Преподаватель который помогает студентам и школьникам в учёбе.

Субъекты предпринимательского права (Понятие и виды субъектов)

Содержание:

Введение

Актуальность темы. Ранее, в условиях господства государственной собственности, отсутствии конкуренции на товарном рынке, забота о создании кластера субъектов предпринимательской инициативы и впускаемой ими продукции была практически бесполезной.

Следствием этого стала незначительное количество зарегистрированных индивидуальных субъектов предпринимательства, практическое отсутствие споров, т.е. судебной практики на тему о нарушении прав на регистрацию и деятельность. Как следствие - слабая теоретическая разработка проблем, связанных с тематическим анализом структуры системы субъектов предпринимательского права как участников гражданских правоотношений.

Сегодня, в связи со значительным увеличением количества субъектов предпринимательского права вообще, и предпринимательства в частности, доступ на отечественный рынок иностранных субъектов хозяйствования, становится актуальным вопрос не только о закреплении прав на индивидуализацию, а и об определении правового режима таких субъектов. Собственно речь идет не только об уравнивании в правах, о режиме наибольшего благоприятствования, но и о защите внутреннего рынка. Внутреннего рынка как территории развития отечественного субъекта предпринимательства, причиной тому выступает:

- уход понятия рынок от национального к глобальному состоянию, от экономического фактора, к системной политизации вопроса.

Цель и задачи исследования. Цель состоит в совершенствовании публично-правового механизма по допуску в систему предпринимательства субъектов предпринимательской активности. К такому допуску относятся правовые и административные барьеры, включающие качественные и количественные критерии.

Для достижения этой цели решались следующие задачи:

- установление реального, а не формального терминологического понимания «субъект предпринимательского права»;

- механизм градации и классификации субъектов предпринимательского права и предпринимательской активности;

- особенности деятельности субъектов предпринимательского права исходя из статуса, места и роли в системе регулировании.

Объектом исследования являются предпринимательские (хозяйственные) правоотношения, складывающиеся в процессе применения средств, активирующие статус субъекта предпринимательского права и предпринимательства.

Предметом исследования являются национальные и зарубежные нормативные акты и научные работы по правовой природе субъектов предпринимательского права.

Методы исследования. В основу исследования указанных проблем положен диалектический метод с системно-структурированным подходом к изучению материала и полученных в результате этого выводов. Методологическую основу исследования составляют совокупность диалектического, логико-юридического, историко-правового, корреляционного и сравнительно-правового методов.

Характеристика источников: тема субъектов, слабо изученная категория в силу того, что носит характер обобщения, обычно последовательному изучению подвергаются какие-либо отдельно взятые малоразмерные, но актуальные проблемы. Однако и по данной теме есть свои значительные вклады со стороны Е.Б. Абакумовой, А.В. Комиссарова, Н.А. Кирилова и некоторых других.

1. Субъекты предпринимательского права

1.1. Понятие и виды субъектов предпринимательского права и предпринимательской деятельности

Для понимания значения дефиниции «субъект предпринимательской деятельности» необходимо, прежде всего, уяснить понятие «субъект предпринимательского права».

По данным О.Н. Бартош в правовой науке субъектами права являются лица, за которыми признано законом особое юридическое свойство правосубъектности (специальная экономическая правосубъектность), дающее им возможность участвовать в различных правоотношениях с другими лицами, организациями и государством.

Субъектами предпринимательского права являются носители прав и обязанностей в области осуществления и регулирования предпринимательской деятельности. Данные субъекты самостоятельно (от своего имени и за свой счет) участвуют в различных видах и формах предпринимательских отношений.

Как следует из трактовки ГК РФ, под субъектами предпринимательства следует понимать лиц, занимающихся предпринимательской деятельностью, т.е. самостоятельной, осуществляемой на свой риск деятельностью, направленной на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.^[1]

Предпринимательская деятельность может осуществляться в той или иной организационно-правовой форме, выбор которой, в частности, зависит от того, в какой сфере предприниматель ведет или планирует вести свою деятельность, от его организационных и имущественных возможностей и т.п.

Наиболее распространенными организационно-правовыми формами предпринимательства на сегодняшний день в России являются коммерческая организация и индивидуальное предпринимательство. Они играют ключевую роль в использовании капитала и иных видов материальных ресурсов.

В соответствии с российским законодательством они подлежат государственной регистрации, обладают гражданской правосубъектностью и самостоятельно от своего имени выступают в экономическом обороте.

А,М. Гатин утверждает, что широко востребованной организационно-правовой формой предпринимательской деятельности является ее ведение без образования юридического лица, а именно, в форме индивидуального предпринимательства.

Индивидуальный предприниматель обладает особым правовым статусом, который расположен на стыке правомочий обычных граждан и коммерческих организаций (причем речь идет, как о специфическом гражданско-правовом статусе, так и о пограничном конституционно-правовом и административно-правовом статусе рассматриваемого субъекта).

Специфика данного статуса может быть продемонстрирована на примере того, что в отношении индивидуального предпринимателя, как и любого гражданина РФ, действуют правила об ограничении и лишении дееспособности, признании безвестно отсутствующим или умершим. Его имущество, в том числе вовлеченное в предпринимательскую деятельность, переходит по наследству.^[2]

Индивидуальный предприниматель, как и обычный гражданин, несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом (ст. 24 ГК РФ).

В этом смысле следует говорить о повышенной имущественной ответственности индивидуального предпринимателя, по сравнению с другими организационно-правовыми формами предпринимательства. Имущество, на которое по закону не может быть обращено взыскание, является исключением, перечень такого имущества приведен в ст. 446 Гражданско-процессуального кодекса (ГПК РФ). В то же время к деятельности индивидуального предпринимателя применяются положения законодательства о коммерческих организациях.

Формальным условием для осуществления индивидуальной предпринимательской деятельности является государственная регистрация. Однако гражданин, не прошедший государственную регистрацию, не вправе ссылаться в отношении заключенных им сделок на то, что он не является предпринимателем (п. 4 ст. 23 ГК РФ). Это требование не согласуется со ст. 171 УК РФ «Незаконное предпринимательство», согласно которой предпринимательская деятельность без государственной регистрации, сопряженная с извлечением дохода в крупном или особо крупном размере, может повлечь наказание в виде лишения свободы.

Таким образом, с позиции гражданского законодательства суд вправе применять правила об осуществлении предпринимательской деятельности к сделкам гражданина, даже если последний не прошел государственную регистрацию в качестве индивидуального предпринимателя. Но с точки зрения уголовного законодательства такие сделки образуют состав уголовного преступления.^[3]

Помимо индивидуального предпринимателя среди форм ведения предпринимательской деятельности, подлежащих изучению в рамках курса учебной дисциплины «Предпринимательское право», безусловно, выделяются коммерческие юридические лица.

Юридическое лицо создается, в первую очередь, для юридического оформления коллективных интересов: оно организует внутренние отношения между участниками, преобразуя их волю в волю организации, позволяя ей выступать в гражданском обороте от собственного имени. Юридическое лицо является оптимальной формой долговременной централизации капиталов, без чего невозможна полноценная предпринимательская деятельность. Конструкция юридического лица дает возможность более гибко использовать капитал в различных сферах хозяйственной деятельности. В отличие от индивидуального бизнеса, юридическое лицо, как уже отмечалось, во многом позволяет ограничить предпринимательские риски, поскольку имущественная ответственность учредителя обычно ограничивается суммой вклада, внесенного в капитал конкретного предприятия.

Деятельность акционеров (учредителей) является не предпринимательской, а иной не запрещенной законом деятельностью. Хотя она также сопряжена с рисками, поскольку само акционерное общество осуществляет предпринимательскую деятельность.^[4]

1.2. Типология субъектов предпринимательского права

Е.П. Губин напоминает, что в законодательстве Российской Федерации (ст. 49 ГК РФ) конструкция юридического лица описывается через несколько признаков.

Во-первых, это организационное единство, которое проявляется в соподчиненности органов управления (единоличных или коллегиальных), составляющих структуру юридического лица, и в четкой регламентации отношений между его участниками. Среди коммерческих организаций только участники хозяйственных товариществ могут специально не создавать какие-либо органы управления, а вести дела совместно или поручать их одному из товарищей.

Во-вторых, имущественная обособленность создает материальную базу для деятельности юридического лица и при необходимости служит объектом притязаний кредиторов.

В-третьих, юридическое лицо, как правило, не отвечает по обязательствам своих участников, так же, как и участники не отвечают по обязательствам созданного ими юридического лица. Однако законодательство предусматривает два случая, когда учредители могут нести субсидиарную ответственность по долгам созданного ими юридического лица: если это юридическое лицо создано на праве оперативного управления (казенные предприятия, учреждения) и, если его банкротство вызвано виновными действиями учредителя, давшего соответствующие указания по заключению сделок.

В-четвертых, юридическое лицо участвует в предпринимательской деятельности от собственного имени, т.е. от своего имени приобретает права и исполняет обязанности, выступает истцом и ответчиком в суде. Приобретение и отчасти осуществление прав и обязанностей являются прерогативой органа юридического лица (единоличного или коллегиального);

действия работников организации также могут рассматриваться как действия самого юридического лица, за которые оно несет ответственность в той мере, в какой эти действия охватываются их служебными обязанностями.^[5]

Публично-правовые образования (Российская Федерация, ее субъекты, муниципальные образования) приравнены по статусу к юридическим лицам и, следовательно, также могут быть участниками предпринимательской деятельности (п. 2 ст. 124 ГК РФ). Следует отметить, что государство и муниципальные образования чаще всего участвуют в коммерции опосредованно, т.е. либо через создание унитарных предприятий, либо через приобретение в государственную или муниципальную собственность пакетов акций (долей) в других коммерческих организациях.

Юридические лица могут быть классифицированы по различным критериям, классификаций существует множество.

Опираясь на нормы действующего законодательства, Е.В. Иванова классифицировала коммерческие организации по трем основаниям:

по цели образования;

по субъекту собственности;

по отношению учредителей к имуществу организации.^[6]

В зависимости от целей деятельности, возможности распределять полученную прибыль между участниками и объема правоспособности различаются две большие группы юридических лиц - коммерческие и некоммерческие организации.

Коммерческими организациями являются юридические лица, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности. По гражданскому законодательству РФ юридические лица, являющиеся коммерческими организациями, могут создаваться в форме хозяйственных товариществ и обществ, крестьянских (фермерских) хозяйств, хозяйственных партнерств, производственных кооперативов, государственных и муниципальных унитарных предприятий.

Необходимо отметить, что ГК РФ содержит исчерпывающий перечень организационно-правовых форм коммерческих организаций (п.2 ст.50 ГК РФ). В ст. 6 Федерального закона от 30 ноября 1994 г. № 52-ФЗ «О введении в действие части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» разъяснено, что со дня официального опубликования части первой ГК РФ коммерческие организации могут создаваться исключительно в тех организационно-правовых формах, которые предусмотрены гл. 4 Кодекса.

В юридической литературе отмечается, что законодатель намеренно ограничил перечень постоянных, профессиональных участников оборота, поскольку статус коммерческой организации дает возможность весьма широкого участия в гражданском обороте (в частности, на базе общей, а не специальной правоспособности, которая предоставляется всем таким организациям, за исключением унитарных предприятий), но влечет и предъявление повышенных требований к деятельности соответствующего юридического лица (например, с точки зрения условий имущественной ответственности).^[7]

Поэтому представляется ошибочной точка зрения некоторых авторов, полагающих, что такое жесткое определение организационно-правовых форм для коммерческих организаций сдерживает развитие предпринимательства.

Правовое положение коммерческих организаций, порядок их создания, реорганизации и ликвидации, а также другие отношения, специфические для каждого из указанных видов юридических лиц, регулируют в соответствии с ГК РФ специальные федеральные законы. В настоящее время действуют:

 Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (ред. от 29.06.2015);

 Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (ред. от 29.06.2015);

 Федеральный закон от 14 ноября 2002 г. N 161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» (ред. от 04.11.2014);

 Федеральный закон от 8 декабря 1995 г. N 193-ФЗ «О сельскохозяйственной кооперации» (ред. от 20.04.2015);

 Федеральный закон от 8 мая 1996 г. N 41-ФЗ «О производственных кооперативах» (ред. от 30.11.2011);

 Федеральный закон от 3 декабря 2011 г. N 380-ФЗ «О хозяйственных партнерствах» (ред. от 23.07.2013).

Кроме того, особенности правового положения, порядка создания, реорганизации и ликвидации коммерческих организаций, действующих в специфических сферах, определяются другими федеральными законами. Это касается организаций, осуществляющих, например, банковскую, страховую, инвестиционную и некоторые другие виды деятельности.^[8]

Некоммерческими являются организации, не ставящие извлечение прибыли в качестве основной цели своего создания и деятельности и не распределяющие полученную прибыль между участниками. Исключение составляют потребительские кооперативы, которые, хотя и отнесены ГК РФ к категории некоммерческих организаций, вправе распределять полученную прибыль между своими членами.

Тем не менее, С.А. Чаркин указывает на то, что в сегодняшней России большинство некоммерческих организаций вынуждено заниматься предпринимательской деятельностью. Поэтому действующее законодательство не запрещает предпринимательскую деятельность некоммерческих организаций, устанавливая ряд требований, соблюдение которых является для них обязательным.^[9]

Во-первых, предпринимательская деятельность не должна быть основной целью деятельности некоммерческой организации, иначе она превращается в коммерческую (п.1 ст.50 ГК РФ).

Во-вторых, некоммерческие организации могут осуществлять предпринимательскую деятельность лишь для достижения целей, ради которых они созданы и в соответствии с этими целями (п.3 ст.50 ГК РФ). Это означает, что предпринимательская деятельность некоммерческих организаций должна соответствовать двум условиям:

а) служить достижению целей организации, т.е. укреплять ее материально-техническую базу, быть источником формирования имущества, используемого для целей организации, привлекать к труду членов организации, имеющих физические недостатки и лишенных возможности трудиться в обычных условиях, а также способствовать реализации прочих общественно полезных целей организации;

б) соответствовать уставным целям организации и не выходить за рамки ее уставной правоспособности.

В настоящее время в ГК РФ закреплен закрытый перечень организационно-правовых форм некоммерческих организаций, в которых они могут создаваться и действовать.

Юридические лица в зависимости от субъекта собственности на их имущество делятся на государственные и частные.

К государственным, прежде всего, относятся: государственные и муниципальные унитарные предприятия на праве хозяйственного ведения и казенные предприятия на праве оперативного управления, а также государственные учреждения.

Остальные организационно-правовые формы можно отнести к частным. Это означает, что если государство будет владеть даже стопроцентным пакетом акций какого-либо акционерного общества, учредителем которого оно является, то и тогда подобное акционерное общество должно рассматриваться как частная организация. Акционерное общество с участием государства само является собственником своего имущества, а государство, даже если оно единственный учредитель и участник данного АО, обладает лишь правами акционера, в том числе, обязательственными правами на имущество акционерного общества.^[10]

Е.В. Алферова напоминает, что юридические лица различаются в зависимости от того, сохраняют ли их учредители (участники) какие-либо права в отношении имущества созданной организации. По этому критерию юридические лица подразделяются на три вида:

1) организации, на имущество которых учредители (участники) не сохраняют никаких прав (все виды некоммерческих организаций, за исключением некоммерческих партнерств, потребительских кооперативов и учреждений);

2) организации, в отношении имущества которых учредители (участники) сохраняют обязательственные права (хозяйственные товарищества и общества, кооперативы, некоммерческие партнерства);

3) организации, в отношении имущества которых учредители сохраняют право собственности (государственные и муниципальные унитарные предприятия, казенные предприятия, учреждения).^[11]

В целом современную классификацию организационно-правовых форм субъектов предпринимательской деятельности можно представить следующим образом.

В свою очередь основные положения о коммерческих юридических лицах различных организационно-правовых форм следует представить в рассмотрении динамики их правового статуса.

В процессе своей деятельности юридическое лицо может испытывать потребность в постоянном совершении каких-либо действий за пределами своего основного места нахождения.

С этой целью оно вправе создать в другом месте свое обособленное подразделение в виде представительства или филиала. Представительство создается для представления и защиты интересов юридического лица, т.е. с целью постоянного совершения для него определенных юридических действий (п.1 ст.55 ГК РФ). Филиал создается для осуществления всех или определенной части функций (целей) юридического лица, включая и цели представительства (п. 2 ст.55 ГК РФ). Другими словами, филиал занимается той же деятельностью, что и создавшее его юридическое лицо, но одновременно может осуществлять и функции его представительства. В этой роли может выступать, например, отдельно расположенный цех или иное производство, отделение банка и т. п. Филиалами иногда могут становиться и вполне самостоятельные в экономическом или в структурном смысле организации, если их учредитель - юридическое лицо считает необходимым сохранить полный контроль (и полную ответственность) за их деятельностью.

Создавшие представительство или филиал юридические лица передают им некоторое имущество (обязательно указывая об этом в своих учредительных документах для того, чтобы об этом знали потенциальные кредиторы) и утверждают положения, определяющие содержание и порядок их деятельности. Однако это имущество остается принадлежащим создавшему их юридическому лицу.^[12]

Для осуществления представительских и иных юридических функций от имени юридического лица последнее должно выдать доверенность назначенному им руководителю (директору) представительства или филиала (абз. 2 п. 3 ст. 55 ГК РФ), т.е. конкретному физическому лицу, поскольку выдать доверенность своему подразделению, иначе говоря, вступить с ним в гражданско-правовые отношения представительства невозможно из-за отсутствия у него гражданской правосубъектности. Руководитель представительства или филиала на основании выданной ему доверенности действует от имени и в интересах юридического лица (а не от имени филиала или представительства). Поскольку руководитель филиала или представительства не является органом управления юридического лица, его полномочия на выступление от имени организации не могут основываться на указаниях, содержащихся в положении о филиале или представительстве либо в учредительных документах юридического лица. Хотя судебная и арбитражная практика и допускает действительность договора, заключенного руководителем филиала (представительства) от имени филиала, при наличии полномочий от юридического лица, выраженных в положении о филиале и в доверенности, но с этим вряд ли можно согласиться, так как невозможно заключить сделку для юридического лица от имени его подразделения, не обладающего правосубъектностью, а также при отсутствии должным образом оформленных полномочий.^[13]

Итак, основой статуса субъекта предпринимательского права остается физическое лицо, вне зависимости от регистрации в качестве юридияеского лица, требующего не менее двух действующих субъектов в своем составе. Тем более, что индивидуальная деятельность с последующим образованием юридического лицо, предусматривает возможность создания юридического лица в количестве одного человека, с единым требованием – соблюдение действующего законодательства.

2. Характеристика субъектов предпринимательской деятельности

2.1. Типология и правила отнесения к субъектам

Субъекты предпринимательской деятельности, согласно законодательству Российской Федерации, могут быть как отдельными гражданами, так и целыми коммерческими компаниями, при этом являющимися юридическим лицом. Кроме того, предпринимательскую деятельность на территории России, могут осуществлять жители иностранных государств, лица, не имеющие гражданства, а также предприятия, занимающиеся иностранными инвестициями. Любой российский гражданин, достигший совершеннолетия, имеет право владеть имуществом и распоряжаться им, по своему усмотрению, создавать разного рода организации и, конечно же, заниматься предпринимательской деятельностью.

А.М. Бурцева отмечает, что следует уяснить тот факт, что граждане, как субъекты предпринимательской деятельности, могут заниматься предпринимательством, не являясь при этом, юридическими лицами, а зарегистрировавшись просто, как частные предприниматели. Субъекты предпринимательской деятельности, независимо от их статуса, осуществляют свою деятельность в соответствии с одними и теми же правовыми нормами. Граждан, которые занимаются предпринимательством, не образуя, при этом, юридическое лицо, называют субъектами малого бизнеса.^[14]

Статус предпринимателя обязывает, получившее его физическое лицо, в полной мере нести ответственность за свои долги перед бюджетом и частными кредиторами. Те граждане, которые не могут, по каким-то причинам, погасить свою задолженность кредиторам, могут быть признаны банкротами, на основании соответствующего решения суда. После этой процедуры они утрачивают свой статус предпринимателя. Долги кредиторам возвращаются из имущества лица, объявленного банкротом и подаются к взысканию в определенной последовательности. В первую очередь, выплачиваются долги, связанные с причинением вреда здоровью и жизни граждан, а также алименты.

Как субъекты предпринимательской деятельности, кроме отдельных физических лиц, часто выступают коммерческие компании, все действия которых направлены на получение прибыли от результатов своей работы. Существуют следующие формы предпринимательской деятельности: По видам товариществ: полные товарищества и коммандитные. По видам обществ: акционерные общества, общества с дополнительной ответственностью и общества с ограниченной ответственностью.

Акционерные общества могут быть как открытого, так и закрытого типа. Кроме того, существуют еще и дочерние производства, являющиеся продолжением основной структуры и находящиеся от нее в зависимости. К коммерческим организациям относят, также, кооперативные предприятия, государственные и муниципальные учреждения. Те организации, которые, являясь юридическим лицом, не занимаются извлечением прибыли из своей деятельности, называются некоммерческими. К организациям такого типа относятся потребительские кооперативы, религиозные или общественные объединения, финансируемые за счет благотворительности.^[15]

Субъекты предпринимательской деятельности могут быть признанны юридическим лицом, если они обладают имуществом, находящимся, либо в их личной собственности, либо в хозяйственном ведении (другой вариант – в оперативном управлении). Юридическое лицо имеет четыре легальных признака: Организационное единство. Обособленное имущество. Возможность выступать в судебных разбирательствах от своего имени. Самостоятельную имущественную ответственность.

В заключение следует отметить, что границы между понятиями физического и юридического лица часто условны и определяются, в рамках существующего законодательства, отдельно для каждого случая. Так, например, присвоение статуса юридического лица какой-либо «организации», не означает, что за этим названием скрывается целый коллектив граждан. Хозяйственное общество, теоретически, может создать и один человек, при условии правильного оформления соответствующих документов.

Субъекты предпринимательского права – это участники хозяйственных отношений. Субъекты всякой отрасли права определяются характером регулируемых ею отношений, т.е. предметом регулирования. Как уже отмечалось выше, предметом предпринимательского права являются отношения, связанные с предпринимательской деятельностью. Помимо отношений между субъектами хозяйствования в предпринимательском праве присутствуют также вертикальные отношения между субъектами предпринимательской деятельности и государственными органами, которые возникают в процессе государственного регулирования предпринимательской деятельности.^[16]

Субъектами предпринимательской деятельности, в соответствии со ст. 4 ФЗ РФ от 24 июля 2007 г. N 209-ФЗ "О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации", являются:

- физические лица, не ограниченные в правах в порядке, определяемом законодательными актами РФ, в том числе, иностранные граждане и лица без гражданства в пределах прав и обязанностей, предусмотренных действующим законодательством РФ, и группы граждан (партнеров) – коллективы предпринимателей. Не допускается занятие предпринимательской деятельностью должностным лицам и специалистам, работающим в органах государственной власти и управления, прокуратуры и судах. Предпринимательство может осуществляться без образования юридического лица и с образованием юридического лица.

В период плановой экономики в науке хозяйственного (предпринимательского) права обычно отмечалось, что субъектами этой отрасли права являются только организации или их подразделения, но не отдельные граждане. Это использовалось в качестве доказательства в пользу существования хозяйственного права, как правовой отрасли. Поскольку с переходом к рыночной экономике участниками правоотношений становятся также граждане, некоторые ученые высказывают мнений, что в связи с этим утрачивается четкий критерий разграничения между гражданским и хозяйственным правом. Однако с этим нельзя согласиться, т.к. субъектами хозяйственного (предпринимательского) права являются не все граждане, а только те, которые приобрели статус предпринимателя без образования юридического лица путем регистрации.^[17]

Н.Н. Ефремова напоминает, что субъектами предпринимательского права являются также юридические лица. ГК предусматривает деление всех юридических лиц в зависимости от цели их деятельности на коммерческие и некоммерческие организации и устанавливает закрытый перечень организационно-правовых форм коммерческих юридических лиц. Под организационно-правовой формой юридического лица принято понимать совокупность конкретных признаков, объективно выделяющихся в системе общих признаков юридического лица и существенно отличающих данную группу юридических лиц от всех остальных. Преобладающей формой юридического лица являются хозяйственные общества и товарищества, особенно акционерные общества. Это связано с тем, что государственные и муниципальные предприятия приватизируются, как правило, путем преобразования их в АО открытого типа.

Некоммерческие организации могут осуществлять предпринимательскую деятельность лишь постольку, поскольку она необходима для тех уставных целей, ради которых они созданы, соответствует этим целям и отвечает предмету деятельности некоммерческих организаций. В отличие от коммерческих организаций для некоммерческих организаций получение прибыли от предпринимательской деятельности становится не целью, а средством достижения таких целей, ради которых такая организация создана.

Предприятия, организации могут вступать в хозяйственные правоотношения только с момента приобретения прав юридического лица. Такие права возникают у них с момента государственной регистрации в порядке, установленном законодательством.

Субъектами хозяйственного (предпринимательского) права выступают и государственные органы. Речь идет об антимонопольных, финансовых, налоговых органах, органах стандартизации, сертификации, метрологии и др., вступающих в отношения с предпринимателями при осуществлении ими функций государственного регулирования предпринимательской деятельности.^[18]

2.2. Субъекты предпринимательства – влияние юрисдикции на общий и специальный статус

В 90-е годы отечественная экономика открылась для иностранцев… и иностранные экономики и юрисдикции также открылись для наших предпринимателей. В результате, через некоторое время в повседневном речевом обороте предпринимателей, да и простых граждан, появилось слово «оффшор», а также словосочетания «оффшорная схема», «оффшорная компания» и т.п.

А любое использование в предпринимательской деятельности иностранного юридического лица в первую очередь в сознании стало связываться с оффшорами, с минимизацией налогообложения, с вывозом капитала и даже с налоговыми и экономическими преступлениями.

Однако как полагает О.Н. Ведерникова в настоящее время, хотя и остаются возможности минимизации налогообложения за счет использования иностранных налоговых юрисдикций, но не менее существенными становятся и другие преимущества иностранных юрисдикций. На мой взгляд, такими преимуществами являются и, следовательно, могут служить мотивом для использования иностранной юрисдикции в практике (в структуре холдинга или группы предприятий) следующие:

1. Стабильность правовой системы иностранной юрисдикции.

Что позволит обеспечить равенство сторон спора при его рассмотрении в суде, исключит (или затруднит) возможность применения «финансового и административного ресурсов», а также «телефонного права». О стабильности законодательства, судебной практики, а также о их предсказуемости, я думаю, можно даже и не напоминать…

2. Снижение политических рисков.

Использование иностранной юрисдикции делает холдинг (группу лиц) более независимым от российской бюрократии, от смены властей (местных или региональных, например), что может помочь в критической ситуации сохранить собственность и бизнес. Хотя, конечно, абсолютных гарантий не бывает.^[19]

Примечание: следовало бы добавить еще плюсы в использовании иностранных (нерезидентных) или оффшорных компаний, это диверсификация активов собственника. Т.е. если ваши активы зарегистриованы в стране, в которой отсутствует валютный контроль и низкое налогообложение, это означает, что вы сможете свободно перемещать их из одного рынка в другой, конвертировать в деньги или наоборот. Другими словами - с помощью оффшора вы достигаете большего маневра и, следовательно, большей доходности и безопасности для ваших денег.

1. Иностранный гражданин может выступать в качестве учредителя ООО, не находясь на территории РФ и не имея визы.

В этом случае по утверждению Д.В. Винницкого единственной особенностью является предоставление нотариально заверенного перевода паспорта иностранного гражданина в регистрирующий налоговый орган. Вы можете зарегистрировать ООО с вашим участием в качестве единоличного участника и назначить либо себя генеральным директором (но тут вы сталкиваетесь с проблемами в отношении РВП/ВНЖ), либо назначив российского гражданина генеральным директором. Затем, когда вы получите РВП/ВНЖ, вы сможете сменить генерального директора и стать им.

Запрета для регистрации ООО иностранным учредителем действующим Федеральным законом от 08.08.2001 N 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» нет.

В соответствии с Федеральным законом от 09.07.1999 N 160-ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» (ст. ст. 4 и 20) для иностранцев в России установлен национальный режим при регистрации. При наличии полного комплекта документов, заполненного согласно утвержденным формам, присутствие иностранного гражданина не является препятствием при регистрации ООО в ФНС.^[20]

2. «Разрешительный документ, позволяющий ему находиться на территории Российской Федерации, жить и работать тут» — это общее правило нахождения иностранных граждан на территории РФ и никак не влияет на статус участника хозяйственного общества.

Наличие разрешений будет необходимо для заключения с вами трудового договора в качестве генерального директора, если вы лично им будете. Так или иначе, получение РВП/ВНЖ будет для вас вопросом нахождения на территории РФ.

Соответствующие положения установлены в уже упомянутом ранее Федеральном законе от 25.07.2002 N 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации».

Более того, ничего не мешает вам зарегистрировать, например, молдавское юридическое лицо и участвовать через него в российском хозяйственном обществе. На данный момент действует Соглашение между Правительством РФ и Правительством Республики Молдова от 12.04.1996 «Об избежании двойного налогообложения доходов и имущества и предотвращении уклонения от уплаты налогов», что позволит решить определенные проблемы с налогами.

Относительно вашего желания не закреплять своего участия в обществе. Предварительно стоит отметить, что российская юрисдикция не так гибка, как иностранные юрисдикции, поэтому 100% вариантов здесь не много. Безусловно, в российском законодательстве существуют договорные механизмы закрепления подобных отношений. Наиболее проверенным инструментом для этого, как с точки зрения судебной практики, так и определённой конкретности законодательного регулирования, будет договор простого товарищества.^[21]

Но необходимо учитывать, что по закону сторонами договора простого товарищества, заключаемого для осуществления предпринимательской деятельности, могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации (п.2 ст. 1041 ГК РФ). Таким образом, вам в обязательном порядке необходимо будет получить статус предпринимателя. Это можно сделать следующим образом:

в Законе, как видите, нет запрета на участие иностранных юридических лиц (например, молдавских юридических лиц);

зарегистрировать ООО с вашим участием в качестве единоличного участника и назначить себя генеральным директором (но тут вы сталкиваетесь с проблемами, которые возникли ранее в отношении РВП/ВНЖ).

Если будут позволять финансовые возможности, не стоит также списывать со счетов применение к отношениям с партнером права иностранного государства, которое наиболее благоприятно для регулирование подобных правоотношений:

так как вы иностранный гражданин, который имеет дело с российских партнером, то вы можете подчинить договорные отношения наиболее благоприятному для вас применимому праву, которое предусмотрит более гибкий инструмент, чем договор простого товарищества;

создать юридическое лицо в наиболее благоприятной юрисдикции с общим участием и выстраивать с учетом этого отношения с вашим партнером, по праву зарегистрированного иностранного лица.^[22]

Для регистрации ИП иностранный гражданин действительно должен представить копию документа, подтверждающего его право постоянно или временно проживать на территории РФ. Это разрешение на временное проживание либо вид на жительство.

Однако для учреждения ООО дополнительных документов от иностранного гражданина по законодательству о регистрации юридических лиц не требуется. В соответствии с законом, для регистрации ООО от иностранца требуется только нотариально заверенный перевод паспорта, остальные документы стандартные. Инспекция ФНС при подаче документов не имеет права проверять, на каком основании иностранец находится в России и есть ли у него разрешение на временное проживание.

Единственная сложность — заверение документов у нотариуса. Нотариус должен проверить правильность заполнения заявления на регистрацию и данные учредителей. Если въездной штамп стоит давно, то он потребует наличие РВП. Однако это требование можно обойти. В частности, в течение 7 дней после прилета (по въездному штампу) иностранный гражданин может находиться в России без регистрации — в это время он может выступить учредителем ООО. При этом в форме заявления указывается адрес постоянного проживания за границей.

Е.В. Воловик предлагает обратить внимание, что после учреждения ООО иностранец не может выступать в качестве генерального директора созданной организации, если у него нет разрешения на работу в России. Это разрешение можно сделать от созданной организации, но директор (который будет подписывать документы) должен уже иметь такое разрешение. Обычно в таких случаях первым директором для этого назначают гражданина РФ.

Единственная сложность - заверение документов у нотариуса. Нотариус должен проверить правильность заполнения заявления на регистрацию и данные учредителей. Если въездной штамп стоит давно, то он потребует наличие РВП. Однако это требование можно обойти. В частности, в течение 7 дней после прилета (по въездному штампу) иностранный гражданин может находиться в России без регистрации - в это время он может выступить учредителем ООО. При этом в форме заявления указывается адрес постоянного проживания за границей.

Обратите внимание, что после учреждения ООО иностранец не может выступать в качестве генерального директора созданной организации, если у него нет разрешения на работу в России. Это разрешение можно сделать от созданной организации, но директор (который будет подписывать документы) должен уже иметь такое разрешение. Обычно в таких случаях первым директором для этого назначают гражданина РФ.^[24]

Итак, особенности отечественного предпринимательства заключаются в том, что предпринимательский слой практически весь формировался из представителей вчерашней номенклатуры, вопреки здравому порядку вещей, когда идеи предпринимательства зарождаются в самом низу. «Предпринимательские структуры вырастают не столько из частной собственности, сколько из институтов бывшей системы». Несмотря на то, что в дореволюционной России предпринимательство зарождалось, пройдя через все этапы становления буржуазии, как класса, но перерыв более чем на 70 лет привел к тому, что преемственность исторического развития отечественного предпринимательства осталась в прошлом. Повторное формирование отечественного предпринимательства проходило на основе равновероятностного рыночного риска с опорой на идеологию индивидуального успеха, но на базе номенклатурно-бюрократической подстраховки, основанной на принципе круговой номенклатурной поруки, что в целом исказило картину формирования цивилизованных рыночных отношений.

Заключение

Ранее, в условиях господства государственной собственности, отсутствии конкуренции на товарном рынке, забота о создании кластера субъектов предпринимательской инициативы и впускаемой ими продукции была практически бесполезной.

Предпринимательство как социально-экономическая категория включает свободную, активную, рисковую, инновационную деятельность в условиях рыночных отношений, направленную на поиск новых сфер вложения капитала, создание новых и совершенствование имеющихся товаров и услуг и эффективное использование возникающих ситуаций и возможностей. Управленческие решения в предпринимательских организациях характеризуются совершенно новым качеством в совершенствовании рыночных механизмов, ускорении научно-технического прогресса и развитии ценностных ориентиров хозяйствования. Предпринимательство может способствовать стратегическим изменениям в обществе и привести к экономическому росту. Для чего нужно:

обеспечить взаимосвязь предпринимательства с экономической сферой общества (предпринимательство должно гармонично вписываться в экономическую систему), обеспечить взаимосвязь с социальной сферой общества (развитие предпринимательства должно сопровождаться повышением благосостояния населения), обеспечить взаимосвязь с политической сферой общества (поддержка предпринимательской деятельности со стороны государства, органов местного самоуправления и политических сил общества), обеспечить взаимосвязь с духовной сферой общества (позитивное восприятие предпринимательства общественным мнением).

Список использованных источников:

Нормативно-правовые акты.

Конституция Российской Федерации (принята народным голосованием 12.12.1993) (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 № 6-ФКЗ, от 30.12.2008 № 7-ФКЗ, от 05.02.2014 № 2-ФКЗ, от 21.07.2014 № 11-ФКЗ) // Собрание законодательства РФ, 2014, № 31, ст. 4398.
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть I): Кодекс от 30.11.1994 г. № 51-ФЗ с изм. и доп. от 8 марта 2015 г. N 42-ФЗ / Российская газета, № 238-239, 08.12.1994 г.
Федеральный закон Российской Федерации от 24 июля 2007 г. N 209-ФЗ "О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации" (в ред. от 29 июня 2015 г. N 156-ФЗ) / Российская газета, № 4427, 31.07.2007

Научная литература:

Бартош О.Н. Институт защиты субъектов предпринимательской деятельности по законодательству зарубежных стран // Молодой ученый. - 2009. - №7. - с. 154-160.
Бурцева А.М. Легальная и формальная система понимания статуса предпринимателя как субъекта предпринимательской деятельности // Российский налоговый курьер. - 2015. - № 5. - с. 73.
Ведерникова О.Н. Правовые механизмы легитимации субъектов предпринимательства // Судебная реформа: итоги, приоритеты, перспективы. - 2007. - № 47. - с. 52-60.
Винницкий Д.В. Проблемы правовой регламентации статуса предприниматель // Налоги и налогообложение. - 2008. - № 1. - с. 15-18
Воловик Е.Б. Правовое регулирование предпринимательской деятельности // Налоговый вестник. - 2006. - № 1. - с. 40-44
Гатин, А.М. Гражданское право / А.М. Гатин. – М.: Феникс, 2014. – 415 с.
Гражданское и торговое право капиталистических государств / Отв. ред.: Е.А. Васильев. - 3-е изд., перераб. и доп. - М.: Междунар. отношения, 2013. - 560 c.
Губин, Е.П. Предпринимательское право Российской Федерации. Учебник / Е.П. Губин. – М. – Юристь, 2013. – 390 с.
Диков, Г.В. Проблемы создания системы адекватного регулирования статуса субъекта предпринимательской деятельности // Государство и право. 2011. - № 5. - с. 31-32.
Ефремова Н.Н. Реформа правового положения предпринимателей: преемственность и обновление // Юрист. – 2012. - № 11. – с. 51-58
Иванова, Е.В. Предпринимательское право / Е.В, Иванова. – М.: Юрайт, 2015. - 315 с.
Лебедева, Е.А. Лицензирование и саморегулирование: перспективы развития // Актуальные вопросы административного и информационного права: материалы Международной научно-практической конференции / под ред. Г.Ф. Ручкиной, М.А. Лапиной. – М.: Фин. ун-т, 2013. – с. 239 - 250.
Попондопуло, В.Ф. Коммерческое (предпринимательское) право:
Правовое регулирование предпринимательской деятельности (зарубежный опыт): сб. науч.тр. / Отв. ред. Е.В. Алферова, Е.Г. Афанасьева - М.: ИНИОН РАН, 2013. – 210 с.
Степанов, С.А. Гражданское право. Учебник. В 2 томах. Том 1 / С.А. Степанов. – М.: Проспект, 2014. – 704 с.
учебник / В.Ф. Попондопуло.- 3-е изд., перераб. и доп. - М.: Норма, 2008. - 800 с.
Чаркин, С.А. Гражданское право. Часть общая / С.А. Чаркин. – М.: Юрайт, 2013. – 390 с.

Судебная практика:

Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 18 ноября 2004 г. N 23 г. Москва «О судебной практике по делам о незаконном предпринимательстве и легализации (отмывании) денежных средств или иного имущества, приобретенных преступным путем» / Российская газета, № 3648

Приложение 1

Рис. 1. Субъекты российского предпринимательского права

Приложение 2

Рис. 2. Субъекты предпринимательской активности

Бартош О.Н. Институт регистрации субъектов предпринимательской деятельности по законодательству РФ и зарубежных стран // Молодой ученый. - 2009. - №7. - с. 154 ↑
Гатин, А.М. Гражданское право / А.М. Гатин. – М.: Феникс, 2014. – с. 85 ↑
Гатин, А.М. Гражданское право / А.М. Гатин. – М.: Феникс, 2014. – с. 86 ↑
Бартош О.Н. Институт регистрации субъектов предпринимательской деятельности по законодательству РФ и зарубежных стран // Молодой ученый. - 2009. - №7. - с. 155 ↑
Губин, Е.П. Предпринимательское право Российской Федерации. Учебник / Е.П. Губин. – М. – Юристь, 2013. – с. 91 ↑
Иванова, Е.В. Предпринимательское право / Е.В, Иванова. – М.: Юрайт, 2015. - с. 101 ↑
Иванова, Е.В. Предпринимательское право / Е.В, Иванова. – М.: Юрайт, 2015. - с. 101 ↑
Степанов, С.А. Гражданское право. Учебник. В 2 томах. Том 1 / С.А. Степанов. – М.: Проспект, 2014. – с. 104 ↑
Чаркин, С.А. Гражданское право. Часть общая / С.А. Чаркин. – М.: Юрайт, 2013. – с. 107 ↑
Чаркин, С.А. Гражданское право. Часть общая / С.А. Чаркин. – М.: Юрайт, 2013. – с. 108 ↑
Правовое регулирование предпринимательской деятельности (зарубежный опыт): сб. науч.тр. / Отв. ред. Е.В. Алферова, Е.Г. Афанасьева - М.: ИНИОН РАН, 2013. – с. 77 ↑
Степанов, С.А. Гражданское право. Учебник. В 2 томах. Том 1 / С.А. Степанов. – М.: Проспект, 2014. – с. 106 ↑
Степанов, С.А. Гражданское право. Учебник. В 2 томах. Том 1 / С.А. Степанов. – М.: Проспект, 2014. – с. 106 ↑
Бурцева А.М. Легальная и формальная система понимания статуса предпринимателя как субъекта предпринимательской деятельности // Российский налоговый курьер. - 2015. - № 5. - с. 73 ↑
Бурцева А.М. Легальная и формальная система понимания статуса предпринимателя как субъекта предпринимательской деятельности // Российский налоговый курьер. - 2015. - № 5. - с. 74 ↑
Лебедева, Е.А. Лицензирование и саморегулирование: перспективы развития // Актуальные вопросы административного и информационного права: материалы Международной научно-практической конференции / под ред. Г.Ф. Ручкиной, М.А. Лапиной. – М.: Фин. ун-т, 2013. – с. 240 ↑
Лебедева, Е.А. Лицензирование и саморегулирование: перспективы развития // Актуальные вопросы административного и информационного права: материалы Международной научно-практической конференции / под ред. Г.Ф. Ручкиной, М.А. Лапиной. – М.: Фин. ун-т, 2013. – с. 241 ↑
Ефремова Н.Н. Реформа правового положения предпринимателей: преемственность и обновление // Юрист. – 2012. - № 11. – с. 52 ↑
Ведерникова О.Н. Правовые механизмы легитимации субъектов предпринимательства // Судебная реформа: итоги, приоритеты, перспективы. - 2007. - № 47. - с. 54 ↑
Винницкий Д.В. Проблемы правовой регламентации статуса предприниматель // Налоги и налогообложение. - 2008. - № 1. - с. 16 ↑
Винницкий Д.В. Проблемы правовой регламентации статуса предприниматель // Налоги и налогообложение. - 2008. - № 1. - с. 17 ↑
Винницкий Д.В. Проблемы правовой регламентации статуса предприниматель // Налоги и налогообложение. - 2008. - № 1. - с. 17 ↑
Воловик Е.Б. Правовое регулирование предпринимательской деятельности // Налоговый вестник. - 2006. - № 1. - с. 43 ↑
Воловик Е.Б. Правовое регулирование предпринимательской деятельности // Налоговый вестник. - 2006. - № 1. - с. 44 ↑