Понятие предпринимательского договора класса «Dare»

Содержание:

Введение

Актуальность темы исследования данной курсовой работы, заключается в том, что с изменением системы, а также принципов по управлению экономикой, возникновением новых субъектов, относящихся к предпринимательской деятельности, в значительной степени изменяется сама система договоров. Субъекты предпринимательской деятельности, в процессе производства предпринимательства, на практике каждый день, вступают в договорные отношения, с иными субъектами - предпринимателями, а также теми лицами, которые не являются предпринимателями. В результате этого, в условиях рыночной экономики, в качестве основного инструмента по регулированию взаимоотношений, между субъектами предпринимательской деятельности, выступает договор. Именно этот документ, представляет собой главную правовую форму экономического оборота, им определяются права и обязанности сторон, а также их ответственность.

Целью работы, заключается исследование понятие и сущности предпринимательских договоров.

Объектом исследования, выступают предпринимательские договора. Предметом работы, являются правовые отношения, которые регламентируют предпринимательские договоры.

Для того, чтобы достичь поставленную цель, были определены для решения следующие задачи:

- изучить понятие предпринимательских договоров;

- дать характеристику сущности, и содержание предпринимательских договоров;

- изучить особенности обязательств, в предпринимательской деятельности, которые возникают из договоров класса "Dare";

- провести анализ обязательств в предпринимательской деятельности, которые возникают из договоров класса «Facere»;

- изучить договор коммерческой концессии.

Работа состоит из введения, двух глав, пяти параграфов, заключения, списка использованной литературы, приложения.

В введении курсовой работы, рассмотрены актуальность темы, объект, предмет, цель, а также задачи исследования. Указана структура работы.

В первой главе, дается определение понятия предпринимательских договоров. Также дана характеристика сущности, и содержания предпринимательских договоров.

Во второй главе, будут рассмотрены такие виды договоров, как: обязательства в предпринимательской деятельности, которые возникают из договоров класса «Dare»; обязательства в предпринимательской деятельности, которые возникают из договоров класса «Facere»; договор коммерческой концессии.

В заключении подводятся итоги исследования.

Глава 1. Понятие и сущность предпринимательских договоров

1.1 Понятие предпринимательских договоров.

Необходимо отметить, что в действующем гражданском законодательстве, понятие "Предпринимательский договор", не закреплено.

Цивилистический подход, не только к пониманию, но также и к сущности предпринимательского договора, базируется на отрицании самостоятельности, предпринимательского договора, а также на признании его специфики, в качестве разновидности, гражданско-правового договора. В связи с этим, ряд ученых, обращают внимание на тот факт, что "из 610 статей Гражданского кодекса Российской Федерации, которые посвящены отдельным видам договоров, 262 статьи, рассчитаны целиком, на участие предпринимателей. Но в тоже время, остальные договорные статьи, по общему правилу, рассчитаны на отношения, не исключающие участия предпринимателей". [1, с.624]

Эксперты из числа цивилистов, признающих наличие предпринимательского договора, пока не определили его место, в существующей системе гражданского права. В связи с этим, сразу же возникает вопрос, каким образом соотносится институт предпринимательского договора, с делением договорных институтов, по договорным типам, таким как: купля-продажа, подряд, перевозка, наем и т.д. Данные договорные институты, в себя включают также чисто предпринимательские договоры (договор поставки), чистые обычные гражданско-правовые договоры (договор дарения), а также смешанные (договор найма). [2, с.257]

Согласно мнения экспертов, предпринимательский договор, выступает как субинститут, института гражданско-правового договора. В него входит, кроме предпринимательского, и потребительского договора, также обычный гражданско-правовой договор. В тоже время, предпринимательский договор, выступает как институт, который включает в себя, институты: договор поставки, строительный подряд, наем предприятия, перевозка грузов, и другие.

Данная система предпринимательского договора, является вторичной. Вторичность выражается по отношению, к закрепленной в ГК РФ, системе договорных институтов: купля-продажа, наем, выполнение работ, оказание услуг и т.д. В связи с этим, предпринимательский договор, представляет себя комплексным институтом гражданского права. [3, с.107]

В связи с этим, предпринимательский договор - это гражданско-правовой договор. Ничем другим, он быть не может. Он включен в комплексную отрасль предпринимательского права. Но при этом, остается полностью в рамках гражданского права.

Таки исследователем как С.А. Паращук, называются следующие особенности, относящиеся к предпринимательскому договору:

1) он заключается, в целях по осуществлению предпринимательской деятельности;

2) субъектами предпринимательской деятельности, являются стороны или одна из его сторон;

3) он носит возмездный характер;

4) в нем сочетаются максимальная свобода, а также увеличенные требования для предпринимателей, в договорных обязательствах. [4, с.110]

Также высказываются и спорные мнения. К примеру по мнению В.С. Белых, в качестве существенного признака, присущего предпринимательскому договору, выделяется признак "сочетания максимальной свободы, и повышенных требований для предпринимателей, в договорных обязательствах". Это связано с тем, что он является характерным (не для предпринимательских договоров, как таковых), а непосредственно, для предпринимательской деятельности в целом. В этом случае, скорее речь идет, о принципе законодательства, а непосредственно не о самом признаке договора. [1, с.624]

Помимо этого, в юридической литературе, можно встретить также такой признак, относящийся к предпринимательскому договору- как возмездный характер данного договора. Данный признак, не содержит в себе существенного значения, так как главным, определяющим будет являться признак - предпринимательская цель договора. Такой целью, предопределяется возмездный характер, а также иные признаки предпринимательского договора, для осуществления которой, данные договоры, как раз и заключаются. [5, с.22]

Согласно мнения такого исследователя как С.С. Занковский, который обобщал теорию предпринимательского права, по данному вопросу, всем предпринимательским обязательствам, являются присущими, общие признаки.

В первую очередь, все предпринимательские обязательства, вне зависимости от их разновидности, определенным образом, опосредуют предпринимательскую деятельность.

Во вторую очередь, субъектный состав данных обязательств, представлен как государственными, так или муниципальными органами, различными коммерческими организациями (в том числе, центрами хозяйственных систем), а также внутренними подразделениями, данных организаций. [3, с.107]

В третью очередь, предпринимательские обязательства, немыслимы вне государственного регулирования.

В четвертую очередь, обязательства в предпринимательстве, вне зависимости от их вида, на случай нарушения снабжены санкциями.

ГК РФ, использует понятие обязательства, которое довольно близко к предпринимательским обязательствам, и связано, с осуществлением предпринимательской деятельности. Если рассматривать данное понятие, то получится то, что оно будет объединять, два довольно различных явления - обязательства, в которых две стороны, выступают предпринимателями, или другими хозяйствующими субъектами, а также обязательства, в которых данным субъектом, выступает одна сторона. К тем обязательствам, которые связаны с осуществлением предпринимательской деятельности одной стороной, относятся не только обязательства между предпринимателями, а также некоммерческими организациями (или государством, муниципальными образованиями), но также и между предпринимателями, и самими потребителями. [6, с.114]

С.С. Занковским, разграничивалось понятие "предпринимательский договор" и "договоры с участием лица, которое занимается предпринимательской деятельностью". Данный автор, характеризуя договор розничной купли-продажи, указывает на то, что продавец и покупатель, подчинены различным правовым режимам. Продавец, действует на базе публичных, а также частноправовых норм. Покупатель, не выходит за пределы частной сферы. Продавец, подчиняется актам по государственному регулированию предпринимательства. Для покупателя, достаточными являются нормы гражданского права. К тому же, в данных пределах, он способен использовать полномочия, которые у него имеются силу Закона о защите прав потребителей. Такой договор, если назвать предпринимательским и можно, то только в той части, которая относится к продавцу, но не к самому покупателю. Другими словами, он выступал бы как предпринимательское обязательство, только отчасти. И как раз этим, он бы отличался от договоров, между предпринимательскими структурами. [7, с.1103]

Как правило, именно потребительские договоры, противопоставляются предпринимательским. Но стоит отметить, что наряду с этим, именно наличие предпринимателя (хозяйствующего субъекта, в обязательстве с участием гражданина-потребителя), превращает данный договор, в потребительский. Как раз участие предпринимателей в потребительских договорах, увеличивает императивность по правовому регулированию такого договора. В связи с этим, потребительские договоры, необходимо отличать от "бытовых обязательств". То есть тех обязательств, в которых с обоих сторон, выступают граждане (не являющиеся предпринимателями). Хоть этот термин, и не является устоявшимся, но из общей характеристики реформы обязательств, в сфере предпринимательской деятельности, появляется возможность сделать вывод о том, что в качестве бытовых, рядом ученых называются все договоры, в которых участвует физическое лицо, хотя бы на одной стороне. Это является, не вполне верным. Так как договоры с участием предпринимателя, хотя бы на одной из сторон, сразу же подпадают под действие, большого числа специальных правил, которые закреплены в ГК РФ, и не распространяются, на договоры граждан между собой. [4, с.110]

При подведении итога изученного нами понятия предпринимательской сделки (предпринимательский договор), можно говорить о том, что это является гражданско-правовой сделкой, заключаемой в ходе осуществления предпринимательской деятельности, предпринимателем с иными участниками гражданского оборота, на свой риск, в целях получить чистый доход.

1.2 Сущность и содержание предпринимательских договоров.

Специфика предпринимательского договора, является обусловленной, не только самой сущностью предпринимательской деятельности, но также, усилением регулирующей роли с его стороны, в связи с развитием экономических отношений. Его особенность заключена в том, что он, выступает в качестве единицы по координации многочисленных, и многообразных связей, на различных уровнях экономической системы. Таким образом, он опосредует процессы по рыночному обмену, концентрации капитала, а также концентрации производства. Помимо указанного, предпринимательский договор, выступает как один из основных средств по организации, и обеспечению функционирования, рыночной системы хозяйствования. Стоит отметить, что данные особенности договора, не способны выступать, как правовой квалифицирующий признак, присущий предпринимательскому договору. [8, с.358]

Существенные условия, присущие договорам, определяются помимо норм ГК РФ, также положениями других законов, и подзаконных нормативных актов. В том случае, при котором договор является смешанным, в нем должны согласоваться существенные условия, всех элементов, которые входят в его составные части. К примеру, в договоре аренды недвижимости с правом выкупа, в обязательном порядке должна быть согласована, выкупная цена имущества. Сторонам запрещается самостоятельно определять то, какие условия договора, должны быть отнесены к существенным. Другими словами, они не должны сокращать, перечень существенных условий. [5, с.22]

В гражданских обязательствах, существуют разные виды сроков. Это могут быть: гарантийные сроки, необходимые для устранения обнаруженных недостатков; сроки пресечения, погашающие существующее право; претензионные сроки, необходимые для того, чтобы до суда урегулировать спор; сроки исковой давности, необходимые для защиты нарушенного права; и наконец, договорные сроки, необходимые для осуществления прав, а также обязанностей. Договорные сроки, могут быть определены, календарной датой, указанием на определенное событие, которое должно неизбежно наступить, или посредством истечения периода времени. Недопустимым является определение таких сроков тем событием, которое связано, с волеизъявлением стороны договора (к примеру, оплатить сумму аванса).

Что же касается существенных условий (на согласовании которых, настаивает, хотя бы одна из сторон), то их, может быть бесчисленное множество. Стоит отметить, что предложение на заключение договора на других условиях, которые изложены в протоколе разногласий, должна считаться новой офертой. А те разногласия, которые возникли- существенными условиями данного договора, в связи с тем, что достижение согласия по ним, выступает обязательным условием, для его заключения. Следуя такой трактовке, договор в случае наличия протокола разногласий, вообще не может считаться, как заключенный. [8, с.358]

В судебной практике, толкование существенных условий, в тех спорах, которые касаются заключения договоров, является весьма неоднозначным. Так как законодательством, не предусматриваются последствия признания договора, незаключенным. Как, к примеру, такое сделано, по отношению к недействительным договорам, когда происходит применение двусторонней реституции. То есть возврат сторон, в первоначальное положение. В судебно-арбитражной практике. принято считать что незаключенный договор, как будто не существует. Следовательно из этого, им не порождается правовых последствий. Конечно же, договор который не заключен, не может быть признан недействительным. Это происходит, в силу отсутствия, самого предмета спора. [9, с.428]

Цена, вопреки распространенному мнению, в большом количестве договоров, не относится к существенным условиям. Исключение составляет продажа товаров в кредит, с рассрочкой платежа, а также продажа недвижимости, строительный подряд, и определенные иные договоры. К примеру, в том случае, в котором речь касается крупной сделки хозяйственного общества, или же сделки, в совершении которой, наблюдается заинтересованность, то в качестве её существенного условия, будут сведения касающиеся цены приобретаемого, а также продаваемого имущества. Однако, если в договоре цена не указана, то не происходит освобождение покупателя, от обязанности оплатить товар который он принял, по той цене, которая зачастую взимается при сравнимых обстоятельствах, за аналогичные товары (согласно пункта 3 статьи 424 ГК РФ). Это связано с тем, что все договоры в предпринимательской деятельности, предполагаются как возмездные. Наличие тех обстоятельств, которые дают возможность однозначно ответить на вопрос, какой же будет цена, доказывает заинтересованная сторона. [10, с.992]

Отсутствие договорного условия, касающегося цены, способно быть вызванным, разными причинами. Точная цена, может быть неизвестной для контрагентов, на момент заключения договора. Они могут указать приблизительную цену в договоре, с возможностью по ее последующей корректировке, или не указывать, вообще никаких условий, которые бы касались цены. Условие о цене, будет считаться несогласованным сторонами, в том случае, если оно, было включено, в текст протокола разногласий. В качестве еще одной причины несогласованной цены, можно назвать заключение договора, посредством обмена документами, в тексте которых, не фигурировала окончательная цена (но были определены остальные условия, по исполнению договорного обязательства). [8, с.358]

Зачастую, цену устанавливают соглашением сторон. Ценовое (тарифное) регулирование, может быть применено, в сферах естественных монополий (к примеру, передача электроэнергии, железнодорожные перевозки и т.п.). В некоторых случаях, проверять правильность определения цены, уполномочены налоговые органы. К примеру, по договорам, заключаемым между взаимозависимыми лицами, различным внешнеторговым контрактам, а также бартерным сделкам.

Необходим признать, что по отношению к оценке договоров, имеющих заниженную цену, не существует единства мнений. Хотя гражданским законодательством, не регулируется ценообразование, в предпринимательских отношениях, процесс по заключению договора, по явно заниженной цене, может быть признан- ничтожной сделкой. Символическая плата по договору (к примеру 1 рубль), или цена, существенно заниженная по сравнению со среднерыночной, означает то, что товар (работы или услуги), оплачивается частично, а частично, предоставляется для контрагента безвозмездно. Дарение, в отношениях между коммерческими организациями, запрещено. Из этого следует, что договор с явно заниженной ценой, является ничтожным. Считается, что согласно смысл статьи 572 ГК РФ, дарение может быть совершено, в форме передачи имущества, по явно заниженной цене. [11, с.850]

Самим договором, могут быть предусмотрены основания, а также порядок по изменению цены, в процессе исполнения договора. Данный подход, зачастую используется, в договорах подрядного типа, при определении ориентировочной стоимости работ, с последующей коррекцией, в соответствии, с какими-либо коэффициентами (например рост инфляции, повышение цен энергоресурсом, стройматериалов и прочего). Другими словами, в данных случаях, может быть использована не твердая цена, а формула по расчету договорной цены.

Законодательством, не устанавливался запрет, на изменение цены, после того, как был заключен договор. В связи с этим, ее корректирование, правомерным будет только в случае соглашения сторон. В связи с тем, что договорные условия, устанавливаются по соглашению сторон, их изменение, также должно быть оформлено, по соглашению обеих сторон. [9, с.428]

В зависимости от определения момента по заключению договора, законодательством РФ различаются: консенсуальные, реальные договоры, договоры, которые требуют государственную регистрацию. Большое количество договоров, заключаемых в предпринимательской деятельности, являются консенсуальными. Они могут считаться заключенными в том случае, в котором стороны, смогли достичь соглашения, по всем существенным условиям. К примеру, купля-продажа, поставка, банковский кредит, подрядные договоры. Реальные договоры, значительно реже встречаются в бизнесе. Они могут считаться заключенными, с момента передачи имущества, или денег. Другими словами, факт заключения договора займа, будет обязательно тождествен, факту по предоставлению заемных денежных средств. Договоры, которые требуют государственной регистрации, являются связанными, главным образом с недвижимым имуществом. К примеру, продажа жилого помещения или аренда недвижимости. Хотя похожая процедура, также была установлена, для оформления сделок, которые были направлены, на передачу прав, на определенные объекты интеллектуальной собственности. К примеру, товарные знаки, топология интегральных микросхем и т.д. Подобные договоры, могут считаться заключенными, с момента государственной регистрации. Но стоит отметить, что не все договоры, у которых предметом является недвижимость, требуют обязательного регистрационного оформления. Таким образом, в случае продажи нежилых помещений, государственной регистрации, подлежит не сам договор, а сам переход права, на соответствующую недвижимость. Государственной регистрации не подлежит аренда недвижимости, на срок менее года, аренда транспортных средств, согласно статьи 130 ГК РФ. Они отнесены, к категории недвижимого имущества. К примеру, воздушные, морские суда, суда внутреннего плавания. [11, с.850]

Для консенсуальных договоров, также установлено специальное правило, в соответствии с которым, договор может быть признан заключенным, с момента получения лицом, которое направило оферту, ее акцепта. Оферта (предложение по заключению договора), должна содержать в себе все существенные условия, присущие договору. Таким образом, заявка на участие в выставке, которая была размещена на сайте, в сети Интернет, не была признана офертой, в связи с тем, что не содержала в себе существенные условия договора.

Оферта, способна быть твердой. То есть быть с указанием срока, для ее акцепта. В качестве примера твердой оферты, можно назвать счета на оплату, с указанием слов "счет действителен, для оплаты до "такой-то" даты". Если срок, не определен в оферте, то ее, можно акцептовать, в течение нормально необходимого времени. [9, с.428]

Акцепт, должен быть полным, и безоговорочным. Не имеет юридического значения молчание. В том случае, в котором лицо, которое получило оферту, совершило действия по выполнению ее условий (отгрузило товар, выполнило работы, выплатило деньги), хоть и не в полном объеме, это может быть признано как акцепт, если другое, в самой оферте или законе не указано, согласно статьи 438 ГК РФ. Если сторонами подписан договор, в виде единого документа, то моменты направления оферты, а также ее акцепта- совпадают.

Важным является отметить то, что в случае заключения договора, будет реализоваться в первую очередь, принцип свободы договора. Смысл его заключается в свободном выборе контрагента, вида договора, а также условий по его заключению. Если сторонами был подписан предварительный договор, то они, не способны отказаться, от заключения основного договора. Предварительный договор, должен быть заключен, в простой письменной форме. Также, он может быть заключен, в форме, которая предусмотрена, для основного договора. Он в себе должен содержать, все существенные условия, присущие будущему договору, для того, чтобы суд, смог обязать стороны, к его заключению. Наряду с этим, стороны обязаны обсудить срок, в течение которого, ими будет заключен основной договор. В том случае, если такой срок не будет установлен, то основной договор, должен будет заключен, в течение одного года. Предварительный договор, после истечения годичного срока, утрачивает свою силу в том случае, в котором ни одна из сторон, не направила требования, о заключении основного договора. В связи с тем, что одна из сторон предварительного договора, отказалась от заключения основного договора, другая сторона, способна в судебном порядке, настаивать на понуждении стороны, к заключению договора. Но она не имеет права требовать на себя, перевода прав и обязанностей покупателя, так как законодательством, данный способ по защите нарушенного права, не предусмотрен. В том случае, при котором для заключения договора, проводились торги, заказчик торгов, обязан подписать с их победителем, соответствующий договор. [12, с.320]

Простая письменная форма, является универсальной, для договоров в предпринимательской деятельности. Хотя законодательством, допускается устная форма для тех сделок, которые исполняются при их совершении, а также для тех сделок, заключаемых для письменного договора, согласно статьи 159 ГК РФ. На практике, это применялось редко. Тем более, что в случае возникновения спора, ссылаться на документальные доказательства, является невозможным. Это связано с тем, что их просто нет. Для примера, рассмотрим оформление заемных отношений. Зачастую, граждане, при займе денежных средств друг у друга, рассчитывают на ситуацию, согласно которой будет достаточным передать деньги, при свидетелях. Но в тоже время, факт уплаты денежных средств, может быть подтвержден, только письменными доказательствами. В связи с этим, ходатайства, касающиеся допроса свидетелей судом, будут отклонены. Хотя, конклюдентные действия со стороны заемщика, по принятию заемных денежных средств (если они, не были впоследствии опровергнуты), являются доказательством, для заключения договора займа. [13, с.237]

Обязательному нотариальному удостоверению, подлежат: доверенность на совершение сделок, которые требуют нотариальной формы; совершение передоверия, по доверенности; договор ренты; завещание, а также брачный договор. Смотря на перечисленное, очевидным является то, что нотариальная форма сделок, в предпринимательской деятельности, не используется. В тоже время, по соглашению сторон, договор может быть удостоверен, в любом случае (даже если законодательством, этого не требуется). Письменная форма, с последующей государственной регистрацией, может применяться, для некоторых сделок, к которых в качестве предмета, является недвижимость.

На основе проведенного исследования, в конце главы, необходимо подвести следующие итоги. Правовое регулирование предпринимательских договоров, может осуществляться не только гражданским, но также и другими отраслями законодательства, такими как: налоговое, финансовое, таможенное и др. Так как в них, есть как частные, так и публичные компоненты. Последняя составляющая предпринимательских договоров, является направленной, на обеспечение таких общественных интересов, как6 прибыльность предпринимательской деятельности, удовлетворение общественных потребностей, в товарах, работах, услугах и т.п. [4, с.110]

Под предпринимательским договором, необходимо понимать тот договор, все стороны которого (в силу указания закона), выступая субъектами предпринимательской деятельности, как экономического результата договора, преследуют, извлечение для себя прибыли. Договор с участием предпринимателей, это договор, в котором не все стороны, являются субъектами предпринимательской деятельности в обязательном порядке, и в качестве экономического результата, преследуют извлечение для себя прибыли. Общегражданский договор, это договор, в котором сторонами, способны выступать лица, которые не являются предпринимателями. [7, с.1103]

Глава 2. Виды предпринимательских договоров

2.1 Обязательства в предпринимательской деятельности, возникающие из договоров класса «Dare»

Договоры класса «Dare», предполагают собой передачу имущества. Их основной направленностью, характеризуется передача имущества. Основным элементом предмета обязательств, которые возникают из данных договоров, является именно передача имущества (пусть и на различных условиях).

Передача имущества, представляет собой, одну из форм по распоряжению имуществом. В связи с этим, второй общей чертой названных договоров, является то, что лицо, которое передает имущество, должно обладать необходимым правомочием, по его распоряжению. То есть, оно как правило должно быть собственником данного имущества, или субъектом другого ограниченного вещного права. [14, с.272]

Лицо, которое принимает имущество, превращается или в его собственника (договор купли - продажи, мены, дарения, ренты), или законным владельцем, указанного имущества (договор аренды, жилищного найма, ссуды). Во втором случае, лицо, хоть и не являющееся собственником, но владеющее имуществом на основании, предусмотренном соответствующим договором, получает так же как и собственник, вещную правовую защиту. Такое обстоятельство, также может признаваться общей чертой договоров, на передачу имущества.

Еще одним объединяющим признаком указанных договоров, является то, что все они, содержат сложный предмет, который включает в себя, не только действия обязанных сторон (в том числе, передачу и принятие имущества), но также и само имущество. [7, с.1103]

Перечисленные общие черты названных договоров, дают возможность использовать правила, об одних типах договоров, для регулировки отношений, которые возникают из других типов договоров (входящих в группу договоров, по передаче имущества).

В бизнесе, большую часть договоров, составляют "реализационные" договоры. Такие договоры, направлены на возмездную реализацию разных товаров (имущества), как для предпринимательских, так и хозяйственных нужд. К договорам данного вида, можно отнести, разные виды по купле-продаже и поставке, контрактации сельскохозяйственной продукции, мену, а также бартерные сделки. В определенном смысле, к таким договорам также можно отнести аренду. В качестве "реализационного", не рассматриваются договора дарения. Это обусловлено, запретом на заключение данного вида договора, в отношениях, возникающих между коммерческими организациями, согласно статьи 575 ГК РФ. [13, с.237]

Вопрос, касающийся правовой квалификации, широко распространенно в отечественном бизнесе, договора оптовой купли-продажи товаров, является дискуссионным. Дело заключается в том, что в Гражданском кодексе РФ, содержаться нормы о розничной купле-продаже. В связи с этим, кажется абсолютно очевидным, регулировать и оптовую куплю-продажу. Оптовая торговля, собой представляет вид предпринимательской деятельности, которая связана, с реализацией товаров производителями, или торговыми посредниками, для их дальнейшего использования, в розничной торговле, или же, для профессионального применения. Сфера действия договора по оптовой купле-продаже - это товарное обеспечение, системы розничной торговли. В связи с этим, предметом данного договора, выступают товары народного потребления. Другими словами, вещи, способные быть предложенными, для продажи в розничной сети. Данными признаками, оптовая купля-продажа и отличается от договора поставки, в котором предметом выступают товары, имеющие производственное назначение. [12, с.320]

Еще с начала 90-х годов XX века, в России, получили распространение, товарообменные операции. Такие операции, оформлялись по большей части при помощи заключения договора мены, или бартерной сделки. Данные договоры, невзирая на значительное сходство, имели ряд отличий. Договор мены, регламентируется нормами ГК РФ, а именно, статьями 567 - 571, а бартерные сделки, которые используются преимущественно во внешней торговле, регулируются посредством Указа Президента РФ от 18 августа 1996 года за № 1209 «О государственном регулировании внешнеторговых бартерных сделок». В отличие от мены, бартерная сделка, предполагает собой обмен не только товарами, но и самими работами, услугами, разными объектами интеллектуальной собственности. В качестве существенных условий договора мены, выступают: наименование, количество, цена товаров, а также срок по их передаче. Существенными условиями бартерных сделок, является - номенклатура, количество, качество товара, цена импорта, сроки экспорта, перечень работ, услуг, документов, претензионный порядок разрешения споров. [11, с.850]

Бартерные сделки, необходимо отличать, от договоров о взаимных поставках товара, с зачетом встречных требований. Бартер, а также мена, подразумевают собой то, что обмен равноценными товарами, исчерпывает содержание обязательств, каждой из сторон. доплата происходит только в том случае, если товары, неравноценны между собой по стоимости. Условие об использовании механизма взаимного зачета, говорит о наличии денежных обязательств, имеющихся у участников договора, а также определения способа по их прекращению. В связи с этим, данный договор, не может считаться меной, или бартером. [16, с.1001]

2.2 Обязательства в предпринимательской деятельности, возникающие из договоров класса «Facere».

Договоры класса «Facere», предполагают собой выполнение работ (услуг). Другую группу, относящуюся к предпринимательским договорам, составляют договоры, на выполнение работ (договоры подряда), а также оказание услуг. К таким договорам, относится: бытовой подряд, строительный подряд, подряд на проектные, и изыскательские работы, подрядные работы, выполняемые для государственных нужд. Данные договоры, имеют ряд особенностей. Таким образом, регулирование отношений по договору бытового подряда, происходит законодательством о защите прав потребителей, а проектно-изыскательские, а также строительные работы, в большинстве случаев, регламентируются посредством норм Градостроительного кодекса РФ. Подрядные работы, которые финансируются за счет средств бюджета, сразу же подпадают, под действие законодательства, касающегося государственных закупок. [15, с.495]

Среди договоров по возмездному оказанию услуг, можно перечислить: услуги связи, медицинские услуги, ветеринарные услуги, аудиторские, консультационные, а также информационные, образовательные, юридические, и множество других услуг. Особенность всех данных договоров, заключается в том, что заказчик, имеет право в любое время, отказаться от услуг исполнителя. При этом, пропорционально оплачивая, уже оказанные услуги. Зачастую, возмездное оказание услуг, имеет форму договора присоединения, согласно статьи 428 ГК РФ. Другими словами, его условия, разработаны одной стороной (исполнителем), в формуляре. А заказчик, принимает данные условия целиком, при этом, подписывая стандартизированный текст. [17, с.225]

В качестве самостоятельного вида предпринимательской деятельности, который требует определенных профессиональных навыков, выступает посредничество. Посредническая деятельность, является приоритетной, для установления, а также развития, торгово-хозяйственных связей. Она заключается в том, что оказывается производителям, и потребителям, юридические и фактические услуги. Именно посреднические договоры, дают возможность, совершать разные сделки, с чужим имуществом. В континентальном праве, традиционно регулируются, два вида таких договоров, а именно: поручение и комиссия. В англо-американском праве, это договор агентирования. В действующем российском законодательстве, одновременно регламентированы, три данных договора. При этом, все они, являются юридически равными. В качестве одной из причин такой ситуации, выступает активизация отношений, по внешней торговле. В таких отношениях, широко применяются агентские договоры. В практику России, были привнесены фирмами, с иностранными инвестициями (другими словами- совместными предприятиями). [18, с.154]

В том случае, при котором сторонами, был заключен договор поручения, то поверенный, действует от имени, а также за счет доверителя. В том случае, в котором был заключен договор комиссии - комиссионером заключаются сделки по поручению, от своего имени, и за счет комитента. В случае рассмотрения агентского договора, отношения между принципалом, а также агентом, могут быть построены, как согласно модели договора поручения, так и согласно модели договора комиссии. Особый вид профессионального посредничества, это коммерческое представительство, согласно статьи 184 ГК РФ. При этом, посредником может быть заключена сделка, при представлении интересов обеих её сторон. [11, с.850]

Практикой последних лет, были выработаны, и такие виды посреднической деятельности, специально не выделенные в законодательстве. К примеру, деятельность дилеров (оптовых, и не часто розничных посредников), совершающих сделки от своего имени, а также за свой счет. Дилеры, способны быть: универсальные (торгующие любым товаром), специализированные (торгующие определенными видами товаров), официальные (торгующие товаром, только для определенного производителя), эксклюзивные (являются как единственные представители производителя, в данном регионе, и тем самым, наделены исключительными правами, на реализацию его продукции), авторизованные (работают с производителями, по условиям договора коммерческой концессии, который более известен в хозяйственной практике, как- франчайзинг). Прибыль дилера, может быть определена, в качестве разницы между покупной, и продажной ценой товара. Дилер зачастую, работает согласно системы скидок, которые получаются, от производителя товара. В отечественной деловой практике, также является распространенной, деятельность субдилеров. В особенности, это проявляется в сфере услуг связи (телефония, Интернет и т.д.). [12, с.320]

Не менее распространенной на сегодняшний день, является деятельность дистрибьюторов, а именно, оптовых и розничных посредников, которые осуществляют сбыт товаров, на основе оптовых закупок, у изготовителей. Дистрибьюторами, предоставляются также услуги, по хранению, перемещению продукции, способны организовывать сбытовую сеть, на определенной территории. Они осуществляют свою деятельность, от своего имени, за свой счет. В связи с этим, расчеты дистрибьютора, а также изготовителя, не являются связанными, с получением дистрибьютором платежей, от покупателей товара.

Дилерские, а также дистрибьюторские договоры - являются разновидностью посреднических договоров, которые не предусмотрены Гражданским кодексом РФ. По своему содержанию, а также сфере применения, они являются более похожими, на агентский договор. Таким образом, в дистрибьюторские договоры, зачастую включаются, условия, об ограничении территории продаж товара. Это является целесообразным для того, чтобы исключить конкуренцию, между несколькими дистрибьюторами, представляющими одного и того же производителя, а также, их конкуренцию, непосредственно с самим производителем товара. [15, с.495]

2.3. Договор коммерческой концессии.

Согласно договора коммерческой концессии, правообладатель (являющийся одной из сторон), обязуется предоставить для другой стороны, которой выступает пользователь, за оговоренное вознаграждение, и на срок (или без указания срока), право на использование в предпринимательской деятельности пользователя, соответствующий комплекс исключительных прав (принадлежащих правообладателю). Такой комплекс включает в себя, право: на товарный знак, знак обслуживания. Также, он включает права на иные объекты исключительных прав, которые предусмотрены договором (в частности, на коммерческое обозначение, секрет производства ( или ноу-хау). [18, с.154]

Очевидным является то, что изначально, пакет изменений, был обусловлен, существенным расширением объектов. Предоставление таких объектов, является допустимым, согласно договора коммерческой концессии. Так как законодательное закрепление, смогли получить такие объекты, как: коммерческое обозначение и ноу-хау (или по другому- секрет производства). С иной позиции, из списка допустимых объектов, было изъято фирменное наименование. Это обусловлено тем, что было изменение понимания, присущей им юридической природы. По существу, право на фирменное наименование, выступает как неотчуждаемое. Фирменное наименование, является аналогом имени физического лица, которое состоит из нескольких взаимосвязанных элементов. К таким элементам можно отнеси: организационно-правовую форму, тип, направленность деятельности, индивидуализирующий элемент и т.д.

Необходимо иметь в виду то, что в теории, вопрос касающийся тождественности таких терминов как "коммерческая концессия" и "франчайзинг", на сегодняшний день не решен однозначно. в тоже время, необходимо отметить, что в той ситуации, при которой законодателем за ранее однозначно ставился знак равенства между данными договорами, то на сегодняшний день, дефиниция "франчайзинг", полностью отсутствует в нормативных актах. [10, с.992]

Факт заключения договора коммерческой концессии, подразумевает собой передачу прав, на использование результатов интеллектуальной деятельности. Данная передача прав, собой не подразумевает того, что в договор будут включены условия, касающиеся соответствия качества товаров (работ или услуг), определенным нормативам. Невзирая на то, что правообладателю комплекса исключительных прав, по умолчанию предоставляется право на контроль качества, в договор, существует возможность внесения условия, которое устанавливает другие формы по кооперации.

В тоже время, франчайзинг подразумевает собой, более высокий уровень по взаимодействию, между обладателем прав, а также предпринимателем, который получает право, на использование исключительных прав (в том числе, императивно установленную поддержку). Императивная поддержка, это оказание для пользователя, постоянного как технического, так и консультативного содействия. Существующая система взаимоотношений, между сторонами договора, которая установлена законодательно, подразумевает собой, принципиально диспозитивный характер, по взаимодействию сторон. Из этого следует то, что использование термина "коммерческая концессия", является справедливым. В связи с этим, по данному пути, направился законодатель. Что же касается нормативных актов, которые предшествовали этому, то отождествление в них данных, явно разных по своей сути договорных конструкций, необходимо отнести, к разряду юридико-технических ошибок.

Считается вполне разумным, внесение ряда изменений, в существующий порядок по нормативному регулированию. В первую очередь, речь идет касательно сроков договора коммерческой концессии. Рассматриваемый договор, является целесообразным, заключать на определенный период. Связано это с тем, что его предметом, выступают специфические, нематериальные права. Срок их действия, по общему правилу, является ограниченным, сроком действия охранных документов, которые на них выдаются. Очевидным является то, что истечение срока охранных документов, ранее срока действия договора, превращает его в сугубо декларативный. Это связано с тем, что передающая сторона, не будет иметь права, на комплекс объектов, которые передаются. [16, с.1001]

Выступая как самостоятельный поименованный гражданско-правовой договор, договор коммерческой концессии, обладает рядом признаков, которые его индивидуализируют, в системе однотипных отношений. К ним можно отнести:

- сторонами договора, выступают только те лица, которые осуществляют предпринимательскую деятельность, и обладают специальным правовым статусом (коммерческая организация, индивидуальный предприниматель). Другими словами, договор является предпринимательским.

- предметом договора, выступает предоставление правообладателем для пользователя, комплекса исключительных прав.

- для пользователя, предоставляется право на использование исключительных прав, которые принадлежат правообладателю, без непосредственной уступки контрагенту, соответствующих прав. Это ставит под сомнение, оправданность использования термина "концессия". Так как "concessio" собственно и означает уступку.

- как правило, договор включает в себя, условия по ряду ограничений, в деятельности пользователя.

- пользователем, сохраняется полная юридическая самостоятельность. Действует он, от своего имени в обороте. Происходит информирование третьих лиц, касательно факта использования прав правообладателя.

- в качестве цели для заключения договора, выступает извлечение прибыли. Другими словами, осуществление предпринимательской деятельности.

- договор коммерческой концессии, является консенсуальным, двусторонним, возмездным. [15, с.495]

Таким образом, предметом договора концессии, является не исключительное право (в качестве отдельного объекта), а комплекс прав, на результаты интеллектуальной деятельности, а также приравненные к ним объекты. Именно такой особенностью, указанный договор, и отличается от сходных ему (лицензирование, которое предусматривает передачу прав, на использование только определенных объектов).

В принципе, договор коммерческой концессии, согласно своей правовой природе, необходимо условно отнести, к договорам, о передаче имущества в пользование. Соответственно, необходимо отличать его, от таких договоров, как: комиссия и агентирование, которые предполагают от обязанной стороны, выполнение определенных действий.

В качестве существенных условий договора коммерческой концессии, необходимо назвать условия, касающиеся предмета и цены. Касательно предмета, необходимо обратить внимание на то, что его, необходимо предельно конкретизировать. Стоит указать, на непосредственный объем, в котором дозволено, использовать комплекс прав, а также сопутствующие ему элементы. К примеру, деловую репутацию. [17, с.225]

К примеру, общество с ограниченной ответственностью «Риамедиа-Онлайн», обратилось в арбитражный суд. Она предоставила исковое заявление, к обществу с ограниченной ответственностью «Новый стиль». В иске истец просил признать договор-соглашение незаключенным, и взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Новый стиль», неосновательного обогащения. Исковые требования истца, были удовлетворены в полном объеме.

В поданной апелляционной жалобе, ответчиком была сделана ссылка на то, что вывод суда, касательно отсутствия согласия сторон, относительно условий договора коммерческой субконцессии (главным образом, размера вознаграждения, за использование комплекса исключительных прав), не соответствует имеющимся материалам дела. Между истцом и ответчиком, был подписан предварительный договор-соглашение. Согласно этого договора, ответчик обязался передать истцу, права на открытие магазина "Концепция". [16, с.1001]

Для того, чтобы подтвердить свои обязательства, согласно предварительного договора, истец должен был на расчетный счет правообладателя, перечислить определенную сумму. Основной договор, после истечения срока действия предварительного договора, не был подписан. Денежные средства, не были истцу возвращены.

Суд первой инстанции, при рассмотрении дела, на основе того, что пункт 3 статьи 429 ГК РФ, установил, что предварительный договор, должен был содержать условия, которые дают возможность, установить предмет, а также другие существенные условия, относящиеся к основному договору. Суд апелляционной инстанции, справедливо согласился, с выводами суда первой инстанции, касательно того, что предварительным договором, не определялись условия, позволяющие каким-либо образом установить предмет, цену, а также иные существенные условия, основного договора. Это дало возможность сделать вывод касательно того, что существенные условия основного договора коммерческой субконцессии, не были определены. В связи с этим, договор-соглашение, являлся незаключенным. Согласно этому, он не повлек за собой, возникновения между сторонами, как взаимных прав, так и обязанностей. [11, с.850]

Необходимым является рассмотреть положения, которые касаются формы договора. основываясь на пункте 1 статьи 1028 ГК РФ, договор коммерческой концессии, необходимо заключать в письменной форме. Её несоблюдение, влечет его ничтожность.

С учетом того, что регистрация договора, не является государственной, то договор может вступить в силу, до достижения ими соглашения, по отношению ко всем существенным условиям. В том случае, когда в качестве предмета, используется договора объекта (регистрация которого, является обязательной по законодательству), договор подлежит регистрации, в федеральном органе исполнительной власти (в области патентов, и товарных знаков). В случае несоблюдения данного требования установленного законодательно, договор будет считаться ничтожным. В тоже время, необходимо учитывать то, что стороны договора, в отношениях с третьими лицами, в любом случае, будет иметь право, ссылаться на договор, только с момента его регистрации. Регистрацией, не определяется форма договора. Но она, выступает как условие для его легитимации. [12, с.320]

Современным законодательством, регулирующим отношения, которые складываются в рамках договора коммерческой концессии, необходимо эффективно управлять и вовремя реформировать. На сегодняшний день, законодательством не регулируется данный договор комплексно. В наиболее существенной доработке, нуждается и понятийный аппарат. Современные тенденции, к всеобщему реформированию гражданского законодательства, дают возможность надеяться, на соответствующие инициативы. [14, с.272]

Заключение

На основании исследования курсовой работы, в заключении хотелось бы отметить, тенденции по дальнейшему развитию указанных договоров.

В проекте изменений ГК РФ, в области договорного регулирования, были включены отношения, которые ранее, не входили в прямое регулирование, нормами ГК РФ. Ранее они регулировались специальным законодательством, касающимся коммерческих юридических лиц, а также антимонопольным законодательством, законодательством о несостоятельности (банкротстве). Суть заключается в создании единого порядка по получению согласия, на совершение сделки, от третьего лица (когда такое согласие необходимо), о назначении, а также последствиях получения, юридически значимых сообщений. Также это касается порядка, по оформлению и последствиям решения собраний, заверениях касательно обстоятельств, которые имеют значение, для заключения договора (или для его исполнения)

Для распространения механизма по защите, на вновь возникшие отношения, ранее не учитывающих требования по защите, происходит расширение субъектного состава, а также области по регулированию, в ряде общих договорных конструкций.

Было проведено значительное ограничение регулирующей функции судебных органов, фактическим образом, появившихся в период действия гражданского законодательства, которое только зарождалось. В пункте 2 статьи 421 "Свобода договора", в проекте ГК РФ, впервые был введен, общий запрет для судов, на переквалификацию заключенного договора. Это само по себе, знаменовало новое содержание, судейского усмотрения, в договорных спорах.

Происходило дальнейшее уточнение, а также увеличение специальных норм, которые создавали и закрепляли особый правовой режим, для предпринимательской деятельности (в первую очередь, по направлению создания механизма, который бы стимулировал добросовестное поведение, а также честную деловую практику). Согласно пункта 4 статьи 431.1 ГК РФ, вводится специальное основание, на запрета требований, о признании договора недействительным. Та сторона, которая приняла от контрагента, исполнение по договору, которое было связано, с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, и при этом, не исполнило полностью или частично своего обязательства, не имеет права требовать признания договора недействительным. Исключения составляют случаи, когда признается договор недействительным, по тем основаниям, которые предусмотрены статьями 173, 178 и 179 ГК РФ.

И наконец, тенденция на повышение стабильности гражданского оборота, получила довольно последовательное закрепление, в регулировании обязательственных отношений, с участием коммерсантов:

1. получили судебную защиту, натуральные обязательства, из предпринимательских отношений.

2. установили то, что право на односторонний отказ в предпринимательских отношениях, от исполнения договора, может быть обусловлено, необходимостью выплаты денежной суммы, иной стороне обязательства

3. предусмотрено правило, согласно которому, при не предъявлении кредитором требования в разумный срок, должник получает право на требование от кредитора, принятия исполнения.

4. было установлено впервые, безусловное право, на получение процентов по денежному обязательству (если участником, выступают коммерческие организации).

Список использованной литературы

1. Андреева Л.В., Ершова И.В., Отнюкова Г.Д., "Предпринимательское право. Учебник для бакалавров", Изд: Проспект, 2018 год, 624 стр.

2. Иванова Е.В., "Предпринимательское право", Изд: Юрайт, 2015 год, 257 стр.

3. Шлепкина Е.А., "Правовое регулирование рынка ценных бумаг: практикум. Учебное пособие", Изд: НГТУ, 2015 год, 107 стр.

4. Кириллов П.К., "Сделки с ценными бумагами", Изд: Лаборатория книги, 2015 год, 110 стр.

5. Макарова Е.В., "Финансовый рынок", Изд: Лаборатория книги, 2015 год, 22 стр.

6. Ширшов Е.В., Петрик Н.И., "Финансовый рынок: учебное пособие", Изд: Директ - Медиа, 2015 год, с.114

7. Габов А.В., "Ценные бумаги: вопросы теории и правового регулирования рынка. Монография", Изд: Статут, Переизданное, 2015 год, 1103 стр.

8. Ефимова О.В., "Предпринимательское право", Изд: Юрайт, 2018 год, 358 стр.

9. Голубцов В.Г., "Предпринимательское право", Изд: Феникс, 2018 год, 428 стр.

10 Е.Г. Афанасьева, А.В. Белицкая, В.А. Вайпан и др.; отв. ред. Е.П. Губин, П.Г. Лахно, "Предпринимательское право Российской Федерации: Учебник" 3-е изд., перераб. и доп., Изд: Норма, 2017 год, 992 стр.

11. Колтынюк Б.А., "Инвестиции. Учебник", Изд: Михайлова В.А., 2015 год, 850 стр.

12. Костенко М.А., "Коммерческое право: Конспект лекций", Изд: ТТИ ЮФУ, 2017 год, 320 стр.

13. Малыхин В.И., "Финансовая математика", Изд: Юнити, 2015 год, 237 стр.

14. Резго Г.Я., Кетова И.А., "Биржевое дело", Изд. "Финансы и статистика", 2015, 272 стр.

15. В.Я. Горфинкеля, "Малый бизнес. Организация, экономика, управление" учеб. пособие д/студентов вузов, 3-е изд., перераб. и доп., Изд: ЮНИТИ-ДАНА, 2017, 495 с.

16. Е. П. Губина, П. Г. Лахно, "Предпринимательское право Российской Федерации: учебник для вузов", Изд: Юристъ, 2015 год, 1001 стр.

17. В.П. Грибанова, О.А. Красавчикова, "Хозяйственное право: Курс лекций", Изд: "ПРИОР", 2010 год, 225 стр.

18. Суханов Е.А., "Российский закон о собственности: Научно-практический комментарий", Изд: БЕК, 2016 год, 154 стр.

Приложение А

Обязательства по передаче имущества в собственность

Обязательства по передаче имущества в собственность

Обязательства по передаче имущества в собственность

Обязательства по передаче имущества в собственность

Договоры на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и т.д. работ

Транспортная экспедиция, займ, кредит, банковский счет, хранение, поручение, страхование, поручение, комиссия

аренда ТС, транспорта, сооружений, лизинг

купля-продажа, поставка товаров, контрактация, энергоснабжение, мена