Суть исполнительной надписи нотариуса, ее содержание, условия и порядок совершения

Содержание:

Введение

Известно, что ход истории ускоряется. Ускоряется развитие общества, науки и техники, ускоряется, в общем смысле, развитие экономики. Субъекты гражданского оборота стремятся ускорить экономические процессы, в том числе инвестирование и процесс взыскания.

Традиционное взыскание по решению суда требует запаса времени, а длительные судебные процессы не только приводят к дополнительным затратам в виде судебных расходов, расходов на оплату услуг представителя, но и препятствуют дальнейшему использованию активов, извлечения из них выгоды в период взыскания.

Институт исполнительной надписи долгое время не был востребован, многие участники гражданско-правового оборота не знали о существовании такого института.

Законодатель давно стремится разгрузить суды от бесспорных исков. Этой цели служит судебный приказ, и уже более 25 лет существует возможность бесспорного внесудебного взыскания и обращения взыскания на имущество, - исполнительная надпись нотариуса.

Не смотря на то, что институт исполнительной надписи существует в системе отечественного законодательства более 25 лет, свою популярность он только приобретает. Законодатель реанимировал институт исполнительной надписи в 2008 году, когда исполнительная надпись была включена в перечень исполнительных документов.

В настоящей работе автор рассматривает суть исполнительной надписи нотариуса, ее содержание, условия и порядок совершения, исполнительной надписи, использование исполнительной надписи нотариуса в качестве исполнительного документа.

Глава 1. Характеристика исполнительной надписи нотариуса, наиболее распространенные сферы ее применения.

Совершение исполнительных надписей регулируется, прежде всего, «Основами законодательства Российской Федерации о нотариате» (утв. ВС РФ 11.02.1993 N 4462-1), Гражданским кодексом Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ.

Однако ни один из вышеназванных нормативно-правовых актов не содержит определения исполнительной надписи нотариуса.

Учеными-юристами исполнительная надпись определена как распоряжение нотариуса о взыскании с должника причитающейся взыскателю определенной суммы денег или об истребовании движимого имущества.^[1]

Вместе с тем, с 2008 года, в связи с принятием Федерального закона от 30.12.2008г N 306-ФЗ «О внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации в связи с совершенствованием порядка обращения взыскания на заложенное имущество», были упрощены процедуры обращения взыскания на заложенное имущество, исполнительная надпись нотариуса была включена в перечень исполнительных документов, приведенный в ст.12 Закона об исполнительном производстве.

Таким образом, более реалистичным является иное определение исполнительной надписи, а именно: распоряжение нотариуса о взыскании с должника денег или имущества, учиненное на подлинном долговом документе^[2].

Между тем, в соответствии со ст.89 «Основ законодательства Российской Федерации о нотариате» (утв. ВС РФ 11.02.1993 N 4462-1), исполнительная надпись совершается на копии документа, устанавливающего задолженность. При этом на документе, устанавливающем задолженность, проставляется отметка о совершенной исполнительной надписи нотариуса^[3].

Исполнительная надпись совершается, если представленные документы подтверждают бесспорность требований взыскателя к должнику, со дня, когда обязательство должно было быть исполнено, прошло не более чем два года^[4].

Учитывая вышеприведенные характеристики исполнительной надписи, можно сделать вывод, что исполнительная надпись нотариуса в Российской Федерации – это распоряжение нотариуса о взыскании с должника денег или имущества в бесспорном внесудебном порядке, совершенное в письменной форме на копии долгового документа или его подлиннике в течение двух лет со дня, когда обязательство должно было быть исполнено, и являющееся исполнительным документом.

Из выработанного определения мы видим, что по своей природе исполнительная надпись схожа с судебным приказом.

Судебный приказ - судебное постановление, вынесенное судьей единолично на основании заявления о взыскании денежных сумм или об истребовании движимого имущества от должника по требованиям, предусмотренным ст.122 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, если размер денежных сумм, подлежащих взысканию, или стоимость движимого имущества, подлежащего истребованию, не превышает пятьсот тысяч рублей^[5].

Аналогичное, но более краткое определение, судебному приказу дается ст.229.1 Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации: судебный акт, вынесенный судьей единолично на основании заявления о взыскании денежных сумм по требованиям взыскателя, предусмотренным ст.229.2 настоящего Кодекса^[6].

Таким образом, исполнительная надпись, действительно, имеет общие характеристики с судебным приказом, однако, не смотря на бесспорность взыскания, наличие силы исполнительного документа, судебный приказ и исполнительная надпись имеют больше различий:

- по исполнительной надписи, в отличие от судебного приказа, можно не только взыскать денежные средства, но и обратить взыскание на заложенное имущество, истребовать имущество;

- по исполнительной надписи, в отличие от судебного приказа, можно взыскивать любые суммы задолженности без ограничений;

- отмена исполнительной надписи носит более сложный характер, нежели отмена судебного приказа;

- совершение исполнительной надписи о взыскании задолженности, зачастую, обходится взыскателю гораздо дороже, нежели вынесение судебного приказа;

- исполнительная надпись относится к внесудебному порядку взыскания, обращения взыскания, и должна быть обусловлена соглашением сторон о таком порядке взыскания, обращения взыскания.

Ранее совершение исполнительной надписи нотариусом порождало множество вопросов, в частности, вопрос правомерности ее совершения.

Так, по мнению многих юристов, само существо исполнительной надписи нотариуса противоречит заложенным Конституцией РФ правам и свободам человека и гражданина, поскольку в соответствии с ч.3 ст.35 Конституции, никто не может быть лишен своего имущества иначе как по решению суда^[7].

Таким образом, сам по себе внесудебный порядок взыскания и обращения взыскания является неконституционным.

Обратного придерживался Конституционный Суд РФ, согласно правовой позиции которого, в системной связи действовавших правовых норм следовало, что обязательным условием совершения нотариусом исполнительной надписи является бесспорность требования взыскателя к должнику. В случае же несоблюдения нотариусом установленного законом порядка и совершения исполнительной надписи при наличии спора с заявлением в суд может обратиться должник.

С 2008 года, когда исполнительная надпись нотариуса была официально внесена в перечень исполнительных документов, вопрос о правомерности применения исполнительной надписи уже не стоит.

Глава 2. Виды и порядок оформления исполнительной надписи.

Из приведенных в Главе 1 настоящей работы данных, положений глав XVI, XVI.1 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате, можно сделать вывод о том, что в современной системе Российского законодательства существует несколько видов исполнительной надписи нотариуса. Такого мнения придерживаются и отечественные ученые юристы^[8].

Критерием деления исполнительной надписи на виды являются требования и, соответственно, распоряжения, а также документы, на которых исполнительная надпись проставляется.

Так, исполнительную надпись нотариусов возможно разделять по требованиям и распоряжениям:

- исполнительная надпись о взыскании денежных средств с должника;

- об истребовании имущества от должника;

- об обращении взыскания на заложенное имущество;

- об оставлении залогодержателем заложенного имущества за собой.

по документам:

- исполнительная надпись на документах, устанавливающих задолженность;

- исполнительная надпись на договорах залога;

- исполнительная надпись закладных;

- исполнительная надпись на иных договорах, из которых вытекает обеспечение исполнения обязательства залогом в силу закона.

Как указывалось выше, в соответствии со ст.89 «Основ законодательства Российской Федерации о нотариате» (утв. ВС РФ 11.02.1993 N 4462-1), исполнительная надпись совершается на копии документа, устанавливающего задолженность. При этом на документе, устанавливающем задолженность, проставляется отметка о совершенной исполнительной надписи нотариуса.

На практике же исполнительная надпись нотариуса проставляется на оригиналах нотариально удостоверенных договоров ипотеки, иных договоров из которых вытекает возможность обращения взыскания на имущество, истребования имущества, поскольку такое нотариальное действие возможно в отношении такого имущества лишь однократно. Проставление исполнительной надписи на оригиналах долговых документов нецелесообразно в связи с тем, что в последующем лишило бы взыскателя права на довзыскание задолженностей (например, дополнительных процентов или пеней по договорам займа).

Регламента по расположению исполнительной надписи нотариуса на копии (оригинале) документа ни действующее законодательство, ни разъяснения к нему, до сих пор не содержат, в связи с чем возникает закономерный вопрос о возможности совершения исполнительной надписи на отдельном чистом листе в случае отсутствия свободного или достаточного для совершения исполнительной надписи места на документе, на котором она должна быть совершена^[9].

При совершении исполнительных надписей нотариусы, по аналогии права, руководствуются Приказом Минюста РФ от 15.03.2000 N 91 «Об утверждении Методических рекомендаций по совершению отдельных видов нотариальных действий нотариусами Российской Федерации», регламентирующими порядок совершения удостоверительных надписей нотариуса.

Согласно п.5 вышеназванных Методических рекомендаций, текст удостоверительной надписи и свидетельства может быть напечатан или ясно написан от руки, подчистки не допускаются, приписки и иные исправления оговариваются нотариусом и подтверждаются его подписью с приложением печати. Для совершения удостоверительной надписи могут применяться штампы с текстом соответствующей надписи^[10].

Удостоверительная надпись на документе располагается сразу после подписи лица (или лиц) на этой же странице. Если удостоверительная надпись не умещается на этой странице, она может быть продолжена или изложена полностью на обороте документа либо на прикрепленном к документу листе бумаги с соблюдением положений, изложенных в пункте 3 настоящих Методических рекомендаций.

В соответствии с п.3 Методических рекомендаций, в случаях, когда удостоверяемые, выдаваемые или свидетельствуемые нотариусом документы изложены на нескольких отдельных листах, они прошиваются, а листы нумеруются. Количество прошитых листов заверяется подписью нотариуса с приложением его печати^[11].

Таким образом, исполнительная надпись, как и удостоверительная надпись нотариуса, совершается на обороте документа, из которого вытекает обязательство, а также может быть продолжена или полностью совершена на дополнительном листе при условии, что этот лист будет прошит и пронумерован вместе с основным документом.

Вопрос качества дополнительного листа, а именно применение в качестве него бланка единого образца, разрешается в соответствии с п.2 Положения о порядке изготовления, обращения, учета и использования бланка для совершения нотариальных действий, в соответствии с которым установлен перечень нотариальных действий, которые не совершаются на бланке, к таким действиям относится в том числе и совершение исполнительной надписи^[12].

Еще одним важным вопросом является возможность применения исполнительной надписи нотариуса к отдельным видам обязательств. Действующее законодательство не предусматривает ни закрытого перечня таких обязательств, ни ограничений по совершению исполнительных надписей в отношении каких-либо обязательств.

В настоящее время Постановлением Правительства РФ от 01.06.2012 N543 закреплен перечень документов, по которым взыскание задолженности производится в бесспорном порядке на основании исполнительных надписей^[13].

Вместе с тем, этот документ является лишь подзаконным актом, и, скорее определяет, какие именно документы необходимы для совершения исполнительной надписи по конкретным обязательствам. Более того, Постановление Правительства РФ от 01.06.2012 N543 нельзя назвать полностью соответствующим законодательству, поскольку для совершения исполнительной надписи на договоре займа (залоговом билете) достаточно только договора займа (залогового билета), что не коррелируется с реальностью договора займа, который считается заключенным только с момента передачи денег. Даже с учетом последних изменений в положений Гражданского кодекса РФ о займе, сам по себе договор займа не свидетельствует о наличии задолженности, и не может признаваться достаточным для установления возникновения задолженности.

В научной среде по данному вопросу высказывались различные мнения. Одни авторы полагают, что исполнительные надписи могут совершаться как в случаях, предусмотренных законодательными актами, так и в случаях, установленных иными нормативными правовыми актами, в частности постановлениями Правительства РФ^[14].

Действующим законодательством не регламентирован четкий подход к определению перечня случаев, при которых допускается совершение исполнительной надписи нотариуса. Например, из толкования положений ч. 1 ст. 89 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате можно сделать вывод о том, что исполнительная надпись может быть совершена на документах, устанавливающих задолженность, во всех случаях возникновения задолженности, обращение взыскания по которой возможно во внесудебном порядке. Такой вывод соотносится с Постановлением Правительства РФ от 1 июня 2012 г. N 543, которым утверждены документы, необходимые для взыскания задолженности в бесспорном порядке на основании исполнительной надписи^[15].

Учитывая вышеизложенное, закономерен вывод о том, что действующее законодательство не содержит ограничений по совершению исполнительной надписи о взыскании задолженностей, а главным условием совершения исполнительной надписи остается бесспорность требований взыскателя к должнику. Такой вывод соответствует и сложившейся судебной практике^[16].

Стоит отметить, что действующее законодательство регулирует в части условия и порядок, а также некоторые исключения совершения исполнительной надписи в отношении конкретного вида обязательств, например, в отношении обязательств, обеспеченных залогом^[17], обращения взыскания на имущество, являющегося предметом ипотеки^[18], исполнительной надписи в деятельности ломбардов^[19], взыскании задолженности родителей на содержание детей в специальных учреждениях и задолженности по возмещению ущерба воинским частям, организациям Вооруженных Сил РФ и других войск^[20].

Глава 3. Условия совершения исполнительной надписи нотариуса.

Условия совершения исполнительной надписи описаны в ст.91 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате.

Общими условиями совершения исполнительной надписи являются бесспорность требований взыскателя к должнику и соблюдение срока совершения исполнительной надписи: не более двух лет со дня, когда обязательство должно было быть исполнено. Особенности совершения исполнительных надписей по отдельным видам обязательств устанавливаются также Основами^[21].

До года сокращен срок обращения за исполнительной надписью нотариуса по обязательствам, которые исполняются периодическими платежами. Обращение взыскания на имущество, заложенное по такому договору возможно только в случае нарушения сроков внесения платежей более трех раз за 12 месяцев, предшествующих дате направления уведомления об обращении взыскания на заложенное имущество во внесудебном порядке, даже если просрочка незначительна^[22].

Однако метод регулирования в гражданском праве является диспозитивным, в связи с чем законом предусмотрена возможность изменения данного правила условиями договора ипотеки.

Отдельно действующим законодательством регулируется вопрос обращения взыскания на заложенные земельный участок (право аренды или право субаренды на земельный участок) и строящиеся (создаваемые) на этом земельном участке многоквартирный дом и (или) иной объект недвижимости^[23], что также влияет на условия проставления исполнительной надписи.

В соответствии со ст.ст.94.3, 94.4 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате, обращение взыскания на заложенное имущество невозможно в случае, если залогодателем будет представлен один из документов (одно из доказательств):

- представления документов, подтверждающих факт исполнения обеспеченного залогом обязательства, отсутствия оснований для обращения взыскания на заложенное имущество или наличия оснований, по которым обращение взыскания не допускается;

- представления залогодателем доказательств исполнения обеспеченного залогом обязательства или принятия судом, арбитражным судом обеспечительных мер в отношении заложенного имущества;

- документы, подтверждающие факт исполнения обеспеченного залогом обязательства, отсутствия оснований для обращения взысканий на заложенное имущество или наличия оснований, по которым обращение взыскания не допускается;

- доказательства, подтверждающие принятие судом, арбитражным судом обеспечительных мер в отношении заложенного имущества.

Поскольку, согласно абз.4 ст.94.3 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате, нотариус совершает исполнительную надпись на неисполненную часть обеспеченного залогом обязательства, за исключением случаев наличия оснований для отказа в совершении исполнительной надписи^[24], то все иные случаи признаются бесспорными, и исполнительная надпись должна быть совершена.

Само по себе несогласие должника с предъявленными требованиями не может служить основанием для отказа в совершении исполнительной надписи^[25], как это работает в случае с вынесением судебного приказа.

Отдельное условие для обращения взыскания на имущество во внесудебном порядке, в том числе по исполнительной надписи нотариуса, содержит закон ч.6 ст.10 ФЗ «Об ипотеке», согласно которой, в случае, если стороны нотариально удостоверили договор об ипотеке или договор, влекущий за собой возникновение ипотеки в силу закона, для целей внесения соответствующих сведений в Единый государственный реестр недвижимости заявителем представляется в орган регистрации прав нотариально засвидетельствованная копия такого договора.

Указанное условие вызывает некоторое недоумение в научных кругах. Вместе с тем, по мнению автора, это условие было актуально и имеет право на существование до сих пор, однако, должно актуализироваться, поскольку несоответствие реалиям действующего законодательства порождает следующую коллизию.

Условие о необходимости предоставить в орган регистрации прав нотариально засвидетельствованной копии договора ипотеки продиктовано, по мнению автора, правовой безграмотностью обширного слоя населения. К большому сожалению, большинство лиц в нашем государстве уповают на непоколебимость нотариально удостоверенных сделок, а также в их абсолютную юридическую силу исключительно в связи с их нотариальным засвидетельствованием.

Между тем, ряд сделок, в том числе и договор ипотеки, считается заключенным лишь с момента его государственной регистрации, о чем нотариус при засвидетельствовании договора ипотеки напоминать не обязан.

Таким образом, спорное условие, содержащееся в п.6 ст.10 Фз «Об ипотеке (залоге недвижимости)», призвано повторно обратить внимание на необходимость регистрации договора.

Вместе с тем, с 20.03.2014г в соответствии с Соглашением о сотрудничестве между Федеральной службой государственной регистрации, кадастра и картографии и Федеральной нотариальной палатой N 28, заявление о государственной регистрации прав и иные документы, необходимые для государственной регистрации прав, могут быть представлены нотариусом в соответствующий орган, осуществляющий государственную регистрацию прав, в форме электронных документов, электронных образов документов, заверенных усиленной квалифицированной электронной подписью нотариуса, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей общего пользования, в том числе сети Интернет, включая единый портал государственных и муниципальных услуг, в порядке, установленном Минэкономразвития России^[26].

В случаях, когда стороны сделки воспользовались услугой нотариуса о направлении соответствующего заявления о государственной регистрации прав и предоставлении иных документов (в частности, самих договоров) в форме электронных образов документов, заверенных усиленной квалифицированной электронной подписью нотариуса, в органах Росреестра заводится электронное дело, которое не предполагает донесения в него нотариально засвидетельствованной копии такого договора в соответствии с п.п.3, 6 ст.10 ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)».

Автор особо отмечает, что в целях соблюдения всех условий совершения нотариальных действий, в том числе и исполнительной надписи, нотариус запрашивает необходимые данные из соответствующих органов.

Таким образом, нотариус запрашивает и сведения о наличии в органах Росреестра нотариально засвидетельствованной копии договора ипотеки для реализации права обращения взыскания на заложенное имущество во внесудебном порядке по исполнительной надписи, на что получает закономерный ответ об отсутствии запрошенных сведений. В такой ситуации исполнительная надпись не может быть совершена даже при отсутствии сомнений в бесспорности взыскания (обращения взыскания).

Казалось бы, коллизия разрешается посредством применения положения абз.1 ст.103.8 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате, согласно которому, изготовленный нотариусом электронный документ имеет ту же юридическую силу, что и документ на бумажном носителе, равнозначность которому удостоверена нотариусом^[27].

Соответствующие сервисы Росреестра, действительно, позволяют запросить нотариусу необходимые сведения для совершения тех или иных нотариальных действий. Однако такие запросы направляются по определенной форме, не могут создаваться в произвольной форме, а запроса сведений о наличии в Росреестре электронных образов документов, заверенных усиленной квалифицированной электронной подписью нотариуса, сервис не подразумевает, а нотариус не имеет возможности получить соответствующие сведения для совершения исполнительной надписи.

Вышеописанная коллизия, возникшая на почве глобальной информатизации и перехода на систему электронного документооборота, который распространяется, по-видимому, скорее, нежели приводятся в соответствие нормативно-правовые акты, нарушает права лиц на реализацию свободы договора в части возможности обращения взыскания на заложенное имущество по договору ипотеки во внесудебном порядке путем проставления исполнительной надписи.

Глава 4. Порядок совершения исполнительной надписи.

Поскольку в соответствии со ст.40 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате нотариальные действия совершаются любым нотариусом^[28] за исключением определенных случаев, к которым совершение исполнительной надписи не относится, за совершением исполнительной надписи нотариуса можно обратиться к любому нотариусу вне зависимости от местонахождения взыскателя или должника, или места составления или заключения договора.

Исключение составляют исполнительной надписи с зачислением долга должника на депозитный счет нотариуса возникают некоторые сложности, обусловленные тем, что на основании ст. 40 и 87 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате передать денежные средства в депозит нотариуса можно не любому нотариусу, а лишь тому, который находится по месту исполнения обязательства, определяемому, в свою очередь, в соответствии со ст. 316 Гражданского Кодекса РФ.

Основы законодательства Российской Федерации о нотариате не конкретизируют порядок обращения заинтересованных лиц к нотариусу за совершением исполнительной надписи и не поясняют, требуется для этого письменное заявление о совершении данного нотариального действия либо достаточно устного обращения заявителя. Принимая во внимание определенное законом содержание исполнительной надписи, а также перечень документов, необходимых для совершения исполнительной надписи, и содержащиеся в них сведения, предпочтительной и для нотариуса, и для заявителя представляется подача заявления о совершении такого нотариального действия в письменном виде. Именно в этом заявлении может содержаться информация о наименовании и адресе взыскателя и должника, о сроке, за который должно быть произведено взыскание, об имуществе, подлежащем истребованию, просьба об исполнении должником долга путем зачисления денежных сумм в депозит нотариуса и др.^[29] Принятое нотариусом заявление о совершении исполнительной надписи подлежит регистрации в журнале регистрации входящей корреспонденции на основании п. п. 22, 23 Правил нотариального делопроизводства.^[30]

Из анализа ст.ст.91.1, 94.1 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате следует, что за совершением исполнительной надписи может обратиться сторона сделки (взыскатель, залогодержатель) непосредственно или через представителя, имеющего соответствующие полномочия. Поскольку совершение исполнительной надписи производит нотариус, такие полномочия должны быть предоставлены по нотариально удостоверенной доверенности.

С заявлением о совершении исполнительной надписи может обратиться и управляющий залогом в соответствии со ст.356 Гражданского кодекса РФ^[31].

При обращении уполномоченного лица за исполнительной надписью, нотариус должен удостовериться в возможности совершения исполнительной надписи, поскольку действующее законодательство предусматривает ряд ограничений по внесудебному порядку обращения взыскания на имущество.

Так, в соответствии с п.5 ст.55 ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)», не допускается обращение взыскания на недвижимое имущество во внесудебном порядке, а равно и по исполнительной надписи, если:

- предметом ипотеки является жилое помещение, принадлежащее на праве собственности физическому лицу;

- залогодатель - физическое лицо в установленном порядке признано безвестно отсутствующим;

- заложенное имущество является предметом предшествующей и последующей ипотек, при которых применяются разный порядок обращения взыскания на предмет ипотеки или разные способы реализации заложенного имущества;

- имущество заложено в обеспечение исполнения разных обязательств нескольким созалогодержателям;

- предметом ипотеки является земельный участок из состава земель сельскохозяйственного назначения, на который распространяется действие Федерального закона от 24 июля 2002 года N 101-ФЗ «Об обороте земель сельскохозяйственного назначения»^[32] и на котором отсутствуют здание, строение, сооружение;

- предметом ипотеки является земельный участок из состава земель сельскохозяйственного назначения, предоставленный гражданину для индивидуального жилищного строительства, ведения личного подсобного хозяйства, дачного хозяйства, садоводства, животноводства или огородничества, а также здания, строения, сооружения, находящиеся на данном земельном участке;

- предметом ипотеки является земельный участок, который указан в пункте 1 статьи 62.1 настоящего Федерального закона и на котором отсутствуют здания, строения, сооружения;

- предметом ипотеки является имущество, находящееся в государственной или муниципальной собственности;

- право залогодателя на заложенное имущество не зарегистрировано в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним;

- предметом ипотеки является имущество, имеющее значительную историческую, художественную или иную культурную ценность для общества.

Невозможно совершение исполнительной надписи об обращении взыскания на имущество, на которое не может быть обращено взыскание в силу положений ст.446 Гражданского процессуального кодекса РФ^[33], а также на виды доходов, на которые не может быть обращено взыскание в силу ст.101 ФЗ «Об исполнительном производстве»^[34].

Договор, на котором предполагается совершение исполнительной надписи должен быть нотариально удостоверен, а договоры ипотеки, договоры, из которых вытекает ипотека в силу закона, закладные должны содержать условие об обращении взыскания на предмет ипотеки во внесудебном порядке.

До совершения исполнительной надписи на договоре ипотеки, закладной, договоре, из которого вытекает ипотека в силу закона, нотариус проверяет соразмерность требований залогодержателя, при этом, сумма неисполненного обязательства составляет менее чем 5% от размера стоимости заложенного имущества по договору о залоге (нотариусу следует помнить, что теперь речь идет именно о стоимости заложенного имущества, а не о «залоговой стоимости (оценке предмета залога по договору о залоге)»^[35]), а перил просрочки исполнения обязательства, обеспеченного залогом, составляет менее трех месяцев, в соответствии со ст.348 Гражданского кодекса РФ^[36], п.1 ст.54.1 ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)»^[37].

Стоит обратить внимание на ранее описанное обстоятельство, когда обращение взыскания на имущество, являющееся предметом ипотеки возможно в случае, когда оно обеспечивает исполнение обязательства, исполняемого периодическими платежами, и имеется более трех нарушений сроков оплаты в течение 12 месяцев. При таких обстоятельствах соразмерность требований залогодержателя не имеет правового значения.

Для совершения исполнительной надписи о взыскании задолженности нотариус должен потребовать следующие документы:

- письменное заявление взыскателя (его уполномоченного представителя);

- расчет задолженности по денежным обязательствам, подписанный взыскателем (подпись такого расчета уполномоченным представителем не запрещена, но и прямо не предусмотрена, поэтому, на практике, нотариусы требуют подписание расчета непосредственно взыскателем);

- платежные реквизиты счета взыскателя (необходимы для направления нотариусом предложения должнику о погашении задолженности в добровольном порядке);

- копии уведомления о наличии задолженности, направленного взыскателем должнику не менее чем за четырнадцать дней до обращения к нотариусу за совершением исполнительной надписи (таким образом, обнаруживается очередной казус действующего законодательства, поскольку законодатель никак не связывает совершение исполнительной надписи с моментом уведомления должника взыскателем, юридическое значение имеет только дата направления уведомления);

- документ, подтверждающий направление вышеуказанного уведомления (на практике это почтовая квитанция с описью вложений, поскольку без описи вложений невозможно достоверно установить, какие именно документы направлялись должнику);

- в случае, если исполнение обязательства зависит от наступления срока или выполнения условий, нотариусу представляются документы, подтверждающие наступление сроков или выполнение условий исполнения обязательства^[38] (такие документы надлежит представить в оригиналах или надлежащим образом заверенных копиях).

Как ни странно, среди документов и сведений для совершения исполнительной надписи, законодатель не указывает сами договоры, на основании которых возникло денежное обязательство.

Действующее законодательство отдельно выделяет перечень документов, необходимых для совершения исполнительной надписи об обращении взыскания на заложенное имущество, среди которых:

- договор, обязательства по которому обеспечены залогом (автор обращает внимание, что нотариальное удостоверение такого договора, согласно Основам законодательства Российской Федерации о нотариате, не обязательно);

- нотариально удостоверенный договор о залоге или нотариально удостоверенный договор, влекущий за собой возникновение залога, в том числе ипотеки, в силу закона, которые содержат условие о возможности обращения взыскания на заложенное имущество во внесудебном порядке (нотариально удостоверенный договор, обязательства по которому обеспечены залогом, или нотариально удостоверенный договор о залоге и нотариально удостоверенное соглашение об обращении взыскания на заложенное имущество во внесудебном порядке),

- расчет задолженности должника, подписанный залогодержателем и содержащий обязательно также информацию о суммах и датах получения исполнения в счет погашения обязательств должника по соответствующему договору (также обращаем внимание, что расчет, на практике, не должен быть подписан представителем залогодержателя);

- заявление залогодержателя о начальной продажной цене (цене реализации) или в установленных федеральным законом случаях отчет об оценке заложенного имущества^[39].

На практике нотариусы проверяют предоставленные взыскателем или залогодержателем расчеты, не смотря на то, что у нотариуса нет такой обязанности, проверять его будет должник или залогодатель, в силу того, что исполнительная надпись совершается только в случае бесспорного взыскания.

И в этом автор также усматривает казус, поскольку из анализа действующего законодательства и вышеприведенных условий и порядка совершения исполнительной надписи следует, что правильность предоставленного расчета для проставления исполнительной надписи не имеет правового значения, поскольку проверять его следует должнику (залогодержателю), при этом само по себе несогласие с расчетом не является основанием для отказа в совершении исполнительной надписи, признания требования спорным.

Таким образом, арифметические ошибки в расчетах, неточности, которые, в том числе, могут повлечь увеличение суммы требований, а их

Прежде чем совершить исполнительную надпись, нотариус на основании ст. 94.2 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате^[40] должен направить должнику (залогодателю) уведомление с предложением исполнить обеспеченное залогом обязательство. Ответ должника (залогодателя) на данное уведомление может по сути являться возражением против совершения исполнительной надписи, если должником (залогодателем) будут предоставлены нотариусу документы, подтверждающие либо факт исполнения обязательства, либо факт отсутствия оснований для обращения взыскания, либо факт наличия оснований, по которым обращение взыскания не допускается^[41].

Поскольку до совершения исполнительной надписи нотариусу надлежит убедиться в достоверности представленных документов, в достоверности полномочий заявителя, уведомить о предстоящем совершении исполнительной надписи должника или залогодержателя и предложить погасить задолженность, такое нотариальное действие считается длящимся.

В целях надлежащего уведомления должника или залогодержателя о предстоящем совершении исполнительной надписи с предложением о погашении задолженности, используются адреса должника или залогодержателя, указанные в договорах, на которых предстоит совершение исполнительной надписи.

Если договором предусмотрен особый порядок направления уведомлений, то и уведомление нотариуса должно быть направлено в соответствии с таким порядком.

В силу закона подлежат обязательному нотариальному свидетельствованию копии большинства представленных залогодержателем для совершения исполнительной надписи подлинных и иных документов, которые будут оставаться на хранении в делах нотариальной конторы. Как ранее говорилось, не требуется нотариального свидетельствования копий расчета задолженности, выписок из Единого государственного реестра прав на недвижимое имущество и сделок с ним, Единого государственного реестра прав на воздушные суда, реестра судов Российской Федерации или судовой книги, отчета об оценке заложенного имущества или заявления залогодержателя об установлении в качестве начальной продажной цены (цены реализации) величины оценки предмета залога, определенной в договоре о залоге, поскольку на хранение нотариусу передаются подлинники этих документов.

Также понадобится нотариальное свидетельствование верности копии документа, на котором нотариусом будет совершена исполнительная надпись. Свидетельствование верности копии этого документа необходимо для направления такой копии залогодателю после совершения исполнительной надписи^[42].

Часть 7 ст. 94.2 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате, предусматривая обязательность направления залогодателю нотариально засвидетельствованной копии документа, на котором совершена исполнительная надпись, не конкретизирует субъекта, которому вменяется эта обязанность. Однако, рассматривая во взаимосвязи наименование и содержание данной статьи, можно с достаточной степенью уверенности сделать вывод о том, что исполнение вышеназванной обязанности возлагается на нотариуса в интересах залогодержателя.

По прошествии 14 дней с момента, когда должник или залогодержатель считается уведомленным, получившим предложение исполнить обязательство, обеспеченное залогом, если должник не представил документы, подтверждающие факт исполнения обязательства или отсутствия оснований для обращения взыскания на имущество, доказательств принятия судом обеспечительных мер в отношении заложенного имущества, нотариус совершает исполнительную надпись на договоре залога.

О совершенной исполнительной надписи нотариус направляет извещение должнику в течение трех рабочих дней после ее совершения^[43].

Глава 5. Взыскание по исполнительной надписи.

Взыскание по исполнительной надписи нотариуса и производится в том же порядке, что и по иным исполнительным документам с 2008 года, исполнительная надпись нотариуса была включена в перечень видов исполнительных документов^[44].

На основании п.9 ч.1 ст.12 Закона Об исполнительном производстве, исполнительная надпись может быть предъявлена судебному приставу-исполнителю вместе с заявлением о возбуждении исполнительного производства.

Предъявляться для принудительного исполнения следует в отдел службы судебных приставов по месту регистрации должника.

К заявлению прилагается подлинник исполнительной надписи.

По исполнительной надписи нотариуса возможно взыскать задолженность через банк, в котором у должника имеется счет. В таком случае необходимо заявление (требование) о взыскании денежных средств в адрес банка, к такому заявлению прилагается оригинал исполнительной надписи, реквизиты счета, на который следует перечислять взысканные денежные средства.

Банк должен незамедлительно исполнить требование о взыскании денежных средств и в течение трех дней проинформировать вас об этом (ч. 5 ст. 70 Закона об исполнительном производстве). Банк, не исполнивший данную обязанность, может быть привлечен к административной ответственности по ч. 2 ст. 17.14 КоАП РФ^[45].^[46]

Таким образом, порядок принудительного взыскания по исполнительной надписи нотариуса почти не имеет отличий от принудительного взыскания по иным исполнительным документам. Позитивное отличие обращения взыскания на заложенное имущество по исполнительной надписи заключается в том, что оспаривание действий нотариуса по совершению исполнительной надписи нотариуса не приостанавливает обращение взыскания на заложенное имущество и его реализацию^[47], так как, в данном случае, оспариванию подлежит не исполнительный документ, а действия нотариуса.

Заключение

Для платежеспособных субъектов современной экономики, не готовых к длительным взысканиям, желающих получить качественный результат в кратчайшие сроки, наиболее приемлемой альтернативой взысканию и обращению взыскания на имущество в судебном порядке является исполнительная надпись нотариуса.

Исполнительная надпись существует в системе отечественного законодательства более 25 лет, однако популярностью ранее не пользовалась, поскольку до ее внесения в список исполнительных документов, применение исполнительной надписи было нецелесообразным, неэффективным.

В 2008 году институт исполнительной надписи был реанимирован законодателем, она была включена в перечень исполнительных документов, стала основанием для возбуждения исполнительного производства. Вопросы правомерности применения исполнительной надписи отпали и данный институт стал приобретать свою популярность среди участников гражданского оборота.

Вместе с тем, пробелы и правовые коллизии, связанные с функционированием данного института, продолжают выявляться на практике и устраняться как законодателем, так и нотариусами.

Так, действующее законодательство не содержит ограничений по совершению исполнительной надписи о взыскании задолженностей, а главным условием совершения исполнительной надписи остается бесспорность требований взыскателя к должнику. При этом, нотариус совершает исполнительную надпись всегда, за исключением случаев наличия оснований для отказа в совершении исполнительной надписи, то все иные случаи признаются бесспорными, и исполнительная надпись должна быть совершена, а само по себе несогласие должника с предъявленными требованиями не может служить основанием для отказа в совершении исполнительной надписи.

Из анализа действующего законодательства, условий и порядка совершения исполнительной надписи следует, что правильность предоставленного расчета для проставления исполнительной надписи не имеет правового значения, поскольку проверять его следует должнику (залогодержателю), при этом само по себе несогласие с расчетом не является основанием для отказа в совершении исполнительной надписи, признания требования спорным. Такое положение создает возможности для злоупотребления правом со стороны взыскателя, например, в части целенаправленного допуска ошибок в расчетах для увеличения общей суммы задолженности согласно расчета.

Следующей коллизией, являющейся препятствием для совершения исполнительной надписи даже в условиях бесспорности требований и отсутствия оснований для отказа в совершении исполнительной надписи является условие ст.10 ФЗ Об ипотеке (залоге недвижимости), согласно которому в Росреестре должна храниться нотариально удостоверенная копия договора залога для осуществления обращения взыскания на заложенное имущество во внесудебном порядке. Вместе с тем, направление нотариусом для регистрации в Росреестр электронных образов нотариально удостоверенных документов, закрепленных электронной цифровой подписью нотариуса, является основанием для формирования в Росреестре электронного дела, в которое физически не может быть вложена представленная нотариально удостоверенная копия договора залога.

Порядок принудительного взыскания по исполнительной надписи нотариуса почти не имеет отличий от принудительного взыскания по иным исполнительным документам. Более того, единственное отличие является для взыскателя позитивным, поскольку оспаривание действий нотариуса по совершению исполнительной надписи нотариуса не приостанавливает обращение взыскания на заложенное имущество и его реализацию, так как, в данном случае, оспариванию подлежит не исполнительный документ, а действия нотариуса.

Список литературы

1. Постатейный комментарий к Основам законодательства Российской Федерации о нотариате / Под ред. В.Н. Аргунова. М., 1996. С. 74 ↑

2. Современный экономический словарь / Райзберг Б.А., Лозовский Л.Ш., Стародубцева Е.Б., 6-е изд., перераб. и доп. - М., ИНФРА-М, 2011 ↑

3. Основы законодательства Российской Федерации о нотариате утв. ВС РФ 11.02.1993 N 4462-1, ред. от 03.08.2018г / URL http://www.pravo.gov.ru ↑

4. ст.91 Основы законодательства Российской Федерации о нотариате утв. ВС РФ 11.02.1993 N 4462-1, ред. от 03.08.2018г / URL http://www.pravo.gov.ru ↑

5. Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации от 14.11.2002 N 138-ФЗ, ст.121, ред.03.08.2018г / URL http://www.pravo.gov.ru ↑

6. Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации от 24.07.2002 N 95-ФЗ, ст.229.1, ред.03.08.2018 / URL http://www.pravo.gov.ru ↑

7. Конституция Российской Федерации, принята всенародным голосованием 12.12.1993 / URL http://www.pravo.gov.ru ↑

8. Сучкова Н.В. Исполнительная надпись нотариуса: Методическое пособие. М.: Статут, 2015. 240 с. ↑

9. Сучкова Н.В. Исполнительная надпись нотариуса: Методическое пособие. М.: Статут, 2015. 240 с. ↑

10. п.5 Приказа Минюста РФ от 15.03.2000 N 91 «Об утверждении Методических рекомендаций по совершению отдельных видов нотариальных действий нотариусами Российской Федерации» / «Бюллетень Минюста РФ», N4, 2000 ↑

11. п.3 Приказа Минюста РФ от 15.03.2000 N 91 «Об утверждении Методических рекомендаций по совершению отдельных видов нотариальных действий нотариусами Российской Федерации» / «Бюллетень Минюста РФ», N4, 2000 ↑

12. Положение о порядке изготовления, обращения, учета и использования бланка для совершения нотариальных действий, ред. от 11.02.2014 / URL: http://www.notariat.ru/ ↑

13. Постановление Правительства РФ от 01.06.2012 N543 Об утверждении перечня документов, по которым взыскание задолженности производится в бесспорном порядке на основании исполнительных надписей / «Российская Бизнес-газета», N 22, 19.06.2012 ↑

14. Жилин Г.А. Правосудие по гражданским делам: актуальные вопросы: Монография // СПС "КонсультантПлюс";

    Зайцева Т.И., Медведев И.Г. Нотариальная практика: ответы на вопросы. Вып. 3 // СПС "КонсультантПлюс" ↑

15. Сучкова Н.В. Исполнительная надпись нотариуса: Методическое пособие. М.: Статут, 2015. 240 с ↑

16. Определение Конституционного Суда РФ от 06.07.2001 N 150-О / Вестник Конституционного Суда РФ", N 2, 2002 ↑

17. Гражданский кодекс РФ (часть первая) / URL: http://www.pravo.gov.ru ↑

18. Федеральный закон от 16.07.1998 N 102-ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)» ред. от 31.12.2017 / URL: http://www.pravo.gov.ru ↑

19. Федеральный закон от 19.07.2007 N 196-ФЗ «О ломбардах», ред. от 23.04.2018 / URL: http://www.pravo.gov.ru ↑

20. Налоговый кодекс Российской Федерации (часть вторая), ред. от 03.08.2018/ URL: http://www.pravo.gov.ru ↑

21. Основы законодательства Российской Федерации о нотариате утв. ВС РФ 11.02.1993 N 4462-1, ред. от 03.08.2018г / URL http://www.pravo.gov.ru ↑

22. Федеральный закон от 16.07.1998 N 102-ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)» ред. от 31.12.2017 / URL: http://www.pravo.gov.ru ↑

23. Федеральный закон от 30.12.2004 N 214-ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» , ред. от 29.07.2018 / URL: http://www.pravo.gov.ru ↑

24. Основы законодательства Российской Федерации о нотариате утв. ВС РФ 11.02.1993 N 4462-1, ред. от 03.08.2018г / URL http://www.pravo.gov.ru ↑

25. Сучкова Н.В. Исполнительная надпись нотариуса: Методическое пособие. М.: Статут, 2015. 240 с ↑

26. Соглашение о сотрудничестве между Федеральной службой государственной регистрации, кадастра и картографии и Федеральной нотариальной палатой Заключено в г. Москве 20.03.2014 N 28 ↑

27. Основы законодательства Российской Федерации о нотариате утв. ВС РФ 11.02.1993 N 4462-1, ред. от 03.08.2018г / URL http://www.pravo.gov.ru ↑

28. Основы законодательства Российской Федерации о нотариате утв. ВС РФ 11.02.1993 N 4462-1, ред. от 03.08.2018г / URL http://www.pravo.gov.ru ↑

29. Сучкова Н.В. Исполнительная надпись нотариуса: Методическое пособие. М.: Статут, 2015. 240 с ↑

30. Приказ Минюста России от 16.04.2014 N 78 Об утверждении Правил нотариального делопроизводства, ред. от 17.04.2018 / URL http://www.pravo.gov.ru ↑

31. Гражданский кодекс РФ (часть первая) / URL: http://www.pravo.gov.ru ↑

32. Федеральный закон от 24.07.2002 N 101-ФЗ Об обороте земель сельскохозяйственного назначения ред. от 27.06.2018 / URL http://www.pravo.gov.ru ↑

33. Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации от 14.11.2002 N 138-ФЗ, ред.03.08.2018г / URL http://www.pravo.gov.ru ↑

34. Федеральный закон от 02.10.2007 N 229-ФЗ, Об исполнительном производстве, ред. от 03.08.2018 / URL http://www.pravo.gov.ru ↑

35. Рассказова Н.Ю. Новое в урегулировании залоговых отношений // Арбитражные споры. 2012. N 3 ↑

36. Гражданский кодекс РФ (часть первая) / URL: http://www.pravo.gov.ru ↑

37. Федеральный закон от 16.07.1998 N 102-ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)» ред. от 31.12.2017 / URL: http://www.pravo.gov.ru ↑

38. Основы законодательства Российской Федерации о нотариате утв. ВС РФ 11.02.1993 N 4462-1, ред. от 03.08.2018г / URL http://www.pravo.gov.ru ↑

39. Основы законодательства Российской Федерации о нотариате утв. ВС РФ 11.02.1993 N 4462-1, ред. от 03.08.2018г / URL http://www.pravo.gov.ru ↑

40. Основы законодательства Российской Федерации о нотариате утв. ВС РФ 11.02.1993 N 4462-1, ред. от 03.08.2018г / URL http://www.pravo.gov.ru ↑

41. Сучкова Н.В. Исполнительная надпись нотариуса: Методическое пособие. М.: Статут, 2015. 240 с ↑

42. Сучкова Н.В. Исполнительная надпись нотариуса: Методическое пособие. М.: Статут, 2015. 240 с ↑

43. Основы законодательства Российской Федерации о нотариате утв. ВС РФ 11.02.1993 N 4462-1, ред. от 03.08.2018г / URL http://www.pravo.gov.ru ↑

44. Федеральный закон от 02.10.2007 N 229-ФЗ Об исполнительном производстве, ред. от 03.08.2018 / URL http://www.pravo.gov.ru ↑

45. Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях, ред. от 03.08.2018/ URL http://www.pravo.gov.ru ↑

46. Как взыскать задолженность по исполнительной надписи нотариуса // СПС КонсультантПлюс. 2018. ↑

47. Основы законодательства Российской Федерации о нотариате утв. ВС РФ 11.02.1993 N 4462-1, ред. от 03.08.2018г / URL http://www.pravo.gov.ru ↑