Содержание:

ВВЕДЕНИЕ

Актуальность работы. Правовая природа института нотариата базируется на таком основном элементе, как правовой статус нотариуса. Именно объем его прав, обязанностей и ответственности, характер взаимоотношений с государством и обществом, совокупность гарантий независимости предопределяет сущность нотариата в целом.

Малоизученность вопросов о функционировании и развитии нотариальной деятельности в России дает право на формулировку проблемы, которая связана с неисследованностью деятельности нотариусов как отдельной общественной категории, по сути, она является гарантом прав и свобод человека, которые защищают его честь и достоинство.

Сейчас в России в рамках осуществления правовой реформы возрожден нотариат латинского типа, восстановлен институт нотариусов, ведущих частную практику, соответствующий установленным мировым стандартам и нашим отечественным традициям. Нотариат основан на принципах независимости, беспристрастности, полной имущественной ответственности нотариуса, страхования его профессиональных рисков. Нотариусы обеспечивают конституционное право граждан на получение квалифицированной юридической помощи.

Объект исследования: нотариат и нотариусы как фактор регулирования социальных отношений в современном обществе.

Предмет исследования: статус нотариуса.

Цель данной работы: рассмотреть правовой статус нотариуса в рамках законодательства РФ, выявить проблемы и выработать пути совершенствования правового статуса нотариуса.

Для достижения поставленной цели, были определены ряд задач:

1. Рассмотреть теоретические основы понятия нотариус.

2. Проанализировать пути получения статуса нотариуса.

3. Изучить обязанности и ответственность, предусмотренные для правового статуса нотариуса.

4. Выявить проблемы и предложить пути совершенствования правового статуса нотариуса.

В настоящее время нотариальные действия совершаются в соответствии с Основами законодательства о нотариате, с учетом последних изменений, вступивших в силу 1 февраля 2019 года. Нотариальные действия совершают нотариусы, работающие в государственной нотариальной конторе или нотариусы, занимающиеся частной практикой. Ряд законов, принятых в 2016 году, редакция их к 2019 году стали очередным этапом расширения полномочий и ответственности нотариуса. Отвечая современным требованиям общества, нотариат продолжает доказывать свою способность эффективно решать сложные проблемы защиты прав граждан и предпринимателей, обеспечивать защиту прав собственника.

Структура работы представлена введением, двумя главами, заключением и списком использованной литературы.

1. Правовой статус нотариуса в Российской Федерации

1.1. Теоретические аспекты понятия нотариус

Нотариус (лат. notarius - писарь, секретарь) - юрист, совершающий предусмотренные законом нотариальные действия (оформление доверенностей, завещаний, дарственных, сделок купли-продажи и т. д.). [11]

Нотариусы выполняют следующие действия:

- удостоверяют сделки (договоры о купле-продаже, дарение жилых домов, завещания, доверенности и др.);

- выдают свидетельства о праве на наследство и др.,

- свидетельствуют верность копий документов и выписок из них, подлинность подписи на документах;

- при необходимости передают заявления граждан, государственных учреждений, предприятий, организаций и пр. другим гражданам, государственным учреждениям, предприятиям, организациям и пр. [15]

Нотариусы разъясняют обратившимся к ним людям («сторонам») их права и обязанности, предупреждают о последствиях совершаемых нотариальных действий. По просьбе граждан, государственных учреждений, предприятий и общественных организаций нотариусы составляют проекты сделок и заявлений, изготовляют копии документов и выписки из них.

Нотариус действует от лица Российской Федерации, полностью опираясь на принятые в стране законы, и заверяет все оформляемые документы персональной гербовой печатью. Копии этих документов хранятся в нотариальной конторе, поэтому при возникновении в будущем каких-либо спорных вопросов всегда есть возможность, обратившись к этому архиву, установить правомочность совершенных действий (например, сделок купли-продажи). [10]

Основная миссия нотариусов - предупреждение гражданско-правовых споров, заблаговременное разрешение тех вопросов, которые потенциально могут перерасти в конфликт и вызвать судебное разбирательство. Это своего рода правовое миротворчество, предупредительное правосудие. Как говорят юристы, «если споры породили судей, то нежелание спорить - нотариусов» [13].

Нотариусы могут работать как в государственной нотариальной конторе, так и заниматься частной практикой (и в том, и в другом случае оформленные ими документы имеют равную юридическую силу, и с клиентов взыскивается за ту или иную услугу одинаковая сумма, размер которой определяется законодательно). Разумеется, эти специалисты должны прекрасно знать действующее законодательство и своевременно отслеживать все его изменения, владеть правилами нотариального делопроизводства.

Нотариус, впервые назначенный на должность, приносит присягу следующего содержания: «Торжественно присягаю, что обязанности нотариуса буду исполнять в соответствии с законом и совестью, хранить профессиональную тайну, в своем поведении руководствоваться принципами гуманности и уважения к человеку» [11]. 

Работа этого специалиста связана с высокой ответственностью. Ведь если его ошибка приведет к тому, что клиент понесет убытки (например, потеряет квартиру из-за неверно оформленных документов купли-продажи), нотариус по решению суда обязан будет возместить нанесенный ущерб. Если же он сознательно пойдет на злоупотребление служебным положением, оформит что-либо с нарушением закона, то не только лишится лицензии, но и будет привлечен к уголовной ответственности. [9]

Для успешной работы нотариусу нужны такие психологические качества, как: внимательность, пунктуальность, усидчивость, принципиальность. Немаловажна и нервно-психическая устойчивость: ведь приходится сталкиваться с недовольством клиентов, а подчас и с открытым давлением представителей криминального мира.

Он должен уметь располагать посетителей к доверию, быть всегда готов выполнить свои обязанности в необычных условиях (например, удостоверение последней воли прикованного к постели тяжелобольного).

Чтобы стать нотариусом, необходимо получить высшее юридическое образование, пройти стажировку не менее года в нотариальной конторе, сдать квалификационные экзамены и получить государственную лицензию (выдается региональными органами юстиции). Получение такой лицензии - процедура довольно сложная, так как ее выдают в соответствии с расчетным количеством нотариусов, необходимых в каждом регионе, а желающих занять эти вакансии существенно больше. Для тех, кто уже имеет такую лицензию, трудоустройство проблем обычно не составляет. [14]

Нотариальные конторы. Основные карьерные перспективы нотариуса связаны с открытием собственной нотариальной конторы, в которую он имеет право приглашать и других наемных работников. [12]

Согласно действующему законодательству, нотариусу запрещено заниматься предпринимательством и какой-либо профессиональной деятельностью, помимо собственно нотариата, а также научной работы и преподавания. Поэтому переход к другой работе или открытие собственного бизнеса означают прекращение карьеры нотариуса, отказ от лицензии.

1.2. Получение статуса нотариуса

На должность нотариуса в Российской Федерации назначается гражданин Российской Федерации, получивший высшее юридическое образование в имеющей государственную аккредитацию образовательной организации высшего образования, имеющий стаж работы по юридической специальности не менее чем пять лет, достигший возраста двадцати пяти лет, но не старше семидесяти пяти лет, сдавший квалификационный экзамен. [16]

К квалификационному экзамену допускаются лица, прошедшие стажировку в соответствии с требованиями статьи 19 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате от 11.02.1993 №4462-1. [7]

Стажировка проводится в целях подготовки данного гражданина к сдаче квалификационного экзамена. Порядок прохождения стажировки утверждён приказом Министерства юстиции Российской Федерации от 29.06.2015 №151. [8]

Количество стажёров ежегодно определяется нотариальной палатой по согласованию с территориальным органом юстиции.

Стажировка проводится в течение одного года у нотариуса, занимающегося частной практикой и имеющего стаж нотариальной деятельности не менее чем три года. Срок стажировки может быть сокращён в порядке, установленном федеральным органом юстиции совместно с Федеральной нотариальной палатой, но не может быть менее чем шесть месяцев.

Нотариальная палата осуществляет организацию стажировки и контроль за её проведением.

При совершении нотариальных действий нотариусы обладают равными правами и несут одинаковые обязанности независимо от того, работают ли они в государственной нотариальной конторе или занимаются частной практикой. Оформленные нотариусами документы имеют одинаковую юридическую силу.

Нотариус, занимающийся частной практикой, должен быть членом нотариальной палаты субъекта Российской Федерации, на территории которого он осуществляет нотариальную деятельность.

Обязанности и ответственность, предусмотренная для правового статуса нотариуса

1. Нотариус совершает нотариальные действия. Законом предусмотрено около двадцати видов нотариальных действий. Это удостоверение различных фактов и прав, которые не вызывают сомнения, свидетельствование документов, выписок из них и копий документов, принятие мер к охране наследственного имущества, выдача свидетельств о праве собственности на имущество, о праве на наследство и другие действия, которые направлены на охрану наших с вами законных интересов [11].
2. Перед удостоверением сделки нотариус выясняет, не противоречит ли она требованиям законодательства. Если он участвовал в подготовке договора или завещания, Вы вправе и даже обязаны лично ознакомиться с текстом документа. После этого нотариус должен зачитать документ вслух.
3. Кроме этого нотариус разъясняет значение документа, права, обязанности и последствия совершения сделки. Он выступает в интересах каждой стороны, в отличие от адвоката, который действует только в интересах своего клиента. [18]
4. Нотариус должен выяснить, соответствует ли содержание сделки действительным намерениям сторон; понимает ли последствия заключения сделки; нет ли обмана, насилия, угрозы с чьей-либо стороны при совершении сделки; нет ли злонамеренного соглашения сторон. [17]
5. Договор, заверенный нотариусом, придает вашим отношениям по сделке стабильный, бесконфликтный и прогнозируемый характер.

Обязанности нотариуса:

— соблюдать нотариальную тайну (нотариальное действие и факт обращения к нотариусу)

— обязанность разъяснить заявителям смысл совершаемого нотариального действия

— обязанность отказать в совершении нотариального действия, если данное нотариальное действие противоречит закону.

Права нотариуса:

1) Совершать нотариальные действия, предусмотренные основами ОЗОН. [7]

2) Давать юридические консультации по поводу совершаемых нотариальных действий.

3) Право давать консультации по иным юридическим вопросам.

4) Право составлять проекты сделок и иных документов.

5) Вправе затребовать любые документы и сведения, которые необходимы для совершения нотариального действия.

Ответственность, предусмотренная для правового статуса нотариуса:

1) Несет материальную ответственность — частный, государственный — дисциплинарную.

Частного нотариуса контролируют:

— Нотариальная палата

— Налоговая инспекция

Государственных нотариусов контролирует министерство юстиции. [21]

Меры ответственности для частного нотариуса:

— взыскание ущерба из имущества нотариуса, замечание и отстранение от должности.

Частный нотариус, один раз отстраненный от должности, не имеет право занимать эту должность впоследствии.

Для занятия должности нотариуса необходимо пройти следующие стадии:

1. Иметь гражданство РФ.

2. Получить высшее юридическое образование (специалист, либо магистр)

3. Прохождение обязательной стажировки — 1 год (или 6 месяцев)

4. Сдача квалификационного экзамена

5. Получение лицензии

6. Поиск округа

7. Процедура утверждения на должность. Чтобы начать голосование должно быть не менее 2\3.

Выбрать должны 50% +1 голос одного кандидата. Меньше нельзя.

8. Утверждение кандидатуры МинЮста.

9. Получение печати. [19]

Вопрос ответственности за вред, причиненный гражданину или юридическому лицу, для государственного нотариуса и нотариуса, занимающегося частной практикой, решается по-разному. [17]

Если частный нотариус разгласил сведения умышленно (например, открыл тайну завещания) или совершил нотариальное действие, противоречащее законодательству, он обязан по решению суда возместить причиненный ущерб. [16]

Возмещение материального ущерба возможно двумя способами. Первый - из средств страхования нотариальной деятельности. Каждый частный нотариус обязан застраховать свою деятельность. Без заключения договора страхования он не вправе выполнять обязанности нотариуса. Минимальная сумма страхования - сто минимальных размеров оплаты труда. [23]

Если действие нотариуса неумышленное, ущерб в первую очередь возмещается в размере страховой суммы. Если ущерб превышает эту сумму, второй источник возмещения - собственное имущество нотариуса. В случае умышленного действия нотариус возмещает ущерб полностью из своего кармана. Кроме того, у него могут отобрать лицензию. Государственный нотариус несет дисциплинарную, гражданскую или уголовную ответственность в зависимости от тяжести правонарушения. Причиненный вред должен быть возмещен из государственного бюджета, однако на практике это сделать очень сложно.

Проблемные аспекты правового статуса нотариуса

2.1. Правовое регулирование деятельности нотариата

Теоретическое осмысление роли и места нотариата в системе публичной власти нашло свое отражение в законотворческой практике. Например, согласно положениям проектов Федерального закона «О нотариате и нотариальной деятельности», разработанных как специалистами Федеральной нотариальной палаты, так и Минюста России, нотариатом в России было признано профессиональное сообщество нотариусов, выполняющее публично-правовые функции и не входящее в систему государственных и местных органов власти [20].

Нотариат, как звено системы государственного управления и вид государственной деятельности, имеет различные, чрезвычайно важные для исследования специфики его административно-правовых основ, составляющие, наиболее значимыми из которых являются направления, формы и методы взаимоотношений органов государственной власти и нотариата, требующие всестороннего анализа [16].

Совокупность нотариальных органов представляет собой относительно обособленную систему: государственные нотариальные конторы и государственные нотариусы; частные нотариальные конторы и нотариусы, занимающиеся частной практикой; нотариальные палаты во главе с Федеральной нотариальной палатой. В данном отношении следует согласиться с выводом Г.В. Фадеевой о том, что правовой статус современного российского нотариуса определяется с учетом наличия в составе института отечественного нотариата двух категорий нотариусов: работающих в государственных нотариальных конторах и нотариусов, которые занимаются частной практикой [19].

Нотариат в силу своего публично-правового характера, обладает жесткой процедурной урегулированностью порядка совершения нотариальных действий, равно как и необходимостью исследования достаточно широкого круга доказательств….» [25].

Исследователи совершенно точно конкретизируют правовую сущность нотариата: нотариусы всегда обладают публичными, властными полномочиями и осуществляют нотариальную деятельности от имени Российской Федерации, несмотря на то, что институт нотариата организационно не входит в систему органов государственной власти и представляет собой институт гражданского общества, при этом государство повышает степень своего регулятивного воздействия в данной сфере [28].

Тем не менее, вывод о том, что административно-правовое регулирование нотариальной деятельности представляет собой определенный фиксированный уровень развития правового положения, достижение которого влечет его существенные позитивные изменения, направленные на обеспечение правомерной, эффективной деятельности в сфере реализации нотариальной деятельности, нуждается в конкретизации, особенно в условиях внедрения электронного документооборота в исследуемую деятельность. Задача изучения специфики публично-правовых основ нотариальной деятельности в России на современном этапе, предполагает рассмотрение правовых основ ее информатизации, равно как и выявление правовой природы электронных регистров в системе нотариата.

Необходимо также обратить внимание на то, что определяющим правовую природу нотариата признаком следует считать юрисдикционную, правоохранительную функцию, в определенной степени трактуемую как экстраполяция соответствующей функции Министерства юстиции Российской Федерации по организации юридических услуг и правовой помощи [27].

Следует также отметить, что согласно действующему законодательству о нотариате контроль за исполнением профессиональных обязанностей нотариусами, работающими в государственных нотариальных конторах, осуществляют Министерство юстиции Российской Федерации и органы юстиции субъектов Российской Федерации, а нотариусами, занимающимися частной практикой, – Федеральная нотариальная палата и нотариальные палаты субъектов Российской Федерации [14].

Итак, нотариат в России представляет собой систему государственных органов, а также должностных лиц, которым в соответствии с Основами законодательства Российской Федерации о нотариате предоставлено право совершать нотариальные действия. В эту систему входят Министерство юстиции Российской Федерации, министерства юстиции республик, входящих в состав Российской Федерации, управления юстиции субъектов Российской Федерации, государственные нотариальные конторы, нотариусы, занимающиеся частной практикой, должностные лица органов исполнительной власти и консульских учреждений, а также другие должностные лица, которые действующим законодательством наделены правом в исключительных случаях совершать нотариальные действия [29].

Вышеизложенное еще раз подчеркивает, что нотариат по своему характеру и выполняемым функциям относится к числу органов государственного управления, так как совершение нотариальных действий возможно только органом, обладающим определенными властными полномочиями.

Министерство юстиции Российской Федерации вырабатывает стратегию развития нотариата, разрабатывают методические указания и инструкции по специальным вопросам и осуществляют контроль за нотариальной деятельностью. Следовательно, можно утверждать, что нотариальные органы в России имеют двойственный административно-правовой статус, сочетающий принципы возложения на нотариусов государственных функций и государственного контроля их деятельности с саморегуляцией [25].

Основы законодательства о нотариате устанавливают единую, четко структурированную, организованную по территориальному принципу систему, состоящую из нотариальных палат субъектов Российской Федерации, объединенных в Федеральную нотариальную палату.

При Федеральной нотариальной палате постоянно действует ряд комиссий, особую роль среди которых в силу тенденции информатизации современного общества, отведена Комиссии по использованию информационных технологий, исследующей вопросы использования информационных технологий в нотариальной практике и организационной деятельности нотариального сообщества.

Одним из значимых проектов, реализуемых данной Комиссией является эксперимент по ведению электронного реестра нотариальных действий, организованный по решению Правления Федеральной нотариальной палаты от 12 ноября 2012 года и проводимый с марта 2013 года [20].

В электронный реестр включаются следующие сведения о действиях нотариусов [23]:

- номер по реестру нотариальных действий;

- дата документа;

- вид нотариального действия;

- номер бланка единого образца; описание лиц, включая фамилию, имя отчество, в отношении которых совершено нотариальное действие;

- содержание нотариального действия, включающее полный текст нотариального документа;

- тарифы.

Очевидно, что для ведения электронного реестра нотариальных действий должны быть разработаны организационно-технические нормативы, закреплены правовые основы.

В России также необходимо усовершенствовать порядок страхования профессиональной ответственности нотариусов для того, чтобы в полной мере гарантировать права лиц, понесших ущерб от нотариального действия, совершенного с нарушением законодательных требований. В формировании фонда страхового возмещения обязан участвовать не только сам нотариус, путем заключения договора индивидуального страхования риска профессиональной ответственности, но и нотариальная палата, которой следует осуществлять обязательное коллективное страхование риска профессиональной ответственности нотариусов, являющимися членами нотариальной палаты.

2.2. Вопросы определения статуса нотариуса и его функциональных обязанностей

Остановим свое внимание на наиболее проблемных вопросах, связанных с определением обязанности нотариуса не разглашать нотариальную тайну и, соответственно, ответственности за разглашение такой информации. Согласно ч. 3 ст. 16 Основ нотариус обязан сохранить в тайне сведения, которые стали ему известны при осуществлении удостоверительной профессиональной деятельности. В зависимости от ущерба, причиненного обратившимся за нотариальным удостоверением лицам, ответственность может быть либо административной, гражданской либо уголовной. Однако соблюдение нотариусом обязанности предоставлять сведения о нотариальных действиях по запросу определенного круга государственных органов, таких как налоговые органы, органы прокуратуры и следствия, адвокатские образования, и соблюдение обязанности не разглашать нотариальную тайну на практике ведет к конфликту частноправовых и публичных интересов. Вышеперечисленные органы, зачастую превышая свои полномочия, требуют предоставления информации, относящейся к нотариальной тайне.

Решением проблемы может служить унификация и приведение к единообразию:

- норм Налогового кодекса [1], предусматривающего «право налоговых органов требовать от налогоплательщика, плательщика сбора или налогового агента документы, служащие основаниями для исчисления и уплаты налогов, сборов»;

- норм ФЗ «О прокуратуре РФ» [6], согласно которым «прокурор имеет право требовать представления необходимых документов, должностные лица органов прокуратуры направляют в адрес нотариусов требования о необходимости ежемесячного предоставления информации о лицах, получивших нотариально удостоверенные доверенности на право распоряжения жильем», тогда как статьей 5 Основ законодательства РФ о нотариате предусмотрено, что справки о совершенных нотариальных действиях представляются в органы прокуратуры в связи с находящимися в их производстве уголовными, гражданскими или административными делами;

- норм ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» [4], согласно которому адвокат «имеет право собирать сведения, необходимые для оказания юридической помощи, в том числе запрашивать справки, характеристики и иные документы от органов государственной власти, органов местного самоуправления, а также общественных объединений и иных организаций», тогда как в статье 5 Основ не предусмотрено право указанных субъектов на получение сведений о совершенных нотариальных действиях.

Проблемным также остается вопрос об обязанности предоставлять в соответствующие органы сведения о легализации доходов, которые получены преступным путем, также сведения о финансировании терроризма. Эта обязанность закреплена в ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» [3]. Однако следует отметить, что возложение вышеназванной обязанности носит противоречивый характер, так как суждение нотариуса о правонарушениях или преступлениях носит скорее субъективный характер, нежели объективный. Наряду с обязанностью, законодательно закреплена и ответственность нотариуса в виде возмещения убытков, в случае если информация, предоставленная им, не подтвердится, и в случае если за передачей сведений последуют иски о возмещении морального вреда со стороны заинтересованных лиц.

Таким образом, резюмируя вышесказанное относительно вопросов предоставления сведений по запросам органов власти и других заинтересованных лиц и вопросов, касающихся защиты нотариальной тайны, следует отметить, что некоторые органы власти в своей деятельности не должны превышать законодательно закрепленные полномочия. Для этого, как и было отмечено, необходимо устранить коллизии в законах, регулирующих действия различных органов, и законах, регулирующих нотариальную деятельность. Необходимо также детально проработать механизм защиты информации, доверенной нотариусу.

Что касается ответственности нотариусов, то в Основах есть определенные разграничения этой ответственности в зависимости от правового статуса государственного нотариуса или нотариуса, занимающегося частной практикой. В соответствии с нормами Основ законодательства РФ о нотариате частнопрактикующий нотариус несет полную имущественную ответственность за неправомерные действия по удостоверению либо за неправомерный отказ от совершения определенного действия. При возмещении имущественного вреда за счет принадлежащего нотариусу имущества учитываются следующие элементы состава правонарушения: наличие ущерба, причинная связь между действиями или бездействиями нотариуса и ущербом и, наконец, вина нотариуса, которая выражается в форме умысла или неосторожности. Относительно вины нотариуса существует ряд противоречивых мнений различных авторов. Примечательным в этом плане является мнение заместителя Председателя Верховного Суда РФ В. М. Жуйкова, который предположил, что «если возложить на нотариуса ответственность за невиновные действия и взыскивать с него в пользу потерпевшего определенные суммы в любом случае, то это было бы равно ответственности судьи за каждый приговор или решение, которые отменены. Тогда мы лишились бы и судей, и нотариусов. Никто бы не согласился работать в такой ситуации, когда уже заранее у тебя дрожат руки от страха ответственности...» [15, с. 33].

Реформирование нотариальной системы, которое проводится в настоящее время, затрагивает в том числе и вопросы правового статуса нотариуса. Ужесточение ответственности нотариуса за вред, причиненный юридическим и физическим лицам, выделяется в самостоятельное направление развития и совершенствования законодательства по регулированию нотариальных правоотношений. Согласно Основам законодательства РФ о нотариате предусмотрена полная имущественная ответственность за счет страховой суммы, личных сбережений и личного имущества. Факт причинения нотариальными действиями или необоснованным отказом от совершения действий должен устанавливаться в судебном порядке, в этом случае возмещение будет производиться из страховой суммы. В случае если причинение ущерба является умышленным, то страховое возмещение предполагается не из страховой суммы, а из собственных средств нотариуса или гарантийной кассы. В соответствии с новым проектом закона планируется увеличить размер страховой суммы в несколько раз, кроме основного страхования планируется дополнительное коллективное страхование Нотариальными палатами субъектов и Федеральной нотариальной палатой. Видится необходимым усовершенствование порядка индивидуального и коллективного страхования нотариуса. В соответствии с Основами страхование ответственности нотариусов предусматривалось сроком на 1 год. В связи с длительным характером выявления нотариальных ошибок данный срок был нелогичным и не соответствовал реалиям. В проекте закона «О нотариате и нотариальной деятельности в РФ [2] проблема решена – страхование предусмотрено на весь период нотариальной деятельности. «В этой связи проект предусматривает единственный вид страхования – на весь период нотариальной деятельности, а механизм такого обязательного страхования должен быть регламентирован специальным федеральным законом об обязательном страховании риска профессиональной ответственности нотариуса по аналогии с обязательным страхованием автогражданской ответственности» [7]. Также, по образу ФЗ «Об обязательном страховании гражданской ответственности владельцев транспортных средств» [5], необходима разработка и внесение на рассмотрение Государственной Думы РФ специального федерального закона, регулирующего обязательное страхование риска профессиональной ответственности нотариуса. В случае если будет установлен факт умышленного введения в заблуждение нотариуса со стороны клиента или обмана, то возмещения, разумеется, не предполагается. В случае если сделка будет признана недействительной, а факт отступления от правил нотариального производства не доказан, возмещения также не будет. Таким образом, можем заключить, что законодателем в концепции проекта федерального закона «О нотариате и нотариальной деятельности в Российской Федерации» сделаны некоторые попытки по ужесточению ответственности нотариуса. Однако фактически нотариус все же не будет брать на себя ответственность за ненадлежащую проверку «юридической чистоты» гражданско-правовой сделки.

Также хочется отметить, что понятие ущерба как такового отсутствует в нотариальном законодательстве, отсутствует и механизм определения размера этого ущерба. В связи с этим целесообразным видится конкретизация понятия ущерба указанием на строго определенные виды расходов, подлежащих возмещению. Представляется, что к таким расходам, например, относятся расходы, которые понес гражданин или юридическое лицо вследствие неправомерных действий либо бездействий нотариуса, и не относится упущенная выгода обращающихся к нотариусу сторон. Также необходимо законодательно закрепить механизм определения размера ущерба, причиненного в результате неправомерных действий нотариуса.

Дискуссионным остается и вопрос относительно возмещения нотариусом морального ущерба, который причинен обратившимся за нотариальным удостоверением. Анализ различных точек зрения позволяет прийти к выводу, что размер морального вреда должен определяться в каждом конкретном случае в судебном порядке.

В статье 12 Основ законодательства РФ о нотариате упоминается термин «дисциплинарный проступок» нотариуса, но этот термин не раскрывается ни в Основах, ни в других нормативных источниках, регулирующих нотариальную деятельность. Не регламентируются также виды дисциплинарных взысканий, не описан механизм привлечения нотариуса к ответственности за совершение дисциплинарного проступка.

3. Предложения по совершенствованию деятельности нотариата и закрепления статуса нотариуса

Необходимая и важная черта института свободного нотариата латинского типа заключается в полной имущественной ответственности нотариуса, занимающегося частной практикой, за совершаемые им противоправные действия. Тем не менее, законодательные нормы, регулирующие вопросы ответственности частнопрактикующего нотариуса, сформулированы недостаточно подробно, содержат ряд пробелов, так как не учитывают всего разнообразия юридических ситуаций, возникающих на практике, что в свою очередь обусловливает возникновение многих сложностей в процессе их практического применения.

Согласно статье 17 Основ частнопрактикующий нотариус, который умышленно разгласил информацию о совершенных нотариальных действиях или совершил нотариальное действие, противоречащее российскому законодательству, должен по решению суда возместить причиненный в связи с этим ущерб [9].

Речь в любом случае может идти только о виновной ответственности. Суд должен установить вину нотариуса в нарушении правил нотариального производства или в совершении противоречащего закону нотариального действия.

Возмещение причиненного ущерба осуществляется за счет страховых сумм, а в случае недостаточности страховой суммы для покрытия ущерба –за счет личных средств нотариуса. В соответствии со статьей 18 Основ нотариус, занимающийся частной практикой, обязан заключить договор страхования своей профессиональной деятельности. Нотариус не имеет право осуществлять профессиональную деятельность, не заключив договор страхования. Размер страховой суммы не может быть ниже 100-кратного установленной законом суммы минимальной месячной оплаты труда [15].

В иных случаях (не при умышленном разглашении нотариусом сведений о совершенном нотариальном действии и не при совершении им нотариального действия, противоречащего законодательству РФ) на основании формулировки статьи 17 Основ ущерб возмещается нотариусом, если его возмещение в ином порядке невозможно.

В «иной порядок» возмещения ущерба входят, к примеру, случаи возмещения ущерба за счет страховой компании, которая застраховала нотариально удостоверяемую сделку; за счет третьих лиц, которыми были предоставлены заведомо неверные сведения, и т.д. Если же «иной порядок» не возмещает ущерб в полной мере, то его возмещение осуществляется нотариусом [28].

К «иным случаям» относятся нарушение нотариусом других требований Основ, не входящих в понятия «умышленное разглашение сведений о совершенном нотариальном действии» и «совершение нотариального действия, противоречащего законодательству Российской Федерации», а также нарушение нотариусом требований иных нормативно-правовых актов, повлекшее причинение ущерба гражданину или юридическому лицу. К ним относятся нарушения, вызванные некомпетентностью, неосмотрительностью, невнимательностью нотариуса, а также нарушения, вызванные действиями не нотариуса, а других лиц.

Действиями других лиц, повлекшими причинение ущерба, могут быть, например, представление теми или иными органами и организациями, а также самими гражданами и юридическими лицами неверных и даже умышленно искаженных сведений, необходимых для осуществления нотариального действия [24].

Тем не менее, необходимо принимать во внимание отсутствие прямого регулирования в действующем законодательстве вопросов ответственности нотариуса в случае его обмана либо введения в заблуждения.

В силу этого необходимо внесение ряда изменений в законодательство о нотариате с тем, чтобы более четко урегулировать статус нотариуса, его права и обязанности, предел его ответственности за совершаемые им нотариальные действия.

Система правового регулирования имущественной ответственности нотариуса и ее гарантий должна быть пересмотрена следующим образом.

Во-первых, необходима конкретизация самого понятия «ущерб», используемого в Основах законодательства о нотариате.

1. Согласно статье 1064 ГК РФ вред, который причинен личности или имуществу гражданина, а также вред, который причинен имуществу юридического лица, должен быть в полном объеме возмещен лицом, причинившим вред [4]. Согласно статьям 15 и 393 ГК РФ в понятие возмещения убытков в полном объеме входит возмещение действительного ущерба и упущенной выгоды [2, 3]. В Основах законодательства о нотариате употребляется только понятие «ущерб». Следовательно, можно заключить, что по смыслу Основ нотариус должен возместить только расходы, понесенные гражданином или юридическим лицом, а упущенную выгоду в форме недополученных доходов с нотариуса взыскать нельзя.

В силу этого представляется целесообразным прямое закрепление такого положения в законодательстве и следующее его изложение: «Нотариус несет имущественную ответственность за реальный ущерб, вызванный его умышленными или связанными с грубой неосторожностью незаконными профессиональными действиями (бездействием)». Таким образом, данное положение устанавливает основания наступления ответственности нотариуса, состоящие в наличии действительного ущерба, противоправности поведения нотариуса, причинно-следственной связи между первыми двумя компонентами, виновности деяния нотариуса.

В то же время представляет интерес тот факт, что законодательством других зарубежных государств установлено возмещение не только реального ущерба, но и упущенной выгоды. В частности, по законодательству Швейцарии нотариус, нарушивший свои обязанности, обязан восстановить материальное положение пострадавшего лица, доведя его до положения, существовавшего до совершения нотариальной сделки. В нанесенный ущерб входит не только сокращение активов, но и повышение пассива, а также упущенная выгода [15].

Во-вторых, нуждается в самостоятельном правовом регулировании и вопрос о компенсации морального вреда, нанесенного незаконным нотариальным действием.

Следует отметить, что у специалистов отсутствует единый взгляд на возможность возмещения нотариусом морального вреда, нанесенного гражданину осуществлением нотариальных действий. С точки зрения одних, нотариус не должен возмещать моральный вред. По мнению же других, нотариус обязательно должен возмещать моральный вред. В случае совершения нотариусом нотариального действия или отказа в его совершении, в случае разглашения нотариальной тайны и в ряде других случаев могут нарушаться личные неимущественные права гражданина, и, соответственно, гражданину может причиняться моральный вред. Моральный вред, нанесенный действиями, которые нарушают личные неимущественные права гражданина или посягающие на принадлежащие ему другие нематериальные блага, должен быть компенсирован согласно статьям 151 и 1099 ГК РФ [2, 3].

В силу этого целесообразно закрепить в Основах законодательства о нотариате следующее положение, регулирующее вопросы компенсации морального вреда: «Моральный вред, причиненный в результате незаконного нотариального действия, или незаконного отказа в совершении нотариального действия, или умышленного разглашения нотариальной тайны, нарушивших личные неимущественные права гражданина, подлежит компенсации нотариусом при наличии его вины».

В-третьих, представляет важность также разрешения вопроса средств, за счет которых должен быть возмещен причиненный ущерб. С точки зрения ряда специалистов, реальный ущерб, причиненный незаконным нотариальным действием, или незаконным отказом в осуществлении нотариального действия, или разглашением нотариальной тайны, должен быть возмещен за счет страховых сумм, а также за счет средств нотариуса. То есть имеется в виду полная имущественная ответственность нотариуса.

С точки зрения других ученых, ущерб, причиненный виновным нарушением правил нотариального производства при осуществлении конкретных нотариальных действий, должен быть возмещен за счет страховых сумм, а также имущества, принадлежащего нотариальной конторе, обособленного от имущества непосредственно нотариуса. Согласно этой точке зрения полная имущественная ответственность должна быть закреплена только на случай совершения нотариусом уголовно наказуемого деяния. Только в таком случае нотариус должен нести ответственность всем своим имуществом, кроме имущества, на которое невозможно обращение взыскания [21].

По нашему мнению, первое мнение более оправдано, так как полная имущественная ответственность нотариуса - это один из фундаментальных принципов свободного нотариата латинского типа.

В-четвертых, должен быть урегулирован порядок установления размера ущерба, причиненного ненадлежащим совершением нотариального действия. В частности, правомерно, на наш взгляд, предложение об определении размера ущерба по нотариально удостоверенным сделкам, предмет которых подлежит оценке в зависимости от суммы сделки, исходя их которой исчисляется и уплачивается нотариальный тариф.

В-пятых, необходимо повышение минимального уровня страхования нотариусов, установленного статье 18 Основ, а также совершенствование системы гарантий ответственности нотариуса. Для этого целесообразно использовать зарубежный опыт, поскольку он содержит много интересного и полезного для совершенствования российского института нотариата.

Страхование профессиональной ответственности нотариуса (международный опыт)

Наибольшую актуальность на сегодняшний день представляет формирование в Российской Федерации коллективных гарантийных касс (фондов), гарантирующих обществу возмещение ущерба, причиненного действиями нотариуса. Такая система страхования ответственности действует в Германии, Франции [29].

Во Франции организация гражданской ответственности нотариусов, позволяющей возместить клиенту ущерб от ошибочных действий нотариуса, осуществлена на двух уровнях, первый из которых заключается в обязательном страховании. До 2004 года все нотариусы обязаны был делать это в индивидуальном порядке. С принятием нового Закона в феврале 2004 года нотариусы заключают договор о страховании гражданской ответственности в рамках национального контракта, подписываемого за всех нотариусов Высшим советом нотариата. Таким образом, французские нотариусы не выбирают ни страховщика, ни сумму страхования или страхового взноса. Все это осуществляется общенациональным страховым договором. Данный страховой договор покрывает всю сумму ущерба, наступившего в результате действий нотариуса. Предел страхования в рамках одного дела равен 30 миллионам евро. Дополнительное страхование может производиться на уровне региональных советов – их всего 33 – на основе предположения, что нотариусы данных региональных советов могут удостоверять нотариальные акты на более крупные суммы [29].

Это первый уровень страхования гражданской ответственности.

Помимо этого, в 1950-х годах нотариусами Франции был сформирован механизм коллективной гарантии, самострахование нотариусов с обязательной выплатой в коллективную гарантийную кассу индивидуального взноса. Используется эта коллективная гарантийная касса в двух случаях: при превышении размера ущерба 30 миллионов евро (в данном случае гарантийной кассой обеспечивается полное необходимое покрытие) и в случае преднамеренной ошибки нотариуса. Страхование в рамках национального договора относится к обычным случаям: неправильно составленного акта, неправильного истолкования нормы, непреднамеренной ошибки. В случае же преднамеренных действий нотариуса, сознательного составления акта, в результате которого нарушаются права клиента, коллективной гарантийной кассой возмещается ущерб, но обращается иск на нотариуса, и тот обязан из собственного личного имущества покрыть расходы гарантийной кассы [26].

В Германии система мер предосторожности на случай убытков, причиненных в результате служебный действий нотариуса, построена вообще трояко.

1. На случай убытков, причиненных действиями нотариуса по неосторожности при осуществлении им служебной деятельности предусмотрено заключение каждым нотариусом индивидуального договора страхования от профессиональной ответственности на минимальную сумму покрытия.

2. Помимо этого, нотариальными палатами должны дополнительно заключаться на каждого нотариуса два так называемых договора группового страхования для каждого страхового случая:

• с целью дополнения договора индивидуального страхования от профессиональной ответственности на случай, если при нарушении нотариусом своих должностных обязанностей по неосторожности сумма ущерба превышает размер суммы покрытия по индивидуальному договору страхования;

• на случай нанесения ущерба умышленными действиями нотариуса, не покрываемого индивидуальным страхованием от ответственности за причинение вреда.

3. И, наконец, всеми нотариальными палатами Германии добровольно создан общий специальный фонд, так называемый фонд покрытия убытков, которые могут возникать из-за доверия, из средств которого покрывается ущерб, особым образом ущемляющий авторитет всего профессионального сословия и нанесенный в результате умышленного нарушения нотариусом своих служебных обязанностей, если суммы покрытия договора группового страхования, заключенного нотариальным сообществом специально на случай подобных убытков, недостаточно для полного возмещения ущерба. Фондом покрытия убытков производится выплата на добровольной основе согласно положениям особого устава, лицо, понесшее убытки не вправе требовать выплат из средств данного фонда [20].

Таким образом, обеспечение функциональной способности страховой системы в математическом аспекте достигается тем, что страховые взносы каждого нотариуса не резервируются лишь на случай возмещения убытков, наступивших вследствие исключительно его профессиональных действий, а суммируются с отчислениями остальных застрахованных нотариусов, формируя тем самым общий фонд. Распоряжение данным общим фондом осуществляется солидарно для каждого вероятного случая нанесения убытков действиями любого застрахованного нотариуса. Пополнение фонда осуществляется из ежегодных страховых взносов всех нотариусов, а также за счет того, что страховое агентство стремится как можно более выгодно вложить депонированные таким образом вклады, обратный приток в виде прибыли от вложений капитала поступает вновь в собственность страховщика.

Подобная система, на наш взгляд, гораздо эффективнее по сравнению, например, с залоговой системой, при которой личные взносы каждого нотариуса резервируются на случай возмещения убытков, причиненных исключительно его действиями. Последняя система не обладает преимуществами солидарности, позволяющими возмещать весьма крупные суммы в рамках одного случая причинения убытков.

С нашей точки зрения, рассмотренный выше опыт государств нотариата латинского типа можно заимствовать и использовать в России, разумеется, при условии создания соответствующего правового регулирования и надлежащего развития в Российской Федерации рынка страхования.

В соответствии с действующим законодательством, как уже было сказано, нотариус должен заключить договор страхования своей ответственности. Тем не менее, установленная в Основах минимальная страховая сумма является незначительной и в большей части случаев не может покрыть ущерб, причиненный в результате действий нотариуса, противоречащих российскому законодательству. В соответствии со статьей 1072 ГК РФ и статьей 17 Основ, если размер страхового возмещения недостаточен для возмещения причиненного ущерба в полной мере, нотариус, занимающийся частной практикой, должен уплатить разницу между страховым возмещением и фактической суммой ущерба [9]. Судебная практика свидетельствует о том, что нередко судьями по ходатайству истцов налагается арест на имущество и счета нотариуса как мера обеспечения исковых требований. Таким образом, если суд удовлетворяет требования истца, судом обращается взыскание на имущество нотариуса, чем значительно затрудняется его работа или даже делается невозможным исполнение им его деятельности [19].

В 1993-1994 гг. многими нотариусами не осознавался тот факт, что к ним могут быть предъявлены претензии вследствие их ошибок или упущений в профессиональных действиях, не было судебной практики по данным вопросам. В силу этого большая часть нотариусов заключала договоры страхования профессиональной ответственности на предусмотренную в Основах минимальную сумму. Начиная с середины 1994 г. отмечается увеличение количества жалоб и исковых заявлений на действия нотариусов, занимающихся частной практикой. Стало понятно, что ответственность частнопрактикующего нотариуса не просто декламируется Основами, а обладает серьезным практическим применением. Происходило постепенное увеличение страховых сумм по договорам страхования, и на сегодняшний день считанные единицы нотариусов обладают минимальными согласно Основам лимитами ответственности [14].

В то же время, учитывая тот факт, что нотариус по объективным причинам может затрудняться в определении и сопоставлении уровня и объема страхования профессиональной ответственности с объемом и рисками собственной деятельности, значительная роль в реализации нотариусами страхования профессиональной ответственности стала принадлежать и нотариальным палатам. Практика свидетельствует, что нотариальными палатами реализуется обязанность организации и контроля страхования нотариальной деятельности частнопрактикующих нотариусов путем заключения коллективных договоров страхования ответственности нотариусов. На основании таких договоров нотариальная палата выступает в качестве страхователя профессиональной ответственности нотариусов, являющихся членами палаты. Любой нотариус, профессиональная ответственность которого застрахована согласно такому договору, при желании может получить и индивидуальный страховой полис. Тем самым палата решает вопросы, связанные с организацией и контролем страхования ответственности нотариусов: каждый нотариус палаты застрахован, определение страховой суммы на каждого нотариуса является подконтрольным палате, палатой выбираются соответствующие интересам нотариусов условия страхования и страховая компания, существенно экономятся средства нотариусов, поскольку размер тарифов по коллективному договору страхования нотариусов существенно ниже, по сравнению с индивидуальным [16].

В силу этого, на наш взгляд, в Основах законодательства о нотариате может быть предусмотрено коллективное страхование ответственности нотариусов нотариальными палатами.

Исходя из вышесказанного, представляется целесообразным закрепление в Основах законодательства о нотариате следующего положения: «Риск профессиональной ответственности нотариуса обеспечивается обязательным индивидуальным и коллективным субсидиарным страхованием», а также разработка специальной главы, регулирующей вопросы, связанные со страхованием рисков профессиональной ответственности нотариуса. Например, учитывая зарубежный опыт, необходимо определение в законодательстве возможности формирования страхового фонда, призванного погашать в случае недостаточности страховых сумм и средств нотариуса задолженность по возмещению ущерба.

Представляет актуальность также урегулирование вопроса ответственности нотариуса в случае его обмана или умышленного введения в заблуждение.

Необходимо учитывать, что нотариус несет ответственность лишь за определенный участок деятельности, однако при этом осуществляет взаимодействие с несколькими органами, в отношении правовых действий которых, а также выданных ими документов он не обладает правом ревизии и контроля.

В частности, сделка купли-продажи жилых помещений может признаваться недействительной в силу неправильно проведенной ранее приватизации. В данном случае ответственность по возмещению вреда должен нести орган, которым заключен договор передачи жилого помещения в собственность граждан и неверно установлен фактический состав. Возникновение подобных ситуаций на практике связано с представлением неверных данных из паспортных столов о составе лиц, который проживают в жилом помещении, и т.п. [22]

Из этого же следует исходить и в случаях «порочности» первой сделки в простой письменной форме, прошедшей лишь государственную регистрацию, без нотариального удостоверения. В таком случае если причиной ущерба служит первая не удостоверенная нотариально сделка, имущественную ответственность должны нести учреждения юстиции, осуществляющие регистрацию прав на недвижимое имущество и сделок с ним.

Тем не менее, в настоящее время распространены иски к нотариусам о возмещении вреда, причиненного в результате совершения нотариального действия по поддельным документам.

Чаще всего это требование о возмещении убытков, возникших у стороны в случае признания недействительности сделки купли-продажи квартиры, в которой в качестве другой стороны выступал мошенник, который подделал паспорт владельца квартиры. Особенностями такой ситуации является то, что при возврате квартиры сторона не получает суммы, уплаченной по договору. При этом, осуществляя удостоверение договора у нотариуса, данная сторона рассчитывает на то, что нотариусом будет проведена проверка законности сделки и что данным удостоверением даются большие гарантии по сравнению с простой письменной формой, так как нотариус должен проверять законность и нести материальную ответственность за собственные действия [12].

С учетом конкретной ситуации адвокатами выбираются несколько позиций для обоснования требований истцов.

В соответствии со статьей 42 Основ, совершая нотариальное действие, нотариус должен установить личность гражданина, который обратился по поводу совершения данного нотариального действия, его представителя либо представителя юридического лица. Личность устанавливается на основании паспорта либо иных документов, которыми исключаются всякие сомнения в отношении личности гражданина. На основании этого в исковых заявлениях истцы настаивают на том, что нотариусом не выполнены возложенные на него обязанности, плохо проверена личность гражданина, не проявлена осмотрительность.

Для примера: Замоскворецким судом г. Москвы рассматривалось дело, в котором, по мнению истца, нотариусом не были приняты необходимые меры предосторожности, исключающие возможность удостоверения сделки по поддельным документам, что говорит о неосторожной вине в причинении ущерба. Такими мерами, как считает истец, могли являться звонки в ЖЭК, в другие компетентные органы, однако не было указано, в соответствии с какой нормой законодательства на нотариуса возлагается подобная обязанность [29].

Вторая позиция - осуществлено нотариальное действие, которое противоречит законодательству, как правило, даже без указания подробных ссылок на конкретные нормы права.

Например, в исковом заявлении в Мотовилинский районный суд г. Перми было сказано о некачественном оказании нотариусом услуги, связанной с подготовкой, проведением и сопровождением сделки купли-продажи истцом объекта недвижимости, что обусловило возникновение у последнего убытков в размере стоимости квартиры. При этом истец ссылался на Закон РФ «О защите прав потребителей», не принимая во внимание, что деятельность нотариуса не является предпринимательской, обладает некоммерческим характером и не преследует цели получения прибыли. Таким образом, к взаимоотношениям, возникающим между нотариусом и лицами, обратившимися за совершением нотариальных действий, не может применяться закон о защите прав потребителей [18].

При анализе данных ситуаций, суды в ряде случаев руководствуются тем, что, удостоверяя сделку купли-продажи недвижимости, при совершении которой продавцом используется поддельный паспорт, нотариус исполняет все требования закона. Ему в соответствии со статьей 55 Основ предъявляются документы, которыми подтверждается право собственности на недвижимость, он производит проверку дееспособности сторон, то есть устанавливает возраст сторон сделки и т.д.

Нотариус не является экспертом-криминалистом и не способен выяснить подлинность паспорта, собственника в лицо он также не знает. Его обязанностями в соответствии с действующим законодательством не является проверка подлинности всех документов, он лишь проверяет их на соответствие требованиям законодательства и отказывает в осуществлении нотариального действия при данном несоответствии (ст. 48 Основ). Только в случае возникновения у него мотивированных сомнений он имеет право отправить документы на экспертизу и на это время приостановить совершение нотариальных действий.

Обязанность установления личности иным способом, нежели на основании паспорта, на нотариуса также не возложена, он не должен лично обращаться в паспортный стол, чтобы сверить там фотографию в паспорте с личным делом обратившегося лица. Более того, зачастую встречаются случаи подделки самими сотрудниками паспортных столов.

К примеру, судом г. Перми рассматривалось дело по иску к нотариусу, которому был представлен паспорт, подделанный непосредственно сотрудниками паспортного стола, то он изначально содержал данные одного человека, а фотографию - другого. При этом с нотариуса требовалось возмещение ущерба в сумме более 600 тысяч рублей, так как им было совершено, по мнению истца, нотариальное действие, противоречащее закону, несмотря на то, что нотариус действовал строго в соответствии с законодательством [18].

С учетом вышеуказанных доводов судами отказывается в удовлетворении подобных исков, так как действия нотариуса в рассмотренных случаях не являются противоправными и влекущими причинение вреда. Более того, нет причинно-следственной связи между деятельностью нотариуса и причиненным вредом. Сделка признается недействительной не в связи с нарушением нотариусом своих обязанностей, а является результатом мошеннических действий лица, которое подделало чужой паспорт.

В действиях нотариуса по подобным делам также отсутствует и вина ни в виде умысла, ни в виде неосторожности. Таким образом, возложение имущественной ответственности в случае отсутствия вины нотариуса будет противоречить принципу гражданской ответственности: согласно статье 1064 ГК РФ вред, наступивший в результате правомерных действий, должен быть возмещен только в случаях, прямо предусмотренных законом.

Следует заметить, что судами, отказывающими в удовлетворении иска, указывается еще на то, что статья 17 Основ, согласно которой ущерб должен быть возмещен нотариусом, если невозможно его возмещение ином порядке, в данном случае применяться не может, так как производство по уголовному делу в соответствии с п. 3 ст. 195 УПК РФ приостанавливается в связи с неустановлением лица, которое подлежит привлечению в качестве обвиняемого, и истец не утрачивает своего права на возмещение ущерба в случае установления виновного лица [4].

Следует также отметить, что Московским городским судом как кассационной инстанцией поддерживаются районные суды в том, что в исках к нотариусам следует отказывать в случаях предъявления поддельного паспорта.

Определением Мосгорсуда в октябре 2001 г. было оставлено в силе решение Замоскворецкого межмуниципального суда г. Москвы от 27 июня 2001 г. по гражданскому делу № 2-1047 по иску гр. К. к нотариусу С. о возмещении ущерба в сумме 95 тысяч долларов США. Московский городской суд указал, что вина нотариуса в причинении ущерба истцу не выявлена, в связи с чем отсутствуют основания для возложения на него обязанности по возмещению вреда [29].

Тем не менее, в силу несовершенства законодательства суды могут выносить решения не в пользу нотариуса. По нашему мнению, это обусловлено отсутствием у судей единого мнения по этому вопросу.

Риск наступления личной имущественной ответственности нотариуса предполагает на сегодняшний день активных действий нотариуса, направленных на проверку всех обстоятельств и условий осуществления нотариальных действий.

Это объясняется многими факторами, в числе которых [27]:

1. увеличение разноплановых, зачастую противоречивых сведений об объектах недвижимости;

2. усложнение различных сущностных признаков объектов недвижимости;

3. постоянное совершенствование изощренных способов и схем деятельности преступников на рынке недвижимости;

4. складывающаяся судебная практика.

С этой целью нотариусы вправе пользоваться полномочиями, предоставленными им статьей 41 Основ. Согласно указанной статье частнопрактикующие нотариусы вправе в случае необходимости требовать дополнительных сведений от граждан и юридических лиц, и на данный период приостанавливать совершение нотариальных действий.

При этом требование необходимой дополнительной информации нотариус может осуществлять как от лиц, обратившихся за совершением нотариальных действий, так и от иных физических и юридических лиц.

Необходимо особо подчеркнуть, что данное право нотариуса, к сожалению, не согласовано с обязанностями иных органов и должностных лиц по представлению нотариусам информации, необходимой для совершения нотариальных действий. В частности, Федеральным законом «Об актах гражданского состояния» нотариусы исключены из числа лиц, обладающих правом на запросы в архивы загсов [7]. В отношении сделок с недвижимым имуществом нотариус вправе получить выписку из ЕГРП, в которой указываются только основные сведения об объекте недвижимого имущества. Получение нотариусом данных о содержании правоустанавливающих документов на объект недвижимости является возможным только в случае открытия наследства (п. 3 ст. 7 Федерального закона от 21.07.97 № 122-ФЗ) [6]. Иные случаи получения информации о содержании правоустанавливающих документов на объект недвижимого имущества законодательство не предусматривает.

В этих условиях нотариусы в целях обеспечения законности и исключения рисков привлечения к ответственности прибегают к услугам компетентных третьих лиц на основании заключаемых с ними договоров возмездного оказания информационных, консультационных и иных подобных услуг. Так, в частности, консультанты, имеющие опыт работы на рынке недвижимости, оказывают услуги по дополнительной проверке юридической истории объектов недвижимости, а именно условий возникновения, изменения и прекращения гражданских прав и обязанностей в отношении них.

Собранные третьими лицами сведения и документы наряду с документами, представленными сторонами сделки, служат информационной базой для юридической квалификации нотариусом всей совокупности обстоятельств сделки и ложатся в основу принимаемого нотариусом решения об удостоверении договора, приостановке совершения указанного нотариального действия либо отказе в нотариальном удостоверении договора [20].

Правомерность такого подхода подтверждается мировым опытом, где обращение нотариусов за консультациями к различным специалистам, в том числе по вопросам недвижимости, является давно существующей и обычной практикой их деятельности.

Вместе с тем представляется, что подобная ситуация, когда использование услуг третьих лиц является фактически единственной возможностью для получения необходимой информации, является не совсем правильной.

Возложение на нотариуса риска личной имущественной ответственности за совершенные им нотариальные действия должно обеспечиваться необходимыми юридическими механизмами, наделяющими его необходимыми властными полномочиями на истребование необходимой ему информации для проверки представленных ему документов и корреспондирующим им обязанностями по предоставлению запрашиваемой информации. Ситуация, когда нотариус исключительно своими силами и средствами должен обеспечивать законность совершаемых им нотариальных действий, является недопустимой [26].

Особую актуальность данная проблема приобрела в последнее время также и в связи с разработкой ряда законопроектов, целью которых является законодательная регламентация процедур, препятствующих незаконному захвату бизнеса. В условиях широкого распространения рейдерства ряд депутатов предлагают использовать потенциал системы нотариата для противодействия незаконной практике путем наделения нотариусов дополнительными полномочиями, такими как: удостоверение факта регистрации участников хозяйственных обществ для их участия в общих собраниях либо присутствия на заседаниях совета директоров (наблюдательного совета) хозяйственного общества его членов; свидетельствование подлинности подписей членов счетной комиссии либо подписи председательствующего на заседании совета директоров (в зависимости от положений устава соответствующего общества)и др. [9]

Однако сложности в исполнении нотариусом данных нотариальных действий могут возникнуть именно в связи с тем, что нотариус не обладает на любую дату всем комплексом информации, позволяющим идентифицировать любого акционера, не принимает участие в формировании списка участвующих в общем собрании акционеров и не обладает иными полномочиями профессионального участника в соответствии с Федеральным законом от 22.04.2004 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» [915].

Нотариусу придется ориентироваться только на представленные самим обществом на момент, к примеру, проведения общего собрания внутренние документы общества, в том числе самостоятельно обновляемый и ведущийся обществом реестр акционеров, а также использовать услуги компетентных третьих лиц по проверке предоставленной информации.

В связи с этим для повышения надежности деятельности нотариуса следовало бы предусмотреть в необходимых случаях возможность доступа нотариусов к сведениям государственных реестров.

Таким образом, представляется целесообразным наделить нотариуса дополнительными полномочиями на получения необходимой ему информации и урегулировать вопрос, связанный с ответственностью нотариуса в случае введения его в заблуждение или обмана.

В этих целях в Основах законодательства о нотариате следует закрепить следующее положение: «При установлении судом факта обмана нотариуса или умышленного введения его в заблуждение при удостоверении им признанной впоследствии судом недействительной сделки стороной (сторонами) сделки, ее представителем или иным лицом нотариус несет субсидиарную ответственность по возмещению реального ущерба с виновным лицом при условии обязательного первоначального требования о возмещении ущерба виновному лицу».

В законодательстве также должен быть разрешен вопрос об ответственности нотариуса за ущерб, причиненный действиями его работников, о сроках исковой давности для предъявления требований к нотариусу о возмещении ущерба, а также о возмещении ущерба лицами, сложившими полномочия нотариуса на момент их привлечения к имущественной ответственности.

Таким образом, проведенный анализ особенностей ответственности нотариуса позволяет прийти к выводу о необходимости совершенствования правового регулирования гражданской ответственности нотариуса. Схематичность положений Основ фактически не позволяет говорить о наличии действенного механизма ответственности нотариуса за совершенные им деяния, что в свою очередь, ставит под удар сам потенциал системы нотариата.

В связи с этим представляется важным предложить изложенную выше концепцию регламентации вопросов, посвященных ответственности нотариуса.

Следует также иметь в виду, что в отношении нотариусов, занимающихся частной практикой, помимо гражданской ответственности возможно также применение уголовной и дисциплинарной ответственности.

Статья 202 Уголовного кодекса РФ предусматривает ответственность частного нотариуса за злоупотребление полномочиями.

В соответствии с указанной статьей использование частным нотариусом или частным аудитором своих полномочий вопреки задачам своей деятельности и в целях извлечения выгод и преимуществ для себя или других лиц либо нанесения вреда другим лицам, если это деяние причинило существенный вред правам и законным интересам граждан или организаций либо охраняемым законом интересам общества или государства, наказывается штрафом в размере от ста тысяч до трехсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до двух лет, либо арестом на срок от трех до шести месяцев, либо лишением свободы на срок до трех лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет [22].

Часть 2 ст.202 Уголовного кодекса предусматривает повышенную ответственность за указанное деяние, совершенное в отношении заведомо несовершеннолетнего или недееспособного лица.

В уголовно-правовой литературе выделяют следующие наиболее типичные формы злоупотребления полномочиями частными нотариусами [28]:

а) удостоверение незаконных сделок (например, купли-продажи квартиры);

б) составление фиктивных документов (например, завещания о наследстве);

в) уничтожение документов (например, завещания о наследстве);

г) введение в заблуждение клиентов (например, оформление обычного договора купли-продажи квартиры вместо желаемого клиентом договора купли-продажи с правом пожизненного содержания владельца).

Наряду с гражданской и уголовной ответственностью возможно также применение, как уже указывалось выше, и мер дисциплинарной ответственности.

Так, Собранием представителей нотариальных палат субъектов РФ в 2015 году было принято постановление, которым был утвержден Кодекс профессиональной этики нотариуса в Российской Федерации, регулирующий в том числе и вопросы, связанные с дисциплинарной ответственностью [10].

В кодексе раскрывается понятие дисциплинарного проступка, дается исчерпывающий перечень дисциплинарных проступков, к которым, в частности, относятся: совершение нотариальных действий, противоречащих требованиям законодательства; занятие предпринимательской и иной деятельностью, кроме нотариальной, научной и преподавательской; оказание посреднических услуг при совершении нотариальных действий; осуществление нотариальной деятельности без страхования риска профессиональной ответственности и др., урегулированы вопросы, связанные с мерами дисциплинарного воздействия и порядком их наложения.

Также стоит отметить, что и в ряде нотариальных палат приняты собственные правила дисциплинарной ответственности, предусматривающие порядок наложения и меры ответственности воспитательно-предупредительного характера, применяемые в отношении нотариусов – членов данной нотариальной палаты за существенные упущения в работе, которые не дают вместе с тем оснований для обращения нотариальной палаты с иском об освобождении от полномочий [13].

В целом эффективное функционирование любого правового института невозможно без системы мер, обеспечивающих его ответственность в случае допущенных нарушений закона.

Как уже неоднократно отмечалось, нотариат обладает большим потенциалом в области защиты прав, свобод и законных интересов граждан и юридических лиц. Однако реализация этого потенциала невозможна без действенных гарантий ответственности нотариуса за результаты своей деятельности. Именно в качестве таких гарантий можно рассматривать меры гражданской, уголовной и дисциплинарной ответственности нотариуса.

Как показывает проведенной нами анализ, вопросы гражданской (имущественной) ответственности нотариуса являются наиболее спорными в определении статуса нотариуса и требующими подробного законодательного регулирования. На наш взгляд, в ходе такового правового регулирования необходимо исходить из надлежащего баланса интересов граждан и юридических лиц, а также самого нотариуса, учитывать реальные экономические и правовые возможности нотариата, предоставленные ему законодательством.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

В рамках данной курсовой работы была поставлена цель и ряд задач, которые необходимо было раскрыть с целью понимания правового статуса нотариуса в правовом поле Российской Федерации.

Рассмотрев ответственность нотариусов, пришли к выводу, что в Основах есть разграничения ответственность в зависимости от статуса (государственный или частный). Тогда как частный нотариус несет имущественную ответственность.

Основной перечень прав нотариуса зафиксирован в ст. 15 Основ законодательства РФ о нотариате. Наряду с правами, обязанности нотариуса также зафиксированы в Основах и подзаконных актах. Определение прав, обязанностей и ответственности нотариуса является дискуссионным вопросом.

Важным проблемным вопросом, который необходимо решить – это неразглашение нотариальной тайны. Предлагаем решить путем унификации и приведением к единому образу нормы Налогового кодекса, нормы ФЗ «О прокуратуре», норм ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ».

В арсенале современного нотариуса имеется такое нотариальное действие как осмотр письменных доказательств в сети интернет, в электронной почте, на мобильном телефоне, результатом чего является составление протокола осмотра. Увеличение числа судебных споров о защите чести и достоинства, о нарушении авторских прав, о распространении сведений и информации, порочащих честь и достоинство, непосредственно связано с интернетом. Для того чтобы зафиксировать информацию, содержащуюся в мобильной и электронной переписке, на страницах интернета, необходимо обратиться к нотариусу с заявлением. Нотариус осмотрит, зафиксирует сведения и составит протокол, который и будет являться в суде доказательством. Такое доказательство является допустимым и достоверным. Суды принимают такие документы, а в некоторых случаях рекомендуют обратиться к нотариусу, чтобы зафиксировать информацию, ведь она может быть удалена и виновные в её распространении уйдут от ответственности.

С 21 октября 2014 года «Основы законодательства о нотариате» дополнены новым нотариальным действием – удостоверение тождественности собственноручной подписи инвалида по зрению с факсимильным воспроизведением его собственноручной подписи. Такое нотариальное действие призвано способствовать большей доступности услуг, оказываемых инвалидам по зрению, и позволит им самостоятельно реализовывать свои права. С 2018 года обновление законодательства позволяет гражданам и предпринимателям при обращении к нотариусу будут предоставлены следующие новые возможности, большая часть которых связана с развитием «электронного нотариата»

Подводя итог, можно сказать, что нотариус, занимающийся частной практикой, обеспечивает беспристрастную и квалифицированную юридическую помощь, надлежащее оформление и закрепление прав, правовую достоверность, доказательность, юридическую чистоту сделок и профессиональные гарантии, главная из которых – это полная имущественная ответственность частнопрактикующего нотариуса. В любом случае, при обращении к нотариусу за любым нотариальным действием, вы можете быть уверены - нотариальный документ надежно закрепляет права и интересы, защищает от юридических рисков. Таким образом, права и интересы становятся защищенными, а правоотношения - предсказуемыми.

Как уже не раз отмечалось, нотариат имеет большой потенциал в сфере защиты прав, свобод и законных интересов граждан и организаций. Тем не менее, реализация данного потенциала невозможна без эффективных гарантий ответственности нотариусов за результаты их деятельности. Именно такими гарантиями являются меры дисциплинарной, уголовной и гражданской ответственности нотариусов.

Как показал проведенной нами анализ, вопросы гражданской (имущественной) ответственности нотариуса являются наиболее спорными и нуждающимися в подробном законодательном урегулировании. По нашему мнению, в процессе такового правового регулирования следует исходить из необходимого баланса интересов граждан и организаций, а также самого нотариуса, принимать во внимание реальные правовые и экономические возможности нотариата, предоставленные ему в соответствии с законодательством.

В заключение хотелось бы сказать, что за восемнадцать лет, прошедших со времени перехода российского нотариата на латинскую систему, удалось добиться некоторого повышения уровня доверия к институту нотариата граждан. Понятие доверия связано с ожиданиями людей по отношению к этому правовому институту. Однако анализ совершаемых нотариальных действий показывает, что подавляющую часть рабочего времени нотариусы отдают такому несложному и незначительному с правовой точки зрения нотариальному действию, как свидетельствование верности копий. Что свидетельствует о том, что потенциал нотариата не востребован. Хотя нотариат, как институт превентивного правосудия способен в значительной мере предупреждать и разрешать правовые конфликты, избегать обращения за судебной защитой.

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ

1. Налоговый кодекс Российской Федерации от 05.08.2000 N 117-ФЗ (ред. 03.07.2019) // СПС Консультант Плюс
2. Проект Федерального закона «О нотариате и нотариальной деятельности» (подготовлен П.В. Крашенинниковым, А.Г. Архиповой, А.В. Егоровым, Л.Ю. Михеевой, Д.В. Новак, Е.Л. Поветкиной, Е.В. Тычинской; при содействии А.А. Громовой, Р.С. Бевзенко, И.Б. Мироновой, Ю.В. Старцевой, Н.В. Тололаевой) (ред. до внесения в ГД ФС РФ, текст по состоянию на 09.10.2013) // СЗРФ. 1992. № 13.
3. Федеральный закон от 07.08.2001 N 115-ФЗ (ред. от 18.03.2019) «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» // СПС Консультант Плюс
4. Федеральный закон от 31.05.2002 N 63-ФЗ (ред. от 29.07.2017) «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» // СПС Консультант Плюс
5. Федеральный закон от 25.04.2002 N 40-ФЗ (ред. от 01.05.2019) «Об обязательном страховании гражданской ответственности владельцев транспортных средств» // СПС Консультант Плюс
6. Федеральный закон от 17.01.1992 N 2202-1 (ред. от 27.12.2019) «О прокуратуре Российской Федерации»
7. Основы законодательства Российской Федерации о нотариате (утв. ВС РФ 11.02.1993 N 4462-1) (ред. от 27.12.2018) (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.02.2019)
8. Приказ Минюста России от 29.06.2015 N 151 «Об утверждении Порядка прохождения стажировки лицами, претендующими на должность нотариуса» (вместе с «Порядком прохождения стажировки лицами, претендующими на должность нотариуса», утв. решением правления ФНП от 18.05.2015, приказом Минюста России от 29.06.2015 N 151) (Зарегистрировано в Минюсте России 30.06.2015 N 37823)
9. Быкович Д. А. Правовой статус нотариуса в Российской Федерации // Молодой ученый. — 2012. — №10. — С. 213-215.
10. Вахидов С. М. Компетенция нотариуса и лиц, осуществляющих нотариальные действия // Молодой ученый. — 2016. — №11. — С. 1250-1255.
11. Волков А.А. Роль института нотариата в защите конституционных прав и законных интересов граждан [Текст] / Историческая и социально-образовательная мысль. - 2015. - Т. 7. - № 5 (1). - С. 111-115.
12. Герасимов А.В. Роль нотариата в современном гражданском праве [Текст] / А.В. Герасимов, П.В. Надтачев // Вестник Красноярского государственного аграрного университета. - 2014. - № 12. - С. 276-280.
13. Гражданский процесс. Учебник и практикум [Текст] / Под ред. М.Ю. Лебедева. - М.: Юрайт, 2016. - 390 с.
14. Дундукова Д. П., Чекачкова Г. Н. Правовое значение нотариального акта в гражданском и арбитражном судопроизводстве // Молодой ученый. — 2017. — №10. — С. 307-311.
15. Жуйков В. М. Нотариат как институт превентивного правосудия: общие цели, принципы и полномочия // Российская юстиция. М.: Статут, 1998. № 6. С. 33-34.
16. Ляпидевский Н.П. История нотариата [Текст] / Н.П. Ляпидевский. - М.: Старая книга, 2015. - 228 с.
17. Мазина Г.П. К вопросу реформирования нотариата в России [Текст] / Г.П. Мазина // Территория науки. - 2014. - № 3. - С. 111-120.
18. Малько А.В. Реформирование института нотариата в контексте усиления охранительного воздействия права [Текст] / А.В. Малько, Н.В. Богатырев // Юридическая наука и правоохранительная практика. - 2014. № 3 (29). - С. 7-16.
19. Миронов А.Н. Нотариат. Учебное пособие [Текст] / А.Н. Миронов. - М.: Инфра-М, 2015. - 224 с. - 300 с.
20. Погосян Е.В. Актуальные проблемы совершенствования нотариальной практики [Текст] / Е.В. Погосян. - М.: Инфотропик Медиа, 2018. - 30 с.
21. Рассохина А. А., Суходолина Д. А. Проблемы совершения нотариальных действий // Молодой ученый. — 2017. — №15. — С. 302-304.
22. Рыжов К.Б. Модернизация нотариата Российской Федерации и конкуренция в нотариальном деле [Текст] / К.Б. Рыжов // Мониторинг правоприменения. - 2013. - № 3. - С. 43-45.
23. Седлова Е.В. Нотариат. Учебник и практикум [Текст] / Е.В. Седлова. - М.: Юрайт, 2016. - 280 с.
24. Семенкова В. М. Исполнительная надпись нотариуса как внесудебный способ защиты обязательственных прав [Текст] // Юридические науки: проблемы и перспективы: материалы VII Междунар. науч. конф. (г. Казань, май 2018 г.). — Казань: Молодой ученый, 2018. — С. 38-41
25. Сидорко Т.Г. К проблеме законодательного регулирования правил совершения нотариальных действий в РФ [Текст] / Т.Г. Сидорко, А.А. Мкртчян // Научный журнал Кубанского государственного аграрного университета. - 2015. - № 105. - С. 83-99.
26. Сучкова Н.В. Нотариат. Учебник [Текст] / Н.В. Сучкова. - М.: Юрайт, 2016. - 378 с.
27. Фемелиди А.М. Русский нотариат. История нотариата и действующее нотариальное положение 1866 года. Пособие к изучению русского нотариального права / А.М. Фемелиди. - М.: Ленанд, 2015. - 266 с.
28. Черемных Г. Г. Комментарий к проекту федерального закона «О нотариате и нотариальной деятельности в Российской Федерации» // Нотариус. М., 2010. № 1. С. 3-10.
29. Черемных Г. Г. Нотариат и нотариальное право России: учебное пособие / под ред. Г. Г. Черемных. М.: Норма, 2007. - 410 с.