рынке ценных бумаг, отвечающий требованиям, установленным гл. 3 данного Федерального закона. Однако требования эти весьма многочисленны, и, кроме того, далеко не все из них являются специфичными для фондовых бирж. По этим причинам существующее легальное определение фондовой биржи не может быть признано удачным.
Правовое положение организаторов торговли на рынке ценных бумаг, не являющихся фондовыми биржами, Федеральным законом "О РЦБ" регулируется весьма скудно: в ст. 9 Федерального закона "О РЦБ" устанавливается лишь обязанность организатора торговли раскрыть любому заинтересованному лицу определенную данной статьей информацию, а также обязанность регистрировать в федеральном органе исполнительной власти по рынку ценных бумаг документы, содержащие эту информацию, и уведомлять данный орган об изменениях в них. Учитывая то, что действие ст. 9 Федерального закона "О РЦБ" распространяется также и на фондовые биржи, на основании содержания одного Федерального закона "О РЦБ" четко установить отличия фондовых бирж от иных организаторов торговли на рынке ценных бумаг не представляется возможным.
Основной массив правовых норм, формирующих правовой статус организаторов торговли на рынке ценных бумаг, содержится в подзаконных нормативных правовых актах Федеральной службы по финансовым рынкам Российской Федерации (ФСФР России) - Положении о деятельности по организации торговли на рынке ценных бумаг[11], Положении о порядке оказания услуг, способствующих заключению срочных договоров (контрактов), а также особенностях осуществления клиринга срочных договоров (контрактов)[12], Порядке лицензирования видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг[13] и др. Данными правовыми актами устанавливаются общие требования для любых видов организаторов торговли на рынке ценных бумаг и особые (повышенные) требования к фондовым биржам.
На основании анализа данных нормативных правовых актов можно выделить следующие общие признаки, характеризующие правовой статус организаторов торговли на рынке ценных бумаг: 1) возможность осуществлять деятельность по организации торговли на фондовом рынке только юридическими лицами, на основании лицензии; 2) запрещение совмещать эту деятельность с другими видами профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, кроме клиринговой деятельности; 3) осуществление специального контроля за данной деятельностью со стороны ФСФР России на основании предоставления организатором торговли специфических форм отчетности и уведомлений; 4) обязательность регистрации локальных нормативных документов, принимаемых организатором торговли, в ФСФР России; 5) соответствие собственных средств организатора торговли и иных его финансовых показателей установленным законодательством нормативам и показателям в целях ограничения профессиональных рисков; 6) соответствие работников организатора торговли и работников участников торговли, действующих от их имени, квалификационным требованиям, установленным законодательством; 7) обязательность наличия программно-технического обеспечения, необходимого для осуществления деятельности организатора торговли на рынке ценных бумаг, и соответствующего требованиям законодательства Российской Федерации о ценных бумагах; 8) публичное раскрытие организатором торговли правил торговли, результатов торгов и иной информации, связанной с организацией торговли; 9) недопустимость участия самого организатора торговли в организуемой им торговле; 10) участие в торговле только профессиональных участников фондового рынка - брокеров, дилеров и управляющих в лице их уполномоченных представителей; 11) обязательность установления и обеспечения равных прав и обязанностей участникам торговли одной и той же категории; 12) обязательность регистрации участников торговли, их клиентов и уполномоченных представителей, подаваемых ими заявок и совершаемых сделок в соответствующих реестрах, а также обязательность ведения списков ценных бумаг, допущенных к торгам; 13) регулярное проведение торговых сессий в соответствии с расписанием, по правилам, утвержденным организатором торговли и соответствующим законодательству; 14) определение обязательств по итогам сделок, совершенных у организатора торговли, клиринговой организацией; 15) обязательность осуществления организатором торговли постоянного внутреннего контроля, а также контроля за подаваемыми участниками торговли заявками и совершаемыми на их основании сделками на предмет манипулирования ценами, нарушения требований об обязательных действиях в случае возникновения конфликта интересов, использования при совершении сделок служебной информации и нарушения внутренних документов организатора торговли, за надлежащим исполнением таких сделок, а также за соблюдением участниками торгов установленных для них показателей и нормативов; 16) обязательность установления и применения мер воздействия к участникам торговли в случае нарушения ими порядка совершения и исполнения совершенных у организатора торговли сделок; 17) обязательность расчета и фиксации организатором торговли экономических показателей организованной торговли (рыночных цен, признаваемых котировок, технических индексов и проч.); 18) обязательность обеспечения организатором торговли хранения и защиты всей информации, связанной с организацией торговли.
Главными же отличиями фондовых бирж и иных организаторов торговли являются отличия в направлениях осуществляемой ими деятельности. Именно ими, а также соответствующими им общественными интересами определяются необходимость установления в отношении данных субъектов тех или иных требований или отсутствие таковой.
В соответствии с п. 1.3 Положения об организации торговли включение ценных бумаг в котировальные списки (листинг) могут осуществлять только фондовые биржи. Котировальные списки представляют собой списки выпусков ценных бумаг, эмитенты которых отвечают специальным требованиям, установленным Положением об организации торговли. Существует несколько уровней таких требований, соответствующих котировальным спискам "А", "Б", "В" и "И". При этом фондовая биржа вправе устанавливать дополнительные требования к ценным бумагам, включаемым в эти котировальные списки, по собственному усмотрению. Листинг подразумевает проведение предварительной проверки биржей соответствия эмитента предъявляемым требованиям. Кроме того, биржа постоянно проводит контроль поддержания соответствия этим требованиям на основании отчетности, предоставляемой ей эмитентом ценных бумаг, включенных в котировальный список. Если эмитент перестает соответствовать необходимым требованиям, ценная бумага исключается из котировального списка.
Фондовая биржа может осуществлять допуск ценных бумаг к торгам как с прохождением, так и без прохождения ими процедуры листинга. Что же касается иных организаторов торговли на рынке ценных бумаг, то согласно Положению об организации торговли допуск ими ценных бумаг к торгам всегда осуществляется без прохождения процедуры листинга. По этой причине представляется возможным заменить применяемые законодателем громоздкие формулировки "организаторы торговли на рынке ценных бумаг, не являющиеся фондовыми биржами" или "иные организаторы торговли на рынке ценных бумаг" более содержательным термином - "организаторы безлистинговой торговли ценными бумагами", выражающим основную особенность организаторов торговли, не являющихся фондовыми биржами, - организацию торговли ценными бумагами без прохождения ими процедуры листинга.
В соответствии с Положением об организации торговли допуск ценных бумаг к торгам без прохождения процедуры листинга осуществляется путем их включения в список ценных бумаг, допущенных к торгам (далее - Список). Отличия включения ценных бумаг в Список от листинга состоят в следующем:
1. В объеме требований к эмитентам ценных бумаг. При осуществлении допуска ценных бумаг к торгам без процедуры листинга организатор торговли проверяет соблюдение эмитентом лишь следующих требований: 1) осуществление регистрации проспекта ценных бумаг или правил доверительного управления паевым инвестиционным фондом; 2) осуществление государственной регистрации отчета об итогах выпуска или дополнительного выпуска ценных бумаг эмитента либо представление уведомления об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг (за исключением российских депозитарных расписок, а также случаев размещения ценных бумаг на торгах у организатора торговли) в ФСФР России; 3) эмитентом ценных бумаг соблюдаются требования законодательства Российской Федерации о ценных бумагах и нормативных правовых актов ФСФР России, а управляющей компанией паевого инвестиционного фонда - требования законодательства Российской Федерации об инвестиционных фондах и иных нормативных правовых актов. Требования же, предъявляемые к эмитентам ценных бумаг, включаемых в котировальные списки, помимо вышеперечисленного также касаются: срока существования эмитента, отсутствия убытков в течение определенного предшествующего периода, размера капитализации средневзвешенной цены всех ценных бумаг данного выпуска, порядка управления эмитентом (обязательное наличие совета директоров, особые требования к его членам, особые требования к порядку созыва общего собрания акционеров) и др.
2. В дополнительном контроле, который осуществляется фондовой биржей за эмитентами обращающихся на ней ценных бумаг: фондовая биржа помимо соблюдения эмитентом законодательства о ценных бумагах и требований организатора торговли проверяет также соответствие ценных бумаг тем требованиям, которые являются основанием для включения их в котировальные списки, и ежеквартально раскрывает информацию о соответствии (несоответствии) обращающихся на ней ценных бумаг таким требованиям.
3. В основаниях осуществления листинга и допуска ценных бумаг к торгам без процедуры листинга. Листинг эмиссионных ценных бумаг осуществляется фондовой биржей на основании договора с эмитентом ценных бумаг, а листинг инвестиционных паев паевого инвестиционного фонда - на основании договора с управляющей компанией этого паевого инвестиционного фонда. Допуск же ценных бумаг к торгам без процедуры листинга может осуществляться не только по заявлению их эмитента (управляющей компании паевого инвестиционного фонда), но и по заявлению участника торгов или по инициативе самого организатора торговли.
4. В основаниях исключения ценных бумаг из Списка и исключения ценных бумаг из котировального списка (делистинга): перечень оснований делистинга более широкий.
Кроме права осуществлять листинг второй отличительной особенностью фондовых бирж, названной в п. 1.3 Положения об организации торговли, является право осуществлять допуск к торгам биржевых облигаций, которое иным организаторам торговли на рынке ценных бумаг не предоставлено. Кроме того, в соответствии с п. 1.2 Положения о срочных договорах (контрактах) оказание услуг, способствующих заключению срочных договоров (контрактов), могут осуществлять только юридические лица, имеющие лицензию фондовой биржи.
Таким образом, основными отличиями фондовых бирж от иных организаторов торговли являются их исключительные права: 1) осуществлять листинг ценных бумаг; 2) организовывать торговлю биржевыми облигациями и 3) оказывать услуги, непосредственно способствующие совершению срочных договоров (контрактов). Именно из этих отличий лицо, решающее начать хозяйственную деятельность по организации торговли на рынке ценных бумаг, будет исходить, чтобы определить, какой вид лицензии на осуществление профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг ему нужно получить. Однако, как ни странно, эти существенные отличия фондовых бирж от иных организаторов торговли на рынке ценных бумаг сформулированы лишь на подзаконном уровне, причем не в одном, а в разных нормативных правовых актах. Кроме того, в отношении организаторов торговли на рынке ценных бумаг, не являющихся фондовыми биржами, Федеральным законом "О РЦБ" вообще не устанавливается необходимой совокупности требований, которым должны соответствовать такие субъекты, чем оставляется полный простор для подзаконного регулирования.
Такую ситуацию нельзя признать удовлетворительной, поскольку в этом случае утрачиваются смысл и назначение закона как нормативного правового акта, устанавливающего основные принципы и правовые рамки регулирования общественных отношений, на базе которых должны приниматься подзаконные нормативные правовые акты. Представляется недопустимым при введении федеральным законом нового субъекта права не определять при этом его основные отличительные признаки и особенности правового статуса. В противном случае для органов исполнительной власти, принимающих соответствующие подзаконные нормативные акты, создается возможность злоупотребления своими полномочиями в собственных целях в ущерб интересам хозяйствующих субъектов. Требования логики в данном случае диктуют вывод о необходимости определения основных отличий фондовых бирж и иных организаторов торговли на рынке ценных бумаг на уровне федерального закона.
В связи с более широкой сферой деятельности фондовой биржи нормативными правовыми актами ФСФР России к ней предъявляются более жесткие, по сравнению с другими организаторами торговли, требования, направленные на:
- обеспечение демократизации и совершенствование порядка управления ее деятельностью (ограничение организационно-правовых форм, допустимых для фондовых бирж, акционерным обществом и некоммерческим партнерством, специфические требования к составу акционеров/членов, структуре органов управления фондовой биржи);
- обеспечение финансовой устойчивости (более высокие требования достаточности собственных средств, обязательность ежегодного аудита, установление минимально допустимого количества участников торговли на фондовой бирже - не менее 75 по истечении шести месяцев с момента получения лицензии);
- обеспечение публичности и прозрачности деятельности (раскрытие информации в большем объеме по сравнению с иными организаторами торговли, требование ежегодной публикации финансовой отчетности);
- предотвращение конфликта интересов (запрет должностным лицам и работникам фондовой биржи быть работниками и/или участниками профессиональных участников рынка ценных бумаг, являющихся участниками торгов на данной и/или иных фондовых биржах, исключительная хозяйственная компетенция фондовой биржи - запрет совмещать свою деятельность с иными видами хозяйственной деятельности, за некоторыми исключениями, установленными законом);
- усиление контроля со стороны уполномоченного государственного органа по рынку ценных бумаг (требование обеспечения возможности присутствия представителя ФСФР России на заседаниях органов управления фондовой биржи, расширенные формы ежеквартальной отчетности, предоставляемой в ФСФР России).
Наличие норм-дефиниций, точно устанавливающих признаки фондовой биржи и организатора безлистинговой торговли ценными бумагами, позволило бы устранить смешение понятий "фондовая биржа" и "организатор торговли на рынке ценных бумаг", которое иногда допускается на практике, в правовой и экономической литературе. Учитывая вышеизложенное, автором предлагаются следующие определения.
Фондовая биржа - это организатор торговли на рынке ценных бумаг, осуществляющий деятельность по организации торговли ценными бумагами как с прохождением ими процедуры листинга (включения в котировальные списки), так и без прохождения ими процедуры листинга, имеющий право осуществлять допуск к торгам биржевых облигаций, а также оказывать услуги, непосредственно способствующие заключению срочных договоров (контрактов), и не совмещающий свою деятельность с иными видами деятельности, за исключением деятельности валютной биржи, товарной биржи (деятельности по организации биржевой торговли), клиринговой деятельности, связанной с осуществлением клиринга по операциям с ценными бумагами, деятельности по распространению информации, издательской деятельности, а также деятельности по сдаче имущества в аренду.
Организатор безлистинговой торговли ценными бумагами - организатор торговли на рынке ценных бумаг, осуществляющий деятельность по организации торговли ценными бумагами без прохождения ими процедуры листинга, не имеющий права осуществлять допуск к торгам биржевых облигаций, а также оказывать услуги, непосредственно способствующие заключению срочных договоров (контрактов).
2.3 Правовое положение криптовалюты на бирже
Наиболее полным определением криптовалюты, из которого хотелось бы исходить, является, на наш взгляд, определение, данное международной организацией FATF (Группа разработки финансовых мер борьбы с отмыванием денег). В своей практике они руководствуются позицией о том, что криптовалюта представляет собой распределенную, основанную на математических принципах пиринговую виртуальную валюту с открытым исходным кодом, при использовании которой отсутствуют централизованный администратор, а также соответствующие контроль и надзор со стороны государственных органов или иных третьих лиц. Наиболее востребованным видом криптовалюты сейчас является Bitcoin. В основе сети Bitcoin лежит публичный реестр (т.н. Blockchain), в котором хранится информация обо всех произведенных транзакциях пользователей Сети между собой и тем самым подтверждается или опровергается факт проведения той или иной транзакции. Подлинность каждой транзакции защищена электронными подписями, что позволяет пользователям иметь полный контроль над процессом передачи криптовалюты со своих адресов получателям. Операции совершаются через Bitcoin — кошелек, при создании которого процедура идентификации либо полностью отсутствует, либо упрощена до подтверждения электронным письмом или SMS-сообщением, что уже само по себе создает серьезные трудности при установлении личности пользователя в ходе раскрытия и расследования преступлений. Доступ к кошельку осуществляется через ключи шифрования: открытые и закрытые, которые представляют собой уникальный криптографический код, состоящий из различных символов. Открытый ключ — это непосредственно адрес Bitcoin-кошелька, закрытый — цепочка из 64 буквенных и цифровых обозначений — присоединен к конкретному адресу и используется для подтверждения транзакций. Таким образом, криптовалюта является псевдонимной виртуальной валютой, не подверженной какому-либо государств енному или иному контролю. Кроме того, в настоящее время все вопросы, связанные с криптовалютами, в России никак не урегулированы, что соответственно создает значительные проблемы в уголовно-правовом пространстве. В первую очередь это касается проблем в квалификации посягательств, направленных как непосредственно на криптовалюты, так и на те, в которых они так или иначе фигурируют, что и обусловливает актуальность представленного исследования.
Первый аспект — это проблемы, связанные с хищениями криптовалют. Самым уязвимым местом является Bitcoin-кошелек, через который происходят все транзакции криптовалюты. При этом сама система оборота является полностью защищенной от внешних вмешательств, т.е. единственным способом получения доступа к кошельку и производству транзакций является уникальный криптографический код пользователя. По нашему мнению, логичной представляется квалификация такого посягательства как преступления против собственности. Однако предметом посягательства в данной главе Уголовного кодекса РФ выступает имущество или имущественное право. Криптовалюта же не является ни имуществом, ни имущественным правом. Поскольку аналогия в уголовном праве не допускается, следовательно, такое посягательство, которое по сути своей абсолютно неправомерно, невозможно квалифицировать по какой-либо уголовно-правовой норме.
Однако ситуация не так безысходна, как кажется на первый взгляд. Криптографический код может храниться разными способами: в электронной форме и на физическом носителе. Электронная форма подразумевает хранение кодов в электронных письмах, документах, облачных хранилищах и пр. В случае посягательства на коды, которые хранятся таким способом, действия посягающего не останутся безнаказанными: в настоящее время такие деяния квалифицируют по ст. 272 УК РФ как неправомерный доступ к компьютерной информации. Также возможна квалификация по совокупности со ст. 273 УК РФ за использование вредоносных компьютерных программ, если таковые использовались. Эта квалификация, на наш взгляд, является в нынешних реалиях правильной, хотя и не отражает в полной мере суть посягательства. Хранение на физическом носителе (будь то флеш-карта, диск, жесткий диск) является более безопасным, так как предохраняет пользователя от хакерских атак, но в то же время при подобной ситуации становится затруднительной возможность уголовно-правовой защиты.
Представим ситуацию: владелец хочет обменять криптовалюту на реальные деньги. Легальных вариантов эмиссировать криптовалюты в России на сегодняшний день не существует, поэтому пользователи прибегают к услугам частных компаний или производится простой обмен между гражданами. При этом коды находятся на внешнем носителе, допустим, флеш-карте. Представим ситуацию, при которой третье лицо неправомерно захватывает эту флеш-карту у пользователя с целью последующего завладения криптовалютой. Как квалифицировать такие действия? Очевидно, ущерб нанесен, возможно, даже значительный, что зависит от количества криптовалюты на кошельке. К сожалению, данные действия в настоящее время невозможно квалифицировать по какому-либо составу УК РФ, поскольку статус подобной валюты не определен. Единственный вариант привлечь посягающего к уголовной ответственности — разобраться, содержится ли в его действиях иной состав преступления, но это, естественно, вряд ли можно считать надлежащей защитой. Эта позиция подтверждается и практикой. В частности, единственное уголовное дело подобного рода было рассмотрено в Красноярске в конце 2017 г. Его суть в том, что после проведения турнира по компьютерной игре неизвестные под угрозой применения насилия принудили победителя этого турнира перевести на их счет игровые предметы (природа криптовалют и игровых предметов по сути одинакова, поэтому считаем, что этот пример вполне уместен) на сумму около 30 тыс. руб. Следственные органы квалифицировали действия посягающих по ч. 2. ст. 162 УК РФ как разбой, совершенный группой лиц по предварительному сговору. Это с точки зрения уголовного права в корне неверно опять же потому, что на имущество в классическом понимании для нашего правопорядка не посягали, так как игровые предметы (как и криптовалюты) не являются имуществом в гражданско-правовом смысле, а значит, формально не объект уголовно-правовой охраны.
Второй аспект, о котором хотелось бы поговорить, — это криптовалютные биржи. Суть бирж состоит в обмене реальных денег на криптовалюты и обмене непосредственно криптовалют. Биржа, в отличие от самой криптовалютной системы, централизованная, т.е. имеет определенную серверную базу, систему администраторов, IP-адрес. С биржами связано два момента. Первый — хакерские атаки на сервера бирж с целью получения данных кошельков, в том числе и кода для транзакций. Эти коды предоставляются бирже владельцами кошельков с целью обмена криптовалют, дабы она самостоятельно могла совершать транзакции. Преступные посягательства на базы данных бирж квалифицируются в настоящее время по ст. 272 УК РФ как неправомерный доступ к компьютерной информации. Второй момент — недобросовестные действия владельцев бирж, заключающиеся в обмане пользователей, а именно: непредоставление криптовалюты за реальные деньги; непредоставление данных от кошелька; проведение транзакций без ведома пользователя и др. Такие действия принято квалифицировать в зависимости от способа по ст. 159 УК РФ как мошенничество либо по ст. 159.6 как мошенничество в сфере компьютерной информации. Проблемой в большинстве случаев является невозможность доказать как сам факт мошенничества, т.е. наличия обмана, так и факт принадлежности криптовалюты определенному пользователю прежде всего из-за специфики криптовалют (доступ по уникальному коду, любой владелец кода презюмируется владельцем криптовалюты) и из-за специфики криптовалютных бирж (никаких договоров между биржей и покупателем не заключается). Именно эти пробелы очень часто позволяют преступникам — владельцам бирж избежать уголовной ответственности.
Третий аспект — деятельность криптовалютных обменников. Несмотря на то что легально криптовалюты не являются ограниченными или запрещенными в обороте, правоохранительные органы обращают особое внимание на деятельность криптовалютных обменников. Как уже было сказано, легально эмиссировать криптовалюты в России невозможно, поэтому владельцы вынуждены пользоваться услугами частных лиц. Чаще всего это индивидуальные предприниматели и обычные граждане, реже — юридические лица. Суть их деятельности — в обмене криптовалют на денежные средства, при этом за каждую операцию они получают вознаграждение в виде процента от суммы операции. Вполне обычна уже практика привлечения владельцев таких обменников к уголовной ответственности по ст. 172 УК РФ и ст. 198-199 (в зависимости от того, кем является владелец обменника) УК РФ. Если применение статей 198-199 видится хоть в какой-то степени разумным (косвенно можно признать вознаграждение обменщика доходом, а следовательно, и объектом налогообложения), то ст. 172, на наш взгляд, абсолютно в данных условиях неприменима. Обязательным условием привлечения к уголовной ответственности по данной статье является осуществление лицом банковской деятельности (операций) без регистрации или без специального разрешения, если такое разрешение обязательно. Понятно, что привлечь к ответственности можно только за совершение банковских операций. Банковскими признаются только те операции, которые закреплены в ФЗ от 02.12.1990 № 395-1 «О банках и банковской деятельности». Обмен криптовалют в качестве банковской операции не закреплен, а следовательно, совершение таких операций исключает возможность квалификации действия владельца обменника по ст. 172 УК РФ. Современная практика теперь гораздо реже применяет ст. 172 по сравнению с 2015-2016 гг., когда такая квалификация встречалась повсеместно.
Для исключения вышеперечисленных проблем и недоработок необходимо создать единую стратегию, реализуемую в следующих ключевых направлениях:
- определение юридической природы криптовалюты, позволяющее избавиться от проблем в квалификации: должен быть решен вопрос о том, чем же является криптовалюта: товаром, валютой, платежным инструментом, приравненным к некоторым видам ценных бумаг, средством накопления или формой платежной услуги;
- расширение спектра информации, доступной подразделениям финансовой разведки, предоставлением им упрощенного доступа к информации о совершаемых действиях;
- укрепление международного сотрудничества в рамках программы отслеживания финансирования терроризма (TFTP) через создание дополнительной системы отслеживания платежей;
- создание оперативного центра мониторинга с прямым доступом к криминологическим инструментам и базам данных для проверки, анализа и обмена разведданными в реальном времени и др.
ЗАКЛЮЧЕНИЕ
Таким образом, первоначальные различия между биржей и иными организаторами торговли сейчас практически стерты. Однако биржевой рынок традиционно считается рынком наиболее надежных вложений: на нем осуществляется торговля самыми ликвидными ценными бумагами. Сделки на небиржевом организованном рынке более рискованны как с точки зрения гарантий их исполнения, так и с точки зрения эффективности инвестиций в обращающиеся на них ценные бумаги. В то же время стоимость услуг биржи существенно дороже. Преимуществом небиржевых организаторов торговли является меньшая регламентированность их деятельности со стороны законодателя и более низкие, по сравнению с фондовыми биржами, требования к ним. Это, с одной стороны, делает их услуги более дешевыми и доступными, а с другой - позволяет снизить барьер для входа на рынок услуг по организации торговли новых субъектов. Существование данного вида организаторов торговли особенно необходимо в условиях расширения фондового рынка, когда в торговлю ценными бумагами вовлекается все больший круг инвесторов.
- Гражданский кодекс Российской Федерации (ГК РФ) (части первая, вторая, треты и четвертая) (с изм. и доп, от 26 января, 20 февраля, 12 августа 1996 г., 24 октябре 1997 г., 8 июля, 17 декабря 1999 г., 16 апреля, 15 мая, 26 ноября 2001 г., 21 марта, 14 26 ноября 2002 г., 10 января, 26 марта, 11 ноября, 23 декабря 2003 г., 29 июня, 2 июля, 2, 29, 30 декабря 2004 г., 21 марта, 9 мая, 2, 18, 21 июля 2005 г., 3, 10 января,: февраля, 3, 30 июня, 27 июля, 3 ноября, 4, 18, 29, 30 декабря 2006 г., 26 января, февраля 2007 г.)
- Федеральный закон от 10 декабря 2003 года «О валютном регулировании и валютном контроле». Система Консультант Плюс
- Федеральный закон «О товарных биржах и биржевой торговле». Ведомости Съезда народных депутатов РФ и Верховного Совета РФ. 1992. № 18. Ст. 961.
- Федеральным законом от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг". Система Консультант Плюс.
- Приказ ФСФР России от 9 октября 2007 г. N 07-102/пз-н. Приказ ФСФР России от 24 августа 2006 г. N 06-95/пз-н.
- Приказ ФСФР России от 6 марта 2007 г. N 07-21/пз-н.
- Абраменкова И.Г. Биржевые сделки с ценными бумагами: Дис. ... канд. юрид. наук. М., 2002.
- Авилина И.В., Козырь О.М. Биржа - правовые основы организации и деятельности: Создание, структура, функционирование, прекращение деятельности. М.: Экономика и право, 1991.
- Гражданское право: Учебник/Под ред. А.Г.Калинина и А.И.Масляева. Изд-во 2-ое. М., 2001. Ч. 1.
- Кандыбка А.И. Правовое регулирование биржевых сделок на фондовом рынке: Дис. ... канд. юрид. наук. Ростов-на-Дону, 2001. С. 193.
- Кудашкин В.В. Специальная правоспособность субъектов гражданского права в сфере действия общего запрета // Государство и право. 1999. № 5.
- Кузнецова Е.В. Инновационные процессы в сфере обращения (на примере биржевой торговли): Дис. ... канд. экон. наук. М., 1996.
- Петросян Э. Правовое положение субъектов биржевых сделок (Начало) // Право и экономика. 2004. № 4.
- Рубцов Б.Б. Современные фондовые рынки: Учеб. пособие для вузов. М.: Альпина Бизнес Букс, 2007.
- Петросян Э.С. Правовое регулирование биржевых сделок (на примере фьючерсного контракта): Дис. ... канд. юрид. наук. М, 2003.
- Саркисян М-Р. Биржевое посредничество по законодательству Российской Федерации: Дис. ... канд. юрид. наук. Краснодар, 2008.
- Семелютина Н.Г. Торги иностранной валютой на валютных биржах // Закон. 2004. № 5.
- Шеленков Н.Б. Место опционных операций в системе биржевой торговли // Московский журнал международного права. 1993. №2. С. 101-109.
-
Гражданское право: Учебник/Под ред. А.Г.Калинина и А.И.Масляева. Изд-во 2-ое. М., 2001. Ч. 1. С. 93. ↑
-
Ведомости Съезда народных депутатов РФ и Верховного Совета РФ. 1992. № 18. Ст. 961. (Здесь и далее автор указывает первые по времени официальные источники опубликования нормативных актов). ↑
-
Кудашкин В.В. Специальная правоспособность субъектов гражданского права в сфере действия общего запрета // Государство и право. 1999. № 5. С. 46-54. ↑
-
Авилина И.В., Козырь О.М. Биржа - правовые основы организации и деятельности: Создание, структура, функционирование, прекращение деятельности. М.: Экономика и право, 1991. С. 45-50; Шеленков Н.Б. Место опционных операций в системе биржевой торговли // Московский журнал международного права. 1993. №2. С. 101-109. ↑
-
Петросян Э. Правовое положение субъектов биржевых сделок (Начало) // Право и экономика. 2004. № 4. С. 9-16; Петросян Э. Правовое положение субъектов биржевых сделок (Окончание) // Право и экономика. 2004. № 5. С. 26-32. ↑
-
Абраменкова И.Г. Биржевые сделки с ценными бумагами: Дис. ... канд. юрид. наук. М., 2002. С. 112-115; Кузнецова Е.В. Инновационные процессы в сфере обращения (на примере биржевой торговли): Дис. ... канд. экон. наук. М., 1996. С. 12-21; Саркисян М-Р. Биржевое посредничество по законодательству Российской Федерации: Дис. ... канд. юрид. наук. Краснодар, 2008. С. 25-31. ↑
-
Петросян Э.С. Правовое регулирование биржевых сделок (на примере фьючерсного контракта): Дис. ... канд. юрид. наук. М, 2003. С. 187; Кандыбка А.И. Правовое регулирование биржевых сделок на фондовом рынке: Дис. ... канд. юрид. наук. Ростов-на-Дону, 2001. С. 193. ↑
-
Семелютина Н.Г. Торги иностранной валютой на валютных биржах // Закон. 2004. № 5. С. 82-87 ↑
-
Собрание законодательства РФ. 1996. N 17. Ст. 1918; Российская газета. 2003. 4 января. ↑
-
Рубцов Б.Б. Современные фондовые рынки: Учеб. пособие для вузов. М.: Альпина Бизнес Букс, 2007. С. 37 - 46. ↑
-
Утв. Приказом ФСФР России от 9 октября 2007 г. N 07-102/пз-н. Далее - Положение об организации торговли. ↑
-
Утв. Приказом ФСФР России от 24 августа 2006 г. N 06-95/пз-н. Далее - Положение о срочных договорах (контрактах). ↑
-
Утв. Приказом ФСФР России от 6 марта 2007 г. N 07-21/пз-н. ↑
- Теоретические основы организации биржевой торговли
- Теоретические основы коммерческой деятельности спортивной организации
- Принципы и основания наследования
- Влияние процесса коммуникаций на эффективность управления организацией (Коммуникация - определение понятия)
- Основные проблемы и задачи защиты информации в компьютерных сетях
- Понятие компьютерных данных и информации
- Общая характеристика правонарушений
- Понятие и принципы гражданского права в российской системе права
- Теоретическое обоснование системного подхода при анализе потенциала организации
- Классификация проектных структур по отношению к структуре организации
- Классификация языков программирования высокого уровня (Классификация языков программирования)
- Технология принятия управленческого решения