Преподаватель который помогает студентам и школьникам в учёбе.

Система источников предпринимательского права (1. Развитие законодательства, регулирующего хозяйственную деятельность. Значение Гражданского кодекса в регулировании предпринимательской деятельности.)

Содержание:

ВВЕДЕНИЕ

Предпринимательское право, как отрасль права, представляет собой совокупность норм, регулирующих предпринимательские отношения, тесно с ними связанные иные, в том числе некоммерческие, отношения, а также отношения по государственному регулированию хозяйствования в целях обеспечения интересов государства и общества.

Российское предпринимательское право можно рассматривать в трех аспектах:

а) как комплексная отрасль права– совокупность юридических норм, регулирующих общественные отношения, складывающиеся в сфере организации, осуществления, а также государственного регулирования предпринимательской деятельности;

б) как наука – совокупность концепций, идей, теорий, изучающих правовые вопросы осуществления предпринимательской деятельности и направленных на совершенствование современного законодательства;

в) как учебная дисциплина – совокупность знаний, составляющих часть учебной программы образовательных учреждений, необходимых для подготовки специалистов в области юриспруденции.

Среди ученых-юристов нет единого мнения по вопросу о том, является ли российское предпринимательское право самостоятельной отраслью права.

Сторонники дуалистической концепции (Е.А. Суханов, Б.И. Пугинский и др.) считают, что предпринимательские отношения должны регулироваться гражданским и административным правом.

Монистическая теория (В.К. Мамутов, В.С. Мартемьянов и др.) исходит их того, что предпринимательское право является самостоятельной комплексной отраслью права.

Объектом предпринимательского права является предпринимательская деятельность.

Под предпринимательской деятельностью понимается самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение, прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в установленном законом порядке.

Значение экономических преобразований, проводимых в настоящее время в России, трудно переоценить, особенно сейчас, в ситуации выхода из экономического кризиса. Поэтому рассмотрение широкого круга проблем, правового обеспечения их решения придает настоящей работе современное звучание.

Наряду с общими вопросами соотношения экономики и права, собственности, ее приватизации, основную роль играет гражданско-правовой договор как основной юридической формы предпринимательства, понятие, содержание и

правовую основу банковской деятельности, правовые гарантии.

Термин «источник права» традиционно рассматривают в двух аспектах – материальном (содержательном) и формальном. Под источником права в материальном смысле понимаются условия жизнедеятельности людей, реально складывающиеся общественные отношения.

Источник предпринимательского права – это внешняя форма выражения норм предпринимательского права, т. е. разнообразные способы фиксации, объективирования сложившихся в сфере предпринимательства юридических по своей природе правил.

Глава 1. Развитие законодательства, регулирующего хозяйственную деятельность. Значение Гражданского кодекса в регулировании предпринимательской деятельности.

1.1. Этапы становления науки предпринимательского, хозяйственного, а ранее торгового права России. Развитие законодательства в СССР.

Российское предпринимательство прошло долгий и сложный исторический путь. Стремясь к приумножению своего достояния, предприниматели разных сословий использовали имеющиеся у них средства в какой-либо деятельности для получения прибыли, т. е. затрачивали их как капитал. Движение капитала, составляющее основу любого предпринимательства, происходило в различных сферах экономики, в соответствии с этим выделяются несколько типов предпринимательской деятельности, которые сводятся к основным трем: производство, торговля, кредит. В реальной жизни различные виды предпринимательства обычно сочетались, дополняя друг друга. Со временем их связь становится все более тесной и органичной. Однако совсем непросто определить этапы российского предпринимательства. Авторы некоторых публикаций предельно широко трактуют понятие «предпринимательство», излагая историю торговли на Руси, экономическую историю и т. д. Но, если под предпринимательством понимать любую успешную хозяйственную деятельность, тогда историю его можно продлить в глубь веков до бесконечности.

Первый период российского предпринимательства называют периодом стихийного предпринимательства, когда оно еще не имело законодательного оформления и не испытывало регулирующего воздействия государства. Второй – период развития предпринимательства под покровительством государства – начинается со времен образования Московского государства и продолжается до начала XIX в.; кульминация этого этапа – правление Петра I. Отмена крепостного права дала толчок развитию рыночных отношений.

Исторически первым видом предпринимательства является торговое, которое, как видно уже из его названия, зарождается в недрах торговых отношений. Именно торговое предпринимательство послужило тем фундаментом, на котором возникли все остальные его виды (промышленное, банковское, аграрное и др.), т. е. сформировалась рыночная экономика с соответствующими типами социально-экономических систем. Потребность в развитии торговых отношений в разных частях русских земель была различна. Богатый юг получал все необходимое за счет собственного земледелия, скотоводства, охоты, рыболовства, бортничества и т. д. Долгое время южные земли довольствовались меновой торговлей, получая взамен продукты сельского хозяйства, меха, скот (в основном коней). С юга на север постоянно везли хлеб, в обратном направлении в обмен на хлеб – новгородские ремесленные изделия. Этим занима-

лись не князья и дружинники, а посадские торговые люди. Торг, т. е. торговая площадь города, был центром общественной жизни, где не только торговали, но и давали объявления об украденном имуществе и т. д. Русская торговля с древних времен находилась в тесной связи с церковью. В соборах хранились важнейшие документы, относившиеся к области внешней и внутренней торговли; по Уставу Владимира церковь стала хранительницей весов и мер. Всякими торговыми делами ведал торговый суд из трех представителей – тысяцкого от житьих или зажиточных граждан и двух старост торговой и гостиной сотен. Русские купцы должны были следовать нравственным правилам, которые гласили:

– соблюдайте полностью меру и не будьте из числа недомеривающих;

– взвешивайте верными весами;

– не уменьшайте людям их вещей и не ходите по земле, распространяя нечестие.

В XI–XII вв. получила распространение как оптовая, так и розничная торговля продукцией ремесла, сельского хозяйства, промыслов. В ней использовались и натуральный обмен (по схеме «товар на товар»), и товарно-денежные операции (по принципу «товар – деньги – товар»), в том числе, кредит и предоплата за товары; распространяется окладничество купцов. В отличие от стран Западной Европы древнерусское ремесло не имело цеховой организации, но существовали купеческие объединения. В Южной Руси упоминаются «гречники», торговавшие с Византией, «залозники», ездившие на Кавказ. Постепенно сформировались местные рынки (город и близлежащая сельская округа), областные (в границах княжеств) и межобластные рынки.

В XII-ХIII вв. образовались четыре крупнейших межобластных рынка:

1) Северо-Западная Русь (Новгород, Псков, Полоцк, Витебск, Смоленск п др.); 2) Северо-Восточная Русь (Ростов, Суздаль, Владимир-на-Клязьме, Тверь и др.);

3) Южная Русь (Киев, Чернигов, Переяславль-Южнорусский и др.);

4) Юго-Западная Русь (Владимир-Волынский, Галич, Перемышль и др.). Их функционирование было обусловлено различными естественно-географическими условиями, начавшейся специализацией районов, огромной протяженностью территории Руси. Они отличались по источникам поступления и ценам на товары. Важнейшими статьями межобластной торговли являлись хлеб и соль, цены на них значительно колебались, особенно во время неурожаев и торговых блокад, во время междоусобиц.

Торговля любой страны, как известно, делится на два вида: внутреннюю и внешнюю. Специфическая особенность старинной торговли на Руси заключается в том, что чем дальше мы углубляемся в историческое прошлое России, тем более внутренняя торговля отодвигается на второй план, и тем заметнее преобладает над ней торговля внешняя. Причем, преобладание внешней тор-

говли было подавляющим, а это означает, что «вокруг России всегда во все время ее исторического существования были налицо народности с более развитыми потребностями, чем она сама». Этот вывод объясняет многое в экономическом поведении русского торгового люда. Общеизвестно, что до наступления капитализма существовало два вида капитала – купеческий и ростовщический, а в сфере обращения предпринимательство появляется раньше, чем в сфере производства. Эта закономерность на Руси усиливалась тем обстоятельством, что Русь находилась на транзитных путях между Западом и Востоком – по Волге и Днепру.

Некоторые видные историки, в том числе и В. О. Ключевский, считали, что даже зарождение российской государственности связано с транзитной торговлей. Можно выделить два ее этапа:

1. В XIII–X вв. торговля шла по Волге и Каспию с обширным Арабским Халифатом, с Багдадом – столицей халифов.

2. С середины X в. направление торговли меняется: товары перемещаются через Византию знаменитым путем «из варяга в греки», по Днепру, а не по Волге.

Первый этап, охватывающий период Древней Руси, называют периодом стихийного предпринимательства, не имевшего законодательного закрепления и не испытывавшего регулирующего воздействия государства. Великие водные пути способствовали развитию торговых отношений и во многом определяли уклад жизни наших предков, которые строили города на протяжении торговых путей, занимались хлебопашеством и ремеслом. Волжский путь занимал важнейшее место во внешней торговле Руси и по времени сложился ранее, чем другие. С IX в. для русских купцов возрастает значение черноморской торговли. «Великий путь из варяга в греки» играл особую роль. Наряду с обладанием транспортными путями, необходимым условием внешнеторговой деятельности являлось наличие природных, людских (ремесленники, торговцы), финансовых и иных ресурсов. Чтобы участвовать в международной торговле, нужно было располагать товарами для экспорта.

Киевское государство владело огромными богатствами леса, поэтому важнейшими статьями его экспорта были пушнина и меховые изделия, мед, воск, смола. В меньшей степени были представлены в структуре торговли продукты сельскохозяйственного производства: шкуры домашних животных, выделанная кожа, сало, зерно, обработанный лен, пенька – продукт первичной обработки конопли и сырьё для производства веревок, канатов и т. д. Однако вывозились не только эти продукты, но и по мере развития ремесел предметы домашнего обихода из дерева и металлов, резная кость, мечи, стрелы и др. Большую часть византийского экспорта в Киевскую Русь составляли предметы роскоши и оружие.

Археологические раскопки и сохранившиеся письменные источники свидетельствуют, что из Византии восточные славяне вывозили золотые и сереб-

ряные изделия, ценные шелковые и бархатные ткани, жемчуг, бисер, бусы, сафьян, копья, мечи и прочие «булатные» товары, пряности и из особенно употребительных – соль. Восточные славяне доставляли в Византию в основном воск, мед и меха, одежда из которых была в большой моде при дворе халифов и у богатых арабов. Главными организаторами внешней торговли этого периода были славянские князья Олег, Игорь, Святослав, а также боярская верховная знать, крупные землевладельцы, дружинники – люди, уже имеющие определенную независимость.

Военные походы князей, овладение великим торговым путем, а также принятие Русью христианства создали предпосылки для установления тесных экономических, дипломатических и культурных связей Киевской Руси с Византией, являвшимися в ту эпоху центрами мировой культуры и предпринимательства. Набеги сменялись мирными торговыми договорами между Киевским государством и Византией. Договоры 860, 907, 911, 945, 971, 988 гг., упоминаемые в летописях, свидетельствовали о высоком уровне регулирования торговых отношений. Тексты договоров сохранились в византийском варианте, на греческом языке. Судя по ним, становится очевидным, что киевские князья снаряжали походы не столько ради военной добычи, сколько для получения торговых выгод.

С наступлением весны в Киеве снаряжался целый флот, который двигался вниз по Днепру, отбивая нападения кочевников-печенегов. Во главе государства, таким образом, утверждались купцы-дружинники, а Киевская Русь являлась торговым государством.

Торговые договоры заключались Византией от лица императора, а со стороны Киева – от имени великого князя. Так, по договорам 907 и 911 гг. между императором Византии Константином VII и князем Олегом греки были вынуждены пойти на важные уступки и предоставить руссам ряд торговых льгот. Киевские купцы в Константинополе получили право беспошлинной торговли, которое поддерживалось более 30 лет – до 945 г. Византийские власти в период торговых операций снабжали купцов продовольствием и выдавали продукты, корабельные снасти, паруса, якоря и все необходимое на обратный путь. Русские купцы имели свой торговый центр в Константинополе, где после принятия на Руси христианства возник целый русский квартал. Золотые ворота назывались Русскими, так как через них проезжали киевские купцы. Аналогичные торговые дворы, по свидетельству арабского путешественника Ибн-аль-Асира, существовали в городах Крыма. В свою очередь, в Киев ежегодно приходили купеческие флоты из Константинополя, настолько богатые, что князья высылали навстречу им войско для защиты судов от кочевников. Ввозились дорогие ткани (парча, восточные шелка), серебро, олово, свинец, медь, пряности, благовония, лекарственные средства, красящие вещества, мыло, церковная утварь.

Естественно, что торговые уступки не были актами благотворительности со стороны Византии, они делались во имя поддержания мира с сильной Киевской Русью. Договоры содержали и ряд ограничений для киевских купцов. Жестко регламентировался порядок их въезда и выезда из Константинополя, устанавливалось число приезжающих купцов – не более 50, определялись их места на рынке и др. По мнению В. О. Ключевского, византийцы «побаивались Руси, даже приходившей с законным видом».

Центр торговых связей Древней Руси переместился на северную оконечность «варяжского пути» – в Господин Великий Новгород, который свое название получил еще во времена Киевской Руси благодаря исключительной роли в хозяйственной жизни, и, прежде всего, в развитии древнерусской торговли. На изменение направлений торговой деятельности повлиял и подъем ремесленного производства в русских городах. Экономика северных земель складывалась особым, отличным от южных земель, образом. Хлебопашество в условиях более сурового климата было затруднено, зато в избытке добывалась ценная пушнина. Жители рано поняли необходимость обмена мехов на продовольствие и другие товары, активно устанавливая торговые связи с готами (скандинавами), немцами, поморянами (вендами). Торговля на первом этапе была исключительно меновой. Счет велся на единицы пушного товара: белки считались тысячами, соболя и куницы – сороками (по сорок штук). Мехами уплачивались налоги, дань, меха везли в Стамбул, Венецию, Гамбург, Париж, Лондон. На экспорт поставлялись собольи, лисьи, бобровые, куньи и другие меха, которые в огромных количествах поступали из всех частей обширных новгородских и псковских земель, а также из других русских княжеств – Тверского, Полоцкого, Смоленского, Владимиро-Суздальского и т. д.

Одним из важнейших товаров, вывозившихся за границу, был лес и лесоматериалы. Об этом свидетельствует, например, торговля Великого Новгорода с Ганзой. Годовой вывоз лесных товаров этим купеческим объединениям достигал 20 тысяч тонн. Большинство европейских и других стран покупали хвойные (сосну, ель, пихту, лиственницу, кедр), а также лиственные (дуб, бук, ясень, березу, липу) породы, которые составляли богатство русских лесов. Ввоз в Новгород из-за границы состоял из предметов ремесленного производства, таких как тонкое сукно, полотно, шелк, оружие; импортировались металлы – железо, медь, олово, свинец, золото и серебро и изделия из них; продовольствие – хлеб, сельдь, вино, пиво. Купцы наживали на внешней торговле крупные состояния, что отразилось, в частности, и в новгородском былинном эпосе «Садко – богатый гость».

Внешняя торговля была двигателем всех сторон Новгородской республики – политической, экономической, культурной, бытовой. Если в других русских городах внешней торговлей занимались представители господствующего класса, то в Новгороде она со временем перешла в руки купечества. Здесь еще

в период Киевской Руси шел процесс складывания сословия торговцев; они вели торговлю, выступали приказчиками и посредниками в торговых сделках. Крупные имущественные состояния, нажитые внешней торговлей, были отмечены в Новгороде уже к концу XII века. Новгородские торговые люди представляли собой не только экономическую, но и крупную политическую силу. Торговля велась корпоративно, «миром», на артельных началах. Большие артели занимались промыслами, купеческие артели – торговыми предприятиями. Только в Новгороде таких артелей были десятки. Самые основательные купцы объединялись в торгово-промышленные ассоциации.

Существовали и другие формы объединения купцов. Торговый посадский человек – член объединения купцов, которые ведут совместные торговые операции, «складывая» капитал и товары. Как правило, купцы одной категории объединялись вокруг своего патронального храма, платили членские взносы и имели определенные привилегии. Известный герой былины Садко был, например, членом купеческого товарищества, которое объединилось вокруг церкви Николы Можайского.

В XII в. в Новгороде появляются торговые союзы, которые объединяли купцов, осуществлявших операции за рубежом. Один из них – «Иванское сто». Известен устав «Иванского ста» – ассоциации вощников, крупных торговцев воском. Центр ассоциации имел гостиный двор со складами и гридницу (большую палату для деловых собраний). Общественной кассой и оформлением деловой документации ведал выборный староста; купцам – членам ассоциации в случае финансовых затруднений представлялся льготный кредит или оказывалась безвозмездная помощь. Ассоциация обеспечивала и вооруженной охраной, но членство в ней обходилось недешево: наследственные права получали уплатившие взнос в размере 50 гривен серебра (10 кг) и пожертвовавшие церкви 30 гривен серебра. Таким образом, «Иванское сто» – это объединение богатейших новгородских купцов. Кроме него, существовал и ряд других купеческих организаций: «Заморские купцы», «Низовские купцы», «Югорщина» для новгородских торговых людей и т. д.

В Новгород из Норвегии, Швеции и немецких городов непрерывном потоком прибывали купцы, привозили свои и покупали местные товары. Негоцианты основывали в городе купеческие дворы, торговые склады. В XII в. в Новгороде существовала иностранная торговая фактория, так называемый Готский (Готландский) двор с церковью Св. Олафа (построена в 1152 г.), основанный немецкими купцами с острова Готланд. Позднее, в начале XIII в., появился Немецкий двор от Ганзейского союза. В Новгороде под влиянием иностранных негоциантов появились зачатки банковского дела.

В IX–XII вв. письменная форма договоров еще не развилась, они совершались, как правило, в устной форме, но с употреблением символических форм

– возлияние богам, рукобитье. Для устранения последующих взаимных пре-

тензий при заключении сделок должны были присутствовать свидетели, однако суд принимал и любые другие доказательства, удостоверяющие договоры. Число известных «Русской Правде» сделок еще не очень значительно. Наиболее полно регламентирован договор займа, который был основной формой хозяйственной стабильности при неурожаях, стихийных бедствиях, социальных потрясениях. Предметом договора выступали продукты, деньги, зерно, вместе с возвратом одолженного обязательно взимались проценты.

Сразу же после вступления на престол Владимир Всеволодович принимает ряд решительных мер к пресечению беззастенчивого разорения населения в дальнейшем. Среди названных мер находим как законодательные, так и административные. Законы вошли в состав Пространной редакции «Русской Правды» и помещены там под общим заголовком «Устав Владимира Всеволодовича». Нормы этой части «Русской Правды» сгруппированы учеными в Устав о резах (ст. 53), Банкрутский устав (ст. 54–55), Устав о закупах (ст. 56–64) и Устав о холопах (ст. 110–121). Норма, открывающая Устав Владимира Всеволодовича, устанавливает предельные размеры процентов (резов) третных и годовых. Вообще сам факт ограничения размеров процентов говорит о преимущественно бытовом, некоммерческом характере займа, о том займе, который заключался при послухах, если превышал 3 гривны, и доказывался присягой, если был менее 3 гривен (ст. 52). Заключался этот договор не только и не столько между соседями-общинниками, сколько между общинником (как членом городского мира, так и крестьянином) и ростовщиком.

С начала XI в., в связи с истощением запасов восточного серебра, главные внешнеторговые связи Руси обращаются на Запад, и основным ввозимым товаром снова становится серебряная монета. Считалось, что в своем государстве золота и серебра не родится. В «Русской Правде» встречаются следующие наименования денежных понятий: скот и куны – для обозначения денег вообще, гривна, ногата, куна, резана, веверица и векша – для обозначения платежных единиц. Наименование денег вообще – скотом – повлекло к заключению, что некогда в качестве денег действительно обращался скот – домашние животные. Высказано весьма убедительное мнение, что в эпоху «Русской Правды» этот термин являлся пережитком и скорее всего восходил к древнегерманскому Scatta – деньги. Понятие «гривна» употреблялось в качестве названия единицы веса (гривна золота, гривна серебра) и в качестве денежной единицы (гривна кун). Древняя серебряная гривна явилась прямой родоначальницей современного русского фунта и послужила обобщением денежных систем различных княжеств. Гривна «Правды» содержала 46,79 г чистого серебра. На одну гривну кунами считалось 20 ногат, или 25 кун, или 50 резан. Во всех списках «Русской Правды» гривна приравнивается по таксе 1 волу, или 10 телятам, или 20 баранам. Когда Ярослав Мудрый приступил к строям-

тельству Георгиевской церкви в Киеве (около 1051 г.), то он объявил на торгу, что каждый делатель (ремесленник) получит за труд по ногате на день. За ногату в те времена можно было купить барана. Заработком одного дня, как видим, можно было прокормиться с семьей целую неделю.

Таким образом, торговля являлась одним из важнейших источников дохода на Руси, что находило отражение не только во внешней политике государства, но и в экономической жизни древнерусского общества. Высоко прибыльная посредническая торговля не только не исключала, но и стимулировала развитие землепашества, лесных промыслов, ремесла. Источниками значительных материальных богатств Древнерусского государства была успешная торговля (преимущественно внешняя), а также эксплуатация лесных ресурсов. Однако внешнеэкономическая деятельность не разрушала натурального хозяйства, отсутствовала прочная экономическая основа в виде развитого производства и национального рынка, что наряду с другими причинами привело к распаду Киевской Руси и периоду существования татаро-монгольского ига.

С конца XV по XVII вв. происходит общий для всей страны процесс образования единого Московского государства из удельных княжеств. Княжества объединились вокруг Москвы, а не вокруг Киева – прежней «матери городов русских». Одной из важнейших причин возвышения Москвы считается выгодное географическое положение, превратившее ее в узловой пункт русской торговли. С одной стороны, издавна рядом с Москвой проходил волок Камский, связывавший бассейн Верхней Волги с рекой Москвой. С другой стороны, Москва располагалась близ устья Яузы, по которой можно было попасть к Клязьме. Здесь проходил речной путь с западных земель – от Смоленска на восток – во Владимирское княжество. Кроме того, через Москву проходила дорога с киевского и черниговского юга на Переяславль-Залесский и Ростов.

В правление Ивана III, Великого князя московского (1462–1505 гг.), сложилось территориальное ядро единого Российского государства. Система централизованной государственной власти была законодательно закреплена, как и принципы экономической политики в области землевладения, финансов, торговли с созданием специальных учреждений (приказов) для руководства этими направлениями. Принципы экономической политики Ивана III включали в себя ликвидацию феодальной раздробленности Руси, подрыв экономического могущества удельных князей и бояр, централизацию финансов, чеканку монеты только в Москве, развитие ремесла, особенно выплавка чугуна и стали (пример – Царь-пушка и Царь-колокол), прямые торговые отношения с Западом, наконец, винная монополия. Если при восшествии Ивана III на престол московская территория включала в себя примерно 15 тыс. миль, то приобретения Ивана III и его сына Василия III увеличили эту территорию почти в четыре раза. Слияние княжеств и земель в единое целое, растущее товарное обращение, усиливающийся обмен между областями определили условия

российского предпринимательства в то время. Объединила страну необходимость сохранения государственной самостоятельности, а недостаток объединяющей, укрепляющей силы, которую на Западе играло «третье сословие», с лихвой взяло на себя само Российское государство; при этом оно примерно во столько же раз было неограниченнее западных, во сколько российская буржуазия уступала европейской. Развитию хозяйства в определенных формах способствовало и официальное оформление крепостного права на Руси. Закрепощение крестьянства означало чрезвычайный рост долговых обязательств, которыми землевладельцы опутывали своих крестьян. Централизованное государство на Руси расценивалось как государев приход. Промышленное и крестьянское население оказалось одинаково «закрепощенным». Каждый житель государства лишался всякой политической и юридической самостоятельности в пользу спасения государственной целостности и независимости.

На развитие предпринимательства в конце XV–XVI вв. оказали влияние внешнеполитические успехи Российского государства: свержение ордынского ига и отвоевание у Литвы в 1500–1503 гг. брянских земель, а в 1514 г. – Смоленска. После присоединения Казанского (1552 г.) и Астраханского (1556 г.) ханств под контролем России на всем протяжении оказался Волжский путь, что благоприятствовало оживлению торговли через Каспийское море с восточными странами, подключению русских к эксплуатации морских соляных промыслов в районе Астрахани. Еще большее приращение природных богатств сулило государству начавшееся с конца XVI в. активное освоение Сибири, куда наряду с казаками-землепроходцами устремились торговые люди, промышлявшие пушниной задолго до похода Ермака. По мере расширения государственной территории России создаются возможности для функционирования крупного купечества, накопления значительных денежных средств и товарных масс. Уже в середине XVI в. встречаются богатые, «корыстные купчины», осуществляющие свои операции на больших пространствах. Глубокие потрясения второй половины XVI в., вызванные опричниной, эпидемиями, неурожаями, длительной Ливонской войной, привели к упадку сельского хозяйства, ремесла, городов как средоточия производства. Но как ни парадоксально, эти негативные явления в гораздо меньшей степени затронули сферу обмена. Источники свидетельствуют, что даже в сильно разоренных городах торговая жизнь продолжалась, рынок действовал. Конечно, для этого требовался минимальный уровень производства. Торговый люд все же быстрее приспосабливался к невзгодам эпохи. С другой стороны, товарно-денежные отношения подталкивали непосредственных производителей к выпуску продукции в торговый оборот, т. е. наблюдалось взаимопроникновение производства и рынка, заметной становится специализация областных рынков и ремесленных центров. В рыночные операции в той или иной степени вовлекаются самые разные слои населения страны: светские и духовные феодалы, ремесленники,

крестьяне. В сфере внутренней торговли они выступают то как покупатели, то как продавцы, конкурируя в последнем качестве с купечеством. На городских торгах растет число рядов, лавок, а часть торговых оборотов приходится на сельские торжки. Торговлей в России занималась половина городского населения.

К XVI в. относятся первые свидетельства о ярмарочной торговле. Ярмарка, с точки зрения ее экономических функций, – это:

1) пункт массового обмена товарами;

2) центр определения спроса и предложения;

3) регулятор цен;

4) источник коммерческой информации;

5) выставка товарных образцов. Крупнейшим средоточием торговых капиталов являлась Москва, куда приезжали купцы из разных концов страны и других государств. Древнейший торг в Москве располагался прямо напротив Кремля.

С Московским периодом также связан процесс формирования сословности в торговых предпринимательских правоотношениях. Со времён Ивана Грозного городское и сельское население начинает наделяться различными правами и обязанностями в хозяйственной среде, что связано отчасти с развитием крепостнических отношений и фискальными интересами государства. Законодательно эти различия закрепляются в Соборном Уложении 1649 г. Оно запретило торговлю крестьянам, служилым, боярским и иных чинов людям, кроме лишь низших служилых людей, да лиц, женившихся на вдовах торговцев. Если торговое заведение было в залоге у лица неторгового класса и за просрочку долга переходило к нему, оно должно было быть проданным торговому человеку. Соборное Уложение 1649 г. в развитии и закреплении частноправовых институтов предпринимательского (торгового) права не пошло дальше Судебников. В десятой главе Уложения (всего оно имеет 25 глав) упоминаются договоры: купли, ссуды, займа, отдачи на сохранение, найма и залога. Значительно больше внимания здесь было уделено фискально-полицейским (административным) постановлениям, регулирующим предпринимательскую (торговую) деятельность. Так, шестая глава содержала постановления о «проезжих грамотах», выдаваемых купцам, которые выезжали за рубеж; восьмая глава определяла порядок сборов со дворов для выкупа пленных; девятая определяла правило сбора мытов за перевоз товаров; в восемнадцатой главе регламентировался порядок взимания пошлины за приложение печатей; в двадцать пятой содержался указ о корчемстве или о неразрешённой торговле вином и табаком и т. д. Немаловажное влияние на формирование в дальнейшем предпринимательского права России оказал выбор источников, положенных в основу Уложения, ибо этот выбор определил магистральное направление развития права России. В Уложении 1649 г. в качестве источников были

использованы Греко-римское (византийское) право, Литовский Статут, отдельные канонические источники, судебники, царские указы, судебные приговоры. Обычное торговое право, сложившееся к тому времени, составителями было в значительной степени проигнорировано. Это означало то, что в данный период начала проявляться одна из особенностей российского правотворчества – склонность к заимствованию из западноевропейского права и игнорирование собственных обычаев, зачастую в ущерб хозяйственной целесообразности. В целом сопоставление правовых условий предпринимательства, торговли этого времени с предшествующим периодом показывает ухудшение: произошло ограничение прав иностранных купцов на осуществление торговли в России, активнее стала применяться государственная монополия. Выделение сословий затруднило пополнение и обновление предпринимательской среды. Вместе с тем, в рамках Московского государства произошло формирование основ единого общероссийского предпринимательского права, здесь же предпринята первая попытка законодательного выделения норм торгового права. Тут же четко обозначается тенденция преимущественно финансово-полицейского развития российского предпринимательского права и намечается попытка со стороны государства закрепления сословности в правовом регулировании предпринимательства. Однако предприниматели, действовавшие на свой страх и риск, в переломные периоды истории оказывались способными приноровиться к изменившимся условиям общественной жизни. В полной мере эта особенность формирования делового мира проявила себя позже, в XVIII–XIX вв.

Период с XVIII в. до I половины XIX в. включительно, несомненно, заслуживает пристального изучения, поскольку включает в себя два важных этапа в историческом процессе становления правовых основ предпринимательской деятельности. Первый из них охватывает XVIII столетие, и он связан со временем императорских реформ, начало которым положено Петром I. Формирование правовых основ предпринимательства на данном этапе имеет ряд особенностей, так как данный процесс протекал в сложной и противоречивой обстановке. Исключительная роль государства в развитии различных сторон жизни российского общества проявилась, с одной стороны, в активизации торговой и промышленной деятельности, с другой – в усилении крепостнических и командно-административных начал в организации хозяйственной практики. Для данного периода характерны постоянные попытки законодательно закрепить такие порядки в хозяйственной сфере, которые способствовали бы, в первую очередь, обеспечению государственных интересов. Правительство предпринимало немало усилий по поощрению экономического роста торгово-промышленных слоев, с деятельностью которых связывало собственный фискальный интерес казны. Именно в эти годы были определены основные принципы и стратегические направления развития предпринимательского права

России до начала XX в., тогда же происходит зарождение основ промышленного права. Второй этап, охватывающий I половину XIX в., связан с переходом экономики от феодально-крепостнических принципов хозяйствования к капиталистическим. В это время вызревают экономические и социально-политические условия прекращения крепостного права – основного сдерживающего фактора полноценного развития рыночной экономики.

В дореволюционной России развивалось международное и частное торговое право. Существование частного торгового права явилось результатом возникновения внутри государства многочисленных и сложных юридических отношений между частными лицами по поводу торговли. Торговое право определялось как совокупность норм частного права, имеющих ближайшее соприкосновение с торговым оборотом. В качестве источников русского торгового права можно назвать Устав торговый, Устав о промышленности, устав кредитный, Устав о векселях, Общий устав российских железных дорог, Положение о государственном промысловом налоге, Устав судопроизводства торгового.

В дореволюционной российской науки не было единого мнения месте торгового права среди иных отраслей. Так, несмотря на существование самостоятельных источников и специфичность предмета правового регулирования, тельных источников и специфичность предмета правового регулирования, торговое право дореволюционной России Г. Ф. Шершеневичем рассматривалось не в качестве самостоятельной отрасли, а как специальная часть гражданского права. При этом Шершеневич отмечал «стремление торгового права к обособлению в научном и законодательном отношении». Вместе с тем такие важнейшие ученые, как П. П. Цитович и А. И. Калинка, признавали торговое право самостоятельной отраслью российского права.

1.2. Развитие законодательства в СССР

После революции 1917 г. экономическая и политическая ситуация в стране коренным образом изменилась. Начала складываться плановая экономика, хозяйственная деятельность осуществлялась в основном государственными предприятиями. Возникла необходимость формирования принципиально нового типа законодательства, адекватного крайне специфическим социально-экономическим условиям. Зародилась и начала развиваться концепция хозяйственного права. Однако наука хозяйственного права неодинаково трактовала правовое регулирование хозяйственной деятельности в разные периоды существования советского государства.

Социально-экономические изменение, происходящее в СССР в конце 80 –х гг. XX в., способствовали принятию законов, в соответствии с которыми отдельным субъектам предоставлялось возможность осуществлять особую хозяйственную деятельность. Данное законодательство явилось правовой основой дальнейшего развития и совершенствования предпринимательской деятельности.

В 1986 г. принимается Закон СССР «Об индивидуальной трудовой деятельности», в соответствии с которым названный вид деятельности допускается в сфере кустарно-ремесленных промыслов, бытового обслуживания населения, а также других видов деятельности, основанных исключительно на личном труде граждан и членов их семей. Закон разрешал заниматься индивидуальной трудовой деятельностью только свободное от основной работы время, а также домохозяйкам, инвалидам, пенсионерам, студентам и учащимся, не занятым в общественном производстве.

Законодательно пересматривалась роль предприятий в экономической деятельности. Так с 1 января 1988 г. вступает в силу Закон СССР «О государственном предприятии объединении», который определяет экономические и правовые основы хозяйственной деятельности социалистических государственных предприятий (объединений), предусматривает усиление экономических методов управления, использование полного хозяйственного расчета и самофинансирования.

В этом же году вводится в действие Закон СССР «О кооперации в СССР», который определяет экономические, социальные, организационные и правовые условие деятельности кооперативов. Кооперативы могли действовать как в сельском хозяйстве, где их преобладающей формой являлись колхозы, так и в промышленности, строительстве на транспорте, в торговле и общественном питании, в сфере платных услуг и т. д.

В ноябре 1989 г. Верховный Совет СССР утверждает «Основы законодательства Союза ССР и союзных республик об аренде», в соответствии с кото-

рыми трудовой коллектив государственного предприятия (объединения)

вправе был организовать организацию арендаторов как самостоятельное юридическое лицо для создания на его основе арендного предприятия, которое становилось правопреемником государственного предприятия (объединения). Арендатор получал право выкупа арендного имущества и преобразования по решению трудового коллектива арендного предприятия в кооператив, акционерное общество или иной вид коллективного предприятия в соответствии с действующим законодательством.

В 1990 г. принимаются Законы «О собственности в СССР», «О предприятиях в СССР». Первый закон устанавливал, что в СССР может существовать собственность советских граждан, коллективная и государственная собственность, собственность иностранных государств, международных организаций, иностранных юридических лиц и иностранных граждан, а также смешанных форм собственности. Второй - закреплял виды предприятий, которые вправе были осуществлять производственную деятельность, направленную на получение прибыли: индивидуальные и семейные, коллективные, государственные предприятия и т.д.

24 декабря 1990 г. был принят Закон РСФСР «О собственности в РСФСР», а 25 декабря 1990 г. Закон РСФСР "О предприятиях и предпринимательской деятельности".

Закон РСФСР «О предприятиях и предпринимательской деятельности» воссоздал организационно-правовые формы юридических лиц, существовавшие в России до революции, впервые в ст. 2 дал понятие предпринимательской деятельности. Предпринимательской признавалась инициативная самостоятельная деятельность граждан и их объединений, направленная на получение прибыли, которая осуществляется ее субъектами на свой риск и под имущественную ответственность в тех пределах, которые очерчены организационно-правовой формой предпринимательства.

Этим же нормативным правовым актом устанавливалась также другая форма предпринимательства - индивидуальное (семейное) частное предприятие.

Физические лица получают особый статус предпринимателей и становятся участниками хозяйственного оборота после того, как в Законе РСФСР «О собственности в РСФСР» устанавливается, что собственность граждан не носит потребительского характера, а может активно использоваться в производственно-хозяйственных целях. Статьей 2 указанного Закона предусматривалось, что собственник может использовать имущество для осуществления любой предпринимательской или иной деятельности, не запрещенной законом, и что результаты хозяйственного и иного использования имущества, включая произведенную продукцию, принадлежат собственнику этого имущества, если иное не предусмотрено законом или договором собственника с другим лицом.

Неспособность Гражданского кодекса РСФСР 1964 г. регулировать новые

экономические отношения и отсутствие проекта нового гражданского кодекса, обеспечивающего адекватное правовое регулирование формирующихся рыночных отношений, привело к тому, что законодатель был вынужден на переходный период принять Основы гражданского законодательства Союза ССР и республик, в которых были закреплены такие права гражданина, как право заниматься предпринимательской и любой иной, не запрещенной законодательными актами деятельностью, право создавать самостоятельно или совместно с другими гражданами и организациями юридические лица.

Отсутствие четкой единой государственной политики в области регулирования предпринимательских отношений приводила к тому, что принимались противоречащие друг другу нормативные правовые акты. Так, 31 декабря 1990 г. принимается Закон СССР Об усилении ответственности за спекуляцию, за незаконную торговую деятельность и за злоупотребления в торговле, но уже Законом РСФСР от 5 декабря 1991 г. из Уголовного кодекса РСФСР исключаются ст. 153 и 154, предусматривающие ответственность за спекуляцию и частнопредпринимательскую деятельность, а также коммерческое представительство.

Непродуманная государственная стратегия, выразившаяся в предоставлении неограниченной свободы субъектам предпринимательской деятельности, проявилась в соответствующем правовом регулировании. Принимаются указы Президента РСФСР N 65 от 28 марта 1991 г. «О свободе торговли»; N 232 от 25 ноября 1991 г. «О коммерциализации деятельности предприятий торговли в РСФСР»; N 240 от 28 ноября 1991 г. «О коммерциализации деятельности предприятий бытового обслуживания в РСФСР»; от 3 декабря 1991 г. «О мерах по либерализации цен», способствующие бурному развитию некоторых отраслей народного хозяйства, в частности торговли и бытового обслуживания.

Основы гражданского законодательства Союза ССР и союзных республик, являясь актом переходного периода, были неспособны разрешить проблемы правового регулирования сферы экономики.

1.3 Нормативное регулирование предпринимательской деятельности в Российской Федерации

В научных кругах в период начала 90-х г. продолжается дискуссия о содержании нового Гражданского кодекса России. Разработка кодекса происходила в условиях окончательного отказа от любых идеологических ограничений, в том числе и применительно к делению права на публичное и частное. Возрождается идея частного права. Образуется Исследовательский центр частного права, возглавивший работу по подготовке Гражданского кодекса. Все это позволило признать в качестве исходного положения третьей кодификации гражданского права то, что «главный аспект соотношения Гражданского кодекса, гражданского законодательства и государства - это вопрос о соотношении публичного и частного права».

Кодификация предпринимательского права - это наиболее оптимальный путь совершенствования законодательства. Лучше принять один закон, чем около сотни применительно к отдельным видам предпринимательской деятельности, формам и требованиям к ее осуществлению.

Научные дискуссии о соотношении гражданского и предпринимательского кодексов закончились тем, что с 1 января 1995 г. вступил в действие новый Гражданский кодекс Российской Федерации. Законодатель в очередной раз не воспринял взгляды представителей концепции хозяйственного права о необходимости регулирования предпринимательских отношений в рамках отдельного кодифицированного акта.

Гражданский кодекс РФ, закрепив в составе предмета гражданского права предпринимательские отношения, особо выделил то обстоятельство, что «гражданское законодательство регулирует отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием» (п. 1 ст. 2 ГК РФ). По мнению представителей, цивилистической школы, законодательно был решен давний спор о дуализме частного права в нашей стране в пользу права гражданского.

Принятие части первой ГК РФ, несомненно, стало серьезным этапом развития нормативной базы о предпринимательской деятельности. Значимость ГК РФ для регулирования предпринимательских отношений подтверждает и то, что более трехсот статей ГК РФ закрепляют специальный режим только для случаев, когда хотя бы одной из сторон выступает лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность. В ГК РФ внесены такие предпринимательские институты, как: коммерческая организация; коммерческий представитель; предприятие как имущественный комплекс; обязательства, связанные с осуществлением исключительно предпринимательской деятельности; особая ответственность субъекта предпринимательской деятельности и многие

другие. Остальные, за редким исключением, представляют собой общие нор-

мы, применяемые в равной мере к отношениям с участием любых субъектов гражданского права, включая и тех, кто осуществляет предпринимательскую деятельность.

Несомненно, законодатель разрешил ряд проблем, устранил некоторые неточности и необоснованные ограничения предпринимательской деятельности, существовавшие в ранее действовавшем законодательстве. В то же время предпринимательская деятельность имеет не только социально-экономические, но и юридические признаки самостоятельности, в значительной степени не свойственные имущественным отношениям. Не случайно ГК РФ выделяет в составе своих норм многочисленные отсылки, касающиеся предпринимательской деятельности (о регистрации субъектов предпринимательской деятельности; несостоятельности (банкротстве), лицензировании субъектов предпринимательской деятельности; конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках и рынках финансовых услуг и многие другие).

Предпринимательская деятельность выходит за рамки гражданско-правового регулирования и не может быть регламентирована только с позиций частноправового регулирования. Нормы Гражданского кодекса относятся не ко всем, а только к горизонтальным отношениям, в которые вступают предприниматели между собой. Отношения же по вертикали, складывающиеся между предпринимателями и государством (в лице государственных органов), этим Законом не охватываются. За пределами гражданского законодательства остаются положения о государственном регулировании предпринимательской деятельности, вносящей в данные отношения не менее значимый публично-правовой аспект.

ГК РФ, выступая правовой основой предпринимательской деятельности, фактически не может охватить своим правовым регулированием всего многообразия предпринимательских отношений, поскольку нормы гражданского права главным образом отражают частноправовой подход субъектов указанных отношений, в то время как предпринимательская деятельность имеет значение для всего общества и государства в целом, поэтому частноправовой аспект предпринимательской деятельности должен в разумных пределах дополняться регулированием нормами публичного права в целях создания условий, которые обеспечивали бы эффективное развитие предпринимательской деятельности, учитывали и защищали интересы общества и государства в целом.

Глава 2. Понятие и виды источников предпринимательского права. Обычай делового оборота как источник предпринимательского права.

2.1 Понятие и виды источников предпринимательского права.

К источникам предпринимательского права относятся нормативные правовые акты, обычаи делового оборота, а также общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры.

Источники предпринимательского права представляют собой нормативно-правовые акты, регулирующие общественные отношения, складывающиеся в процессе осуществления предпринимательской деятельности, и организационно-управленческие отношения в сфере предпринимательства.

Нормативный правовой акт – официальный документ, принятый в установленном порядке компетентными органами государства и содержащий общеобязательные правила поведения.

Все нормативные правовые акты объединены в определенную систему, которая характеризуется иерархичностью, специализацией и дифференциацией.

Нормативные правовые акты можно классифицировать в зависимости:

- от сферы действия на федеральные; акты субъектов Российской Федерации; акты органов местного самоуправления; локальные акты;

- срока действия различают акты неопределенно длительного действия; временные акты;

- юридической силы нормативные правовые акты подразделяются на законы и подзаконные акты.

Существуют некоторые специфические особенности источников предпринимательского права, связанные с характером предмета правового регулирования предпринимательского права и федеративным государственным устройством Российской Федерации. В соответствии с Конституцией Российской Федерации в ведении Российской Федерации находятся:

• федеральная государственная собственность и управление ею;

• установление основ федеральной политики и федеральные программы в области экономического развития Российской Федерации;

• установление правовых основ единого рынка;

• финансовое, валютное, кредитное, таможенное регулирование, денежная эмиссия, основы ценовой политики;

• федеральные экономические службы, включая федеральные банки;

внешнеэкономические отношения Российской Федерации;

• гражданское, гражданско-процессуальное и арбитражно-процессуальное законодательство;

• правовое регулирование интеллектуальной собственности.

Классификаций источников предпринимательского права может быть про-

ведена по различным основаниям.

По юридической силе источники предпринимательского права делятся на законы и подзаконные акты.

Многочисленные законы также классифицируются по различным основаниям.

В зависимости от их значимости в системе действующего законодательства различают законы конституционные и текущие.

Конституционные законы закрепляют основы государственного строя, служат юридической базой для текущего законодательства. К ним относятся: Конституция РФ и законы, вносящие в нее изменения и дополнения, а также законы, конкретизирующие ее содержание. Конституция РФ является Основным законом государства и занимает ведущее место в системе нормативных правовых актов. Для предпринимательского права особое значение имеют конституционные нормы, содержащие отраслевые принципы. Кроме того, в Основном законе закреплены конституционные гарантии предпринимательства и конституционные ограничения.

Перечень конституционных законов прямо закреплен в Конституции РФ, что определяет их место в системе законодательства и повышенную юридическую силу. Всего принято четырнадцать федеральных конституционных законов - законы о порядке деятельности Правительства РФ, судебной системе, Конституционном Суде и т.д. Так, ст. 96 Федерального конституционного закона от 21 июля 1994 г. N 1-ФКЗ «О Конституционном Суде Российской Федерации» предусматривает право граждан и объединений граждан в форме организации обратиться с индивидуальной или коллективной жалобой на нарушение прав и свобод.

Текущие законы принимаются на основе и во исполнение конституционных законов, составляют текущее законодательство и регулируют различные стороны предпринимательской деятельности. Особой разновидностью текущих законов являются кодифицированные законы. Важная роль в регулировании предпринимательской деятельности принадлежит ГК РФ.

Предпринимательские отношения регулируются также нормами Бюджетного, Налогового кодексов, Кодекса об административных правонарушениях, Уголовного кодекса и другими кодифицированными законами.

В частности, ст. 110 БК РФ допускает возможность предусмотреть в соответствующих бюджетах на очередной финансовый год внутренние заимствования РФ, субъекта РФ или муниципальных образований в программе внутренних заимствований. В 2004 г. в федеральный бюджет был заложен годовой лимит государственных гарантий на сумму 3 млрд. рублей для поддержки малого предпринимательства, в том числе крестьянских (фермерских) хозяйств.

Законы, регулирующую предпринимательскую деятельность, многочислен-

ны, в связи с чем их исчерпывающее перечисление затруднительно и нецелесообразно. Возможны различные классификации данных законов в зависимости от выбранных критериев. В частности, используя сферу предпринимательства в качестве критерия классификации, получим следующую систему:

- законы, устанавливающие требования к осуществлению предпринимательской деятельности, например, «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», «О лицензировании отдельных видов деятельности», «О техническом регулировании», «О санитарно-эпидемиологическом благополучии населения», «Об отходах производства и потребления» и др.;

- законы, регулирующие правовое положение участников предпринимательской деятельности и их объединений, например, «Об акционерных обществах», «Об обществах с ограниченной ответственностью», «О производственных кооперативах», «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях», «О крестьянском (фермерском) хозяйстве», «О финансово-промышленных группах» и др.;

- законы, регулирующие отдельные виды предпринимательской деятельности, например, «О рекламе», «Об аудиторской деятельности», «Об организации страхового дела в РФ», «Об инвестиционной деятельности в РСФСР», «Об оценочной деятельности» и др.;

- законы, предусматривающие возможность использования нематериальных благ, результатов интеллектуальной деятельности и обеспечивающие индивидуализацию предпринимательской деятельности, например, «О коммерческой тайне», «Об информации, информатизации и защите информации», «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров», «О правовой охране программ топологий интегральных микросхем», «Патентный закон» и др.;

- законы, направленные на защиту прав и законных интересов субъектов предпринимательской деятельности, например: «Об арбитражных судах», «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках», «О защите конкуренции на рынке финансовых услуг», «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг», «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора)», «О третейских судах», «О международном коммерческом арбитраже» и др.;

- законы, регламентирующие внешнеэкономическую деятельность субъектов предпринимательства, например, «Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности», «О специальных защитных, антидемпинговых и компенсационных мерах при импорте товаров», «О мерах по защите экономических интересов РФ при осуществлении внешней торговли товарами», «О валютном регулировании и валютном контроле», «Об экспортном

контроле» и др.

К подзаконным нормативным правовым актам относятся указы Президента Российской Федерации, которые не могут противоречить федеральным законам, но имеют приоритетное значение по отношению к иным подзаконным актам.

Указы Президента РФ содержат нормы права и регулируют разнообразные экономические отношения, например, «О защите потребителей от недобросовестной рекламы», «О мерах по стимулированию создания и деятельности финансово-промышленных групп», «Об обеспечении прав инвесторов и акционеров на ценные бумаги в Российской Федерации» и др.

Нормативные правовые акты российского правительства можно подразделить на акты, издаваемые во исполнение Конституции, федеральных законов и нормативных указов Президента, и акты по вопросам собственной компетенции. Правительство разрабатывает, утверждает и реализует базовые нормативные правовые акты и целевые комплексные программы, рассчитанные на длительный период действия (федеральный бюджет, федеральная программа поддержки малого предпринимательства и т.д.), например, постановление Правительства РФ «О комплексе мер по развитию и государственной поддержке малых предприятий в сфере материального производства и содействию их инновационной деятельности»; постановление Правительства РФ «О мерах по обеспечению поступления в федеральный бюджет доходов от использования федерального имущества»; постановление Правительства РФ «О мерах по упорядочению государственного регулирования цен (тарифов)» и др.

Нормативные правовые акты правительства, регулируя предпринимательские отношения:

- устанавливают правовые ориентиры деятельности: а) органов исполнительной власти (постановление Правительства РФ «Об утверждении Положения о Федеральной антимонопольной службе»; постановление Правительства РФ «Об утверждении Положения о Министерстве экономического развития и торговли Российской Федерации»; постановление Правительства РФ «О порядке взаимодействия федерального органа юстиции и федерального органа исполнительной власти, уполномоченного осуществлять государственную регистрацию юридических лиц»); б) организаций и индивидуальных предпринимателей (постановление Правительства РФ «Об использовании в названиях организаций наименований «Россия», «Российская Федерация»; постановление Правительства РФ «О знаке обращения на рынке»);

- вводят нормативные правовые основы для издания других правовых актов (постановление Правительства РФ «Об утверждении Правил разработки прогнозного плана (программы) приватизации федерального имущества»; постановление Правительства РФ «Об утверждении Положения о создании и деятельности экспертных комиссий по техническому регулированию»).

В соответствии с действующим законодательством Правительство РФ принимает постановления и распоряжения. Постановления, как правило, нормативны и общеобязательны, они разрабатываются и принимаются коллегиально. Распоряжения, будучи разновидностью правоприменительных актов, принимаются и подписываются Председателем или заместителем Председателя Правительства на основе единоначалия и адресуются, как правило, узкому кругу исполнителей (распоряжение Правительства РФ «Об утверждении перечня стратегических предприятий и организаций»).

В соответствии с Указом Президента РФ «О порядке опубликования и вступления в силу актов Президента Российской Федерации, Правительства Российской Федерации и нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти» указы и распоряжения Президента РФ, постановления и распоряжения Правительства РФ подлежат официальному опубликованию в «Российской газете» и в «Собрании законодательства Российской Федерации» в течение десяти дней после их подписания.

Федеральные министерства издают правовые акты, именуемые приказами и инструкциями. Например, правовые акты Министерства финансов, Министерства внутренних дел и др. (приказ Минфина РФ «Об утверждении Положения по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в Российской Федерации»; приказ МВД РФ «Об утверждении Инструкции о размещении и распространении наружной рекламы на транспортных средствах»).

Федеральные министерства: а) осуществляют функции по выработке государственной политики и нормативному правовому регулированию в установленной актами Президента РФ и Правительства РФ сфере деятельности; б) на основании и во исполнение Конституции РФ, федеральных конституционных законов, федеральных законов, актов Президента РФ и Правительства РФ самостоятельно осуществляют правовое регулирование в установленной сфере деятельности, за исключением вопросов, правовое регулирование которых осуществляется исключительно федеральными конституционными законами, федеральными законами, актами Президента РФ и Правительства РФ. Например, Министерство экономического развития и торговли РФ (Минэкономразвития России) является органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере анализа и прогнозирования социально-экономического развития, развития предпринимательской деятельности, в том числе среднего и малого бизнеса, внешнеэкономической деятельности, таможенного дела, торговли, имущественных отношений, несостоятельности (банкротства) и финансового оздоровления организаций, земельных отношений и территориального зонирования, экономического развития субъектов РФ и муниципальных образований, инвестиционной деятельности, формирования межгосударственных и целевых программ, мобилизационной подготовки экономики

РФ, управления государственным материальным резервом, формирования оборонного государственного заказа, закупок товаров и услуг для государственных и муниципальных нужд.

Нормативные правовые акты федеральных органов исполнительной власти, прошедшие государственную регистрацию в Министерстве юстиции РФ, подлежат обязательному официальному опубликованию в течение десяти дней после их регистрации в газете «Российские вести» и «Бюллетене нормативных актов федеральных органов исполнительной власти» издательства «Юридическая литература» или распространяемых центром правовой информации «Система».

В практике регулирования хозяйственных отношений встречаются постановления Верховного Совета РФ. К таким актам относится постановление Верховного Совета РФ от 27 декабря 1991 г. «О разграничении государственной собственности в РФ на федеральную собственность, государственную собственность республик в составе Российской Федерации, краев, областей, автономной области, автономных округов, городов Москвы и Санкт-Петербурга и муниципальную собственность».

Нормативные правовые акты СССР также продолжают действовать, если они не отменены и не противоречат действующему законодательству Российской Федерации.

На уровне субъектов Федерации используются те же формы правовых актов, что и на федеральном уровне (законы, указы, постановления, распоряжения, приказы и др.). Однако есть и специфика, связанная с различным правовым положением субъектов регионального правотворчества, объемом и характером регулируемых отношений, и другими обстоятельствами.

Представительные органы местного самоуправления (дума, муниципальный совет и др.) по вопросам своего ведения принимают коллегиальные решения, а главы органов местного самоуправления - постановления и распоряжения. Форма опубликования актов определяется уставом данной административно-территориальной единицы. Эти акты могут быть как нормативными, так и правоприменительными. Органы местного самоуправления могут издавать акты об утверждении местного бюджета, акты об охране природы, развитии коммунального хозяйства и т.д. Региональный характер регулируемых отношений позволяет отнести эти акты к категории локальных. Они обязательны для исполнения всеми расположенными на соответствующей территории предприятиями, учреждениями и организациями независимо от форм собственности, а также должностными лицами и гражданами.

Действующее законодательство не устанавливает конкретных форм нормативных правовых актов организаций. Они определяются самими организациями в положениях, уставах, закрепляющих основы их функционирования, и являются локальными нормативными актами. Например, к компетенции

совета директоров отнесено принятие в акционерном обществе следующих внутренних документов: Положение об информационной политике (содержит правила и подходы к раскрытию информации); Положение о проведении проверок финансово-хозяйственной деятельности общества (утверждается советом директоров с целью упорядочения процедуры проведения проверок ревизионной комиссией); Положение о дивидендной политике (содержит общие задачи по обеспечению роста капитализации общества и конкретные, основанные на законах и подзаконных актах правила, регламентирующие порядок расчета чистой прибыли и определения части прибыли, направляемой на выплату дивидендов, условия их выплаты) и т.п.

К числу локальных относятся также Кодекс корпоративного поведения, одобренный на заседании Правительства РФ 28 ноября 2001 г. (протокол N 49) и рекомендованный к применению Федеральной комиссией по ценным бумагам от 4 апреля 2002 г.; Кодекс этики аудиторов, принятый Советом по аудиторской деятельности при Минфине РФ (протокол N 16 от 28 августа 2003 г.).

Руководителями организаций и предприятий принимаются приказы нормативного и индивидуального значения, с помощью которых регулируются вопросы труда, заработной платы, материального поощрения, учетной политики предприятия, то есть выбранной им совокупности способов ведения бухгалтерского учета и другие внутриорганизационные вопросы.

Распоряжения принимаются директором предприятия, его заместителями и руководителями структурных подразделений для решения проблем, связанных с исполнением приказов и по иным оперативно-методическим вопросам.

Следует отметить, что судебные прецеденты не являются источниками права в силу исторической принадлежности России к континентальной правовой системе. Не относятся к источникам предпринимательского права и акты арбитражных судов, в частности постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ. В соответствии со ст. 13 Федерального конституционного закона от 28 апреля 1995 г. N 1-ФКЗ «Об арбитражных судах в Российской Федерации» (в ред. от 25 марта 2004 г.) Пленум Высшего Арбитражного Суда РФ обобщает практику применения законов и иных нормативных правовых актов арбитражными судами и дает разъяснения по вопросам судебной практики. Данные разъяснения принимаются в виде постановлений Пленумов Высшего Арбитражного Суда, которые в силу ч. 2 ст. 13 ФКЗ «Об арбитражных судах» обязательны для арбитражных судов.

В целях обеспечения единства судебной практики в ст. 16 ФКЗ «Об арбитражных судах» установлено, что Президиум Высшего Арбитражного Суда рассматривает отдельные вопросы судебной практики и информирует арбитражные суды о выработанных рекомендациях в виде информационных писем. Статья 16 ФКЗ «Об арбитражных судах» в отличие от ч. 2 ст. 13 того же Закона не предусматривает их обязательности для арбитражных судов, и они носят

рекомендательный характер.

Постановления Пленумов Высшего Арбитражного Суда и информационные письма Президиума Высшего Арбитражного Суда публикуются в официальном издании для всеобщего сведения, а также направляются непосредственно арбитражным судам. В п. 4 мотивировочной части постановления Конституционного Суда Российской Федерации от 16 июня 1998 г. N 19-П указано, что «...решения судов общей юрисдикции и арбитражных судов не обязательны для других судов по другим делам, так как суды самостоятельно толкуют подлежащие применению нормативные предписания, следуя при этом Конституции Российской Федерации и федеральному закону (ст. 120, ч. 1 Конституции Российской Федерации). Решения судов общей юрисдикции и арбитражных судов могут быть оспорены в установленных федеральным законом процессуальных формах. Кроме того, не предусмотрена обязательность официального опубликования этих решений, что в силу ст. 15 (ч. 3) Конституции Российской Федерации, согласно которой применению подлежат только официально опубликованные акты, также исключает для других правоприменителей и обязательность следования им при разрешении других дел».

2.2. Обычай делового оборота как источник предпринимательского права.

Одним из факультативных источников предпринимательского права является обычай делового оборота, которым в соответствии с п. 1 ст. 5 ГК РФ признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе.

Обычаи делового оборота, противоречащие обязательным для участников соответствующего отношения положениям законодательства или договору, не применяются (п. 2 ст. 5 ГК РФ).

В совместном постановлении Пленума Верховного Суда РФ N 6 и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ N 8 от 1 июля 1996 г. «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» были даны следующие разъяснения: под обычаем делового оборота, который в силу ст. 5 ГК РФ может быть применен судом при разрешении спора, вытекающего из предпринимательской деятельности, следует понимать не предусмотренное законодательством или договором, но сложившееся, т.е. достаточно определенное в своем содержании, широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, например традиции исполнения тех или иных обязательств.

Обычай делового оборота не обязательно должен быть зафиксирован в письменном документе, хотя нередко они имеются и являются желательными, так как наличие таких документов вносит определенность в отношения сторон. Письменным подтверждением обычая делового оборота могут быть условия публикуемых примерных договоров, что допускается п. 2 ст. 427 ГК РФ. Существование обычая или, напротив, его отсутствие в иных случаях сторона вправе доказывать, используя любые допускаемые правом доказательства.

Обычай делового оборота имеет факультативное значение, что подтверждается ст. 309 ГК РФ - обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Данная норма получила дальнейшее развитие в статьях ГК РФ (311, 315, 474, 478, 508, 510, 513, 848, 863, 874 и др.).

Применение обычаев предусматривается и иными нормативными правовыми актами, в частности ст. 134, 135, 138 Кодекса торгового мореплавания РФ, и может вытекать из положений международных договоров, заключенных Российской Федерацией. Например, согласно ст. 138 Кодекса торгового море-

плавания РФ («Палубный груз») перевозчик имеет право перевозить груз на

плавания РФ («Палубный груз») перевозчик имеет право перевозить груз на палубе только в соответствии с соглашением между перевозчиком и отправителем, законом или иными правовыми актами РФ либо обычаями делового оборота.

Поскольку обычай делового оборота признается источником права, его применение следует считать возможным и при отсутствии в правовых нормах прямой отсылки к обычаю, если существует пробел в законодательстве, а также в условиях заключенного между сторонами договора.

В ряде статей ГК РФ используется термин «обычно предъявляемые требования», который в одних случаях дополняет отсылку к обычаям делового оборота (ст. 309, 478, 992 ГК РФ), а в других используется как самостоятельный термин (ст. 484, 485, 721 ГК РФ). В научной литературе «обычай делового оборота» рассматривается как разновидность «обычно предъявляемых требований», что представляется дискуссионным, так как обычай делового оборота - это дополнительный источник права, что прямо следует из ст. 5 ГК РФ. Обычно предъявляемые требования таким статусом не обладают. Вопрос о применении и содержании таких требований должен решаться в судебном порядке с учетом широкого круга факторов. На основе обычно предъявляемых требований могут складываться обычаи делового оборота при наличии признаков, содержащихся в ст. 5 ГК РФ, и подтверждения широкой практикой их применения.

В законодательстве Российской Федерации используется и другой термин – «торговый обычай» (п. 3 ст. 28 Закона РФ от 7 июля 1993 г. N 5338-I «О международном коммерческом арбитраже». В научной литературе торговый обычай характеризуется как правило поведения, сложившееся в сфере международной торговли в результате неоднократного воспроизведения одних и тех же действий. Применение торговых обычаев допускают и международные договоры, участницей которых является Россия. Так, согласно ст. VII «Европейской конвенции о внешнеторговом арбитраже» (заключена в Женеве 21 апреля 1961 г.), при разрешении дела арбитры руководствуются положениями контракта и торговыми обычаями.

В п. 1. ст. 9 «Конвенции о договорах международной купли-продажи товаров» от 11 апреля 1980 г. (Венской конвенции) говорится, что стороны связаны любым обычаем, относительно которого они договорились, и практикой, которую они установили в своих взаимных отношениях.

Можно констатировать, что в настоящее время система обычаев делового оборота в Российской Федерации находится в стадии становления (исключение - обычаи морских портов). В то же время дальнейшее развитие и совершенствование предпринимательских отношений будет способствовать более широкому их применению в экономическом обороте.

Обычай делового оборота, как было отмечено, наиболее часто применяется

во внешней торговле, особенно при морских перевозках. Международная торговая палата (МТП) систематизирует и публикует в сборниках обычаи для факультативного применения предпринимателями (например, Инкотермс, Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов и др.). Такие сборники самостоятельной юридической силы не имеют и применяются только при наличии на них ссылки в договоре. Первоначально в 1923 г. МТП опубликовала сборник сведений о принятых в различных странах торговых обычаях и обыкновениях в отношении базисов поставки «Trade Terms» (последующие редакции - 1929 и 1953 гг.). На основе указанных сведений в целях унификации толкования базисов поставки были подготовлены и изданы в 1936 г. Инкотермс - Международные правила по толкованию торговых терминов (Публикация МТП. 1990. N 460). В настоящее время действует редакция Инкотермс-2000, рекомендованная МТП для применения с 1 января 2000 г. Обычно их положения применяются, если в договоре сделана прямая отсылка, а в условиях договора не предусмотрено иное. ГК РФ (п. 6 ст. 1211) исходит из презумпции, согласно которой, при отсутствии в договоре иных указаний, когда в нем использованы принятые в международном обороте торговые термины, считается, что сторонами согласовано применение к возникшим отношениям обычаев делового оборота, обозначаемых соответствующими торговыми терминами. В то же время постановлением Правления Торгово-промышленной палаты РФ от 28 июня 2001 г. N 117-13 (п. 4) Инкотермс-2000 признаны в России торговым обычаем.

Инкотермс предназначены для единообразного понимания и применения торговых терминов, используемых в международном коммерческом обороте. Торговые термины Инкотермс содержат указания на важные вопросы, касающиеся исполнения договоров купли-продажи: по заключению договоров перевозки и страхования, выполнению погрузочно-разгрузочных работ, оплате таможенных расходов и др. Инкотермс фиксирует момент исполнения продавцом своих обязанностей по договору, а также момент перехода риска случайной гибели (повреждения) товара с продавца на покупателя. Ссылка в договоре на Инкотермс делает их условиями договора. Не исключается возможность установления обычая на основе доказательств, предъявляемых заинтересованными сторонами.

Национальные торгово-промышленные палаты (федеральные и региональные) также изучают существующие обычаи и публикуют их для сведения заинтересованных лиц (например, обычаи морских портов и обычаи в области внешней торговли). Согласно ст. 15 Закона РФ от 7 июля 1993 г. N 5340-I «О торгово-промышленных палатах в Российской Федерации» (в ред. Федерального закона от 8 декабря 2003 г. N 169-ФЗ) ТПП свидетельствует торговые и портовые обычаи, принятые в Российской Федерации, и, следовательно, может давать заключения по этому вопросу.

На основе обобщения банковской практики в области международных аккредитивных расчетов и систематизации сложившихся в банковской сфере обычаев и обыкновений МТП были разработаны Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов (Uniform Custom and Practice for Documentary Credits - UCP). В настоящее время действует редакция 1993 г. (публикация МТП N 500 - иСР-500). Подобно Инкотермс, UCP-500 не являются нормативным актом и применяются при наличии ссылки на них в договоре между клиентом и банком. Особенностью UCP является то, что, выступая отражением международной банковской практики, данные правила могут применяться и при отсутствии ссылки на них в договоре.

Унифицированные правила являются составной частью практически каждого документарного аккредитива, на что указывает включаемая в текст аккредитива стандартная оговорка: «настоящий аккредитив подчиняется Унифицированным правилам и обычаям для документарных аккредитивов, редакция 1993 года, публикация МТП N 500».

К актам, отражающим содержание международных торговых обычаев, относятся и Принципы международных коммерческих договоров (принципы УНИДРУА). Принципы УНИДРУА не являются международным договором и носят рекомендательный характер. В то же время значение их велико, поскольку суды, в том числе третейские, могут применять нормы Принципов к отношениям сторон по сделке, если в применимом праве и в самой сделке нельзя найти ответ на какой-либо спорный вопрос. Согласно указаниям, содержащимся в Принципах, для их применения к конкретному договору необходимо соглашение об этом его сторон. Основанием для применения Принципов может служить и соглашение сторон о регулировании их договора «общими принципами права», «обычаями и обыкновениями международной торговли или аналогичными положениями». Предусмотрено применение Принципов и в некоторых других случаях (при невозможности установления соответствующей нормы применимого права; для толкования и восполнения международных унифицированных правовых документов; в качестве модели для разработчиков национального и международного законодательства).

Глава 3. Общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры как источники предпринимательского права.

2.1 Общепризнанные принципы и нормы международного права.

В соответствии с п. 4 ст. 15 Конституции РФ общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются составной частью ее правовой системы. Если международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора.

Данной статьей предусматривается две категории международно-правовых норм. Общепризнанные принципы и нормы международного права, такие принципы и нормы обозначаются как принципы и нормы общего международного права. Так, согласно п. 2 ст. 5 Федерального закона от 8 декабря 2003 г. N 164-ФЗ "Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности" торговая политика Российской Федерации строится на основе соблюдения общепризнанных принципов и норм международного права, а также обязательств, вытекающих из международных договоров Российской Федерации. В преамбуле к Федеральному закону от 15 июля 1995 г. N 101-ФЗ «О международных договорах Российской Федерации» установлено, что Российская Федерация, выступая за соблюдение договорных и обычных норм, подтверждает свою приверженность основополагающему принципу международного права - принципу добросовестного выполнения международных обязательств.

Под общепризнанными принципами международного права следует понимать основополагающие императивные нормы международного права, принимаемые и признаваемые международным сообществом государств в целом, отклонение от которых недопустимо.

Под общепризнанной нормой международного права следует понимать правило поведения, принимаемое и признаваемое международным сообществом государств в целом в качестве юридически обязательного.

Содержание указанных принципов и норм международного права может раскрываться в документах Организации Объединенных наций и ее специализированных учреждений.

2.2 Международные договоры Российской Федерации.

Международные договоры Российской Федерации, являющиеся составной частью ее правовой системы.

Международным договором признается международное соглашение, заключенное Российской Федерацией с иностранным государством (или государствами) либо с международной организацией в письменной форме и регулируемое международным правом, независимо от того, содержится такое соглашение в одном документе или нескольких связанных между собой документах, а также независимо от его конкретного наименования. Международные договоры являются одним из важнейших средств развития международного сотрудничества, способствуют расширению международных связей с участием государственных и негосударственных организаций, в том числе с участием субъектов национального права, включая физических лиц.

Международные договоры Российской Федерации могут заключаться от имени Российской Федерации (межгосударственные договоры), от имени Правительства Российской Федерации (межправительственные договоры) и от имени федеральных органов исполнительной власти (межведомственные договоры).

В постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 31 октября 1995 г. N 8 «О некоторых вопросах применения судами Конституции Российской Федерации при осуществлении правосудия» разъясняется, что в силу п. 3 ст. 5 Федерального закона Российской Федерации «О международных договорах Российской Федерации» положения официально опубликованных международных договоров Российской Федерации, не требующие издания внутригосударственных актов для применения, действуют в Российской Федерации непосредственно.

К признакам, свидетельствующим о невозможности непосредственного применения положений международного договора Российской Федерации, относятся содержащиеся в договоре указания на обязательства государств-участников по внесению изменений во внутреннее законодательство этих государств. В этих случаях наряду с международным договором следует применять и соответствующий внутригосударственный правовой акт, принятый для осуществления положений указанного международного договора. Так, ст. 15 Федерального закона «О международных договорах Российской Федерации» устанавливает, что обязательной ратификации подлежит широкий круг международных договоров, в том числе те, исполнение которых требует изменения действующих или принятия новых федеральных законов, а также устанавливающие иные правила, чем предусмотренные законом.

В настоящее время в Российской Федерации идет интенсивный процесс согласования внутригосударственных норм с требованиями соответствующих

норм международного права. В решениях Конституционного Суда РФ содержится более 200 ссылок на международные документы различного уровня.

Международный договор подлежит применению, если Российская Федерация в лице компетентных органов государственной власти выразила согласие на обязательность для нее международного договора посредством одного из действий, перечисленных в ст. 6 Федерального закона «О международных договорах Российской Федерации»: путем подписания договора; обмена документами, его образующими; ратификации договора; утверждения договора; принятия договора; присоединения к договору; любым иным способом, о котором условились договаривающиеся стороны, а также при условии, что указанный договор вступил в силу для Российской Федерации (например, Конвенция Организации Объединенных Наций о договорах международной купли-продажи была принята в Вене 11 апреля 1980 г., СССР присоединился к Конвенции 23 мая 1990 г., для Российской Федерации Конвенция вступила в силу 1 сентября 1990 г.).

Международный договор Российской Федерации доводится до всеобщего сведения путем опубликования.

Нормы международных договоров Российской Федерации обладают приоритетом по отношению к противоречащим им нормам внутригосударственных законов.

Это означает, что в случае обнаружения противоречия между международным договором и национальным законом правоприменительные органы должны руководствоваться не предписаниями закона, а нормами, содержащимися в договоре. Договор обладает приоритетом в отношении любых законов, как федеральных, так и законов субъектов Федерации, принятых до заключения договора или после того.

В постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 31 октября 1995 г. N 8 «О некоторых вопросах применения судами Конституции Российской Федерации при осуществлении правосудия» дано следующее разъяснение: «...суд при рассмотрении дела не вправе применять нормы закона, регулирующего возникшие правоотношения, если вступившим в силу для Российской Федерации международным договором, решение о согласии на обязательность которого для Российской Федерации было принято в форме федерального закона, установлены иные правила, чем предусмотренные законом. В этом случае применяются правила международного договора Российской Федерации».

Международные договоры могут быть как двусторонние, так и многосторонние. Не претендуя на перечисление всех международных договоров, обозначим лишь некоторые из них.

Для России сохранили свое действие международные договоры, в которых Российская Федерация является стороной в качестве государства – правопре-

емника СССР. Так, СССР заключил двусторонние договоры о взаимной пра-

вовой помощи по гражданским и уголовным делам с Республикой Кипр, с Тунисской Республикой, с Греческой Республикой, с Иракской Республикой и многими другими. Целью этих договоров является обеспечение взаимного признания и соблюдения имущественных и личных прав субъектов одного государства на территории другого. Международные договоры о поощрении и взаимной защите капиталовложений СССР заключила с Австрийской Республикой, Королевством Бельгия, Соединенным Королевством Великобритании и Северной Ирландии, Чешской Республикой и др.

Торговые договоры, заключенные Россией и устанавливающие общие режимы, применяемые в торговле с соответствующими иностранными государствами, определяют правовое положение юридических лиц и граждан, содержат правила по вопросам торгового арбитража и т.д. Россия заключила соглашение об экономическом сотрудничестве с Великобританией, Финляндией, Китаем и другими странами. В соглашениях предусматривается создание в странах предпосылок для инвестиций, которые были бы привлекательны для инвесторов из другой страны, меры по поощрению создания и поддержки систем защиты интеллектуальной собственности и др.

Участниками Содружества Независимых Государств (СНГ) были подписаны: Соглашение об общих условиях поставок товаров между организациями государств - участников СНГ; Соглашение о мерах по обеспечению улучшения расчетов между хозяйственными организациями стран - участниц СНГ; Соглашение о взаимном признании прав и регулировании отношений собственности; Соглашение о принципах сближения хозяйственного законодательства государств - участников Содружества; Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам, Договор о создании Экономического союза и др.

К многосторонним соглашениям о взаимной охране авторских прав, о сотрудничестве в области охраны промышленной собственности относятся Парижская конвенция по охране промышленной собственности 1883 г.; Мадридская конвенция о международной регистрации товарных знаков 1891 г. и др.

Одним из важнейших многосторонних международных договоров является Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г. (Венская конвенция). Венская конвенция дает определение договора международной купли-продажи товаров, содержит положения о форме договоров и порядке их заключения, регулирует содержание прав и обязанностей продавца и покупателя, а также ответственности сторон за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязанностей по договору. В конвенции содержатся положения о переходе риска с продавца на покупателя и положения об обязанностях сторон по сохранению товара.

Россия является участницей многосторонних конвенций по вопросам иностранных инвестиций, например, Конвенции об учреждении Многосторон-

него агентства по гарантиям инвестиций, заключенной в Сеуле в 1985 г. (Россия присоединилась в 1992 г.), Конвенции о защите прав инвестора (заключена в г. Москве в 1997 г.).

Проекты различных международных договоров подготавливаются межправительственными организациями. С целью содействия международной торговле в 1966 г. был создан специальный орган - Комиссия ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ). На комиссию возложены обязанности по подготовке новых международных конвенций, содействие кодификации международных торговых обычаев и т.д. Так, в области международных расчетов Комиссией была подготовлена Конвенция о международных переводных векселях и международных простых векселях, заключенная в 1988 г. в Нью-Йорке.

Международный институт по унификации частного права (УНИДРУА) - межправительственная организация, созданная в 1926 г. Им, были подготовлены проекты конвенций по целому ряду вопросов (международной купле-продаже товаров, перевозкам грузов и пассажиров и др.). В частности, в 1988 г. в Оттаве была принята Конвенция УНИДРУА о международном финансовом лизинге.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Законодательные акты о предпринимательстве носят комплексный характер, поскольку в этой сфере общественной жизни особенно важно обеспечить баланс между публичными интересами и частными интересами предпринимателей.

Законодательство о предпринимательстве имеет конституционную основу в виде конституционного правового института основ экономической системы - «экономической конституции».

Воплощение конституционных принципов, норм в содержании актов законодательства о предпринимательстве представляет собой их конституционное основание.

Законодательные акты о предпринимательстве классифицируются по их юридической силе и месту иерархии правовых нормативных актов в зависимости от того, в какой из сфер законодательного регулирования, установленных ст. 71-73 Конституции России, они приняты, по масштабу действия.

Для современного законодательства о предпринимательской деятельности хозяйствующих субъектов характерны следующие тенденции.

Многие предписания законодательства не порождают ни юридических прав, ни обязанностей. Они лишь в самом общем виде ставят задачи и описывают желаемое положение дел. Сами по себе правильные слова ничего в экономике страны изменить не могут. Для их реализации необходимо создание конкретных юридически закрепленных правил поведения и контроль со стороны исполнительной власти за их осуществлением.

В законодательстве существует часто употребляющийся термин «ответственность». Можно назвать три значения этого термина:

а) как синоним обязанности;

б) сознание долга перед обществом, государством, людьми, побуждающее выполнить возложенные на хозяйственный орган или должностное лицо обязанности;

в) юридическую ответственность, основанием возникновения которой является правонарушение.

Однако разработчики проектов законодательных и других нормативных актов не заинтересованы в установлении за уклонение от предписанных правовыми нормами правил юридической ответственности. Как правило, фигурирует декларация о «персональной ответственности».

Значительное число актов законодательства о предпринимательской деятельности, хотя и содержит слова «право» и «обязанность», но создает лишь видимость правового регулирования. Если акт не обеспечен механизмом его реализации, то на практике его применить затруднительно.

Если при подготовке законопроектов ведомственные интересы складывают-

ся на качестве разрабатываемых документов, то ведомственное засилье в подготовке решений Правительства РФ проявляется и в других формах. Например, просматривается тенденция к неоправданному сокращению нормативно-правового регулирования важнейших отношений в сфере народного хозяйства на уровне Правительства РФ с одновременной передачей юридической регламентации этих отношений на ведомственный уровень, причем именно тем органам, учреждениям и организациям, которые являются сторонами этих отношений, что создает возможность для реализации ведомственных интересов в ущерб общегосударственным.

Не только наличие правового регулирования, но в ряде случаев и его отсутствие могут дать определенную информацию. Дело в том, что просматривается тенденция к затягиванию выполнения поручения о подготовке некоторых правовых актов.

Для законодательства о предпринимательской деятельности, как и для всего современного российского законодательства, характерна декларативность (заявления от имени государства, правительства, торжественное провозглашение основных принципов и т.п.). Между тем все зарубежные страны перешли от абстрактной формы права к более казуистичной. Казуистика - рассмотрение отдельных примеров судебных дел (казусов) с точки зрения того, как они должны решаться согласно нормам права.

Девальвация (снижение, уменьшение содержания) законов РФ, регулирующих хозяйственную деятельность, происходит из-за наличия в них большого количества отсылочных и бланкетных норм, то есть норм, предоставляющих государственным органам, должностным лицам право самостоятельно устанавливать правила поведения, запреты и т.п.

Поэтому одна из ключевых задач нормотворческого процесса в РФ заключается в защите предпринимательства и тщательной разработке законов, касающихся предпринимательской деятельности.

СПИСОК ИСПОЛЬЗУЕМОЙ ЛИТЕРАТУРЫ

Литература.

1. Российское предпринимательское право: учеб. / Д. Г. Алексеева, В. К. Андреев, Л. В. Андреева (и др.); отв. ред. И. В. Ершова, Г. Д. Отнюкова. – М. Проспект. 2010. С. 33.

2. Предпринимательское право России: конспект лекций. – 2-е изд. пере-раб. И доп. – М.: Эксмо, 2007. – (Экзамен в кармане). С. 6.

3. А. А. Тимофеева. История предпринимательства в России: учебное пособие. М.: Флинта, 2011.

4. Российское законодательство Х-XX вв.: в 9-ти т. – М., 1984–1994. Хрестоматия по истории предпринимательства в России / сост. А. А. Тимофеева. – Владивосток: Изд-во ВГУЭС, 2006.

5. Бессолицын, А.А. Экономическая история России: очерки развития предпринимательства – М.: ГУВШЭ, 2005.

6. Мандрик, А. Т. История предпринимательства в России: учеб. пособие – Владивосток: Изд-во ТГЭУ, 2006.

7. Сметанин, С. И. История предпринимательства в России: курс лекций – М.: Логос, 2004.

8. Ключевский, В.О. Сочинения: в 9 т. / В. О. Ключевский. – М., 1987–1990.

9. Желинский С. Э. Предпринимательское право (правовая основа предпринимательской деятельности). 8-е издание, пересмотренное и дополненное. М., 2007. С.406.

10. Андреева Л. В. Коммерческое право России. М.,2004. С. 9-20.

11. Пугинский Б. И. Коммерческое право России. М., 2005 С. 17-30.

12. Шершеневич Г. Ф. Учебник торгового права (по изданию 1914 года). М., 1994. С. 27-29.

13. Цитович П. П. Очерк основных понятий торгового права. М., 2001. С. 50-52.

14. Каминка А. И. Очерки торгового права. М., 2002 С. 63-73.

15. Исаев И. А. Становление хозяйственно-правовой мысли в СССР (20-е годы). М., 1986.

16. Яковлев В. Ф. Гражданское право и кодекс // Гражданский кодекс России. Проблемы. Теория. Практика. М., 1998. С. 63.

17. Курбатов А. Я. Сочетание частных и публичных интересов при правовом регулировании предпринимательской деятельности. М., 2001. С. 152.

18. Андреев В. К. Конституционные основы малого предпринимательства // Правовые проблемы малого предпринимательства. М., 2001. С. 71.

19. Лаптев В. В. Хозяйственное право – право предпринимательской деятельности // Государство и право. 1993. № 1. С. 34.

20. Гражданское право: учебник. Т. 1/отв. ред. проф. Е.А. Суханов. 1998. С. 68

21. Зыкин И.С. Обычаи и обыкновения в международной торговле. М.: Юрид. лит., 1981. С. 13.

Нормативно-правовые акты

1. Памятники русского права. Т. 1–8. – М., 1952–1961.

2. Источники русского торгового права: сборник извлечений из Свода Законов, уставов, полисных условий и договоров. М., 1914.

3. ВВС. СССР. 1986. № 47. Ст. 964, 965.

4. ВВС СССР. 1987. N 26. Ст. 385, 386.

5. ВВС СССР. 1989. N 15. Ст. 105.

6. ВВС СССР. 1990. N 11. Ст. 164.

7. ВВС СССР. 1990. N 25. Ст. 460.

8. ВВС РСФСР. 1990. N 30. Ст. 416, 417.

9. Ведомости СНД и ВС РСФСР. 1991. N 26. Ст. 733.

10. Ведомости СНД и ВС РСФСР. 1990. N 45. Ст. 958.

11. Ведомости СНД и ВС РСФСР. 1991. N 52. Ст. 1867.

12. Ведомости СНД и ВС РСФСР. 1991. N 6. Ст. 290.

13. Ведомости СНД и ВС РСФСР. 1991. N 48. Ст. 1675.

14. Ведомости СНД и ВС РСФСР. 1991. N 48. Ст. 1694.

15. Ведомости СНД и ВС РСФСР. 1991. N 52. Ст. 1878., 1914.

16. Гражданский кодекс Российской Федерации. Части первая, вторая, третья, четвертая. – Москва: Проспект, Кнорус, 2013. 528 с.

17. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации (учебно-практический) / под. ред. С. А. Степанова. – 5-е изд., перераб. И доп. – Москва: Проспект; Екатеринбург: Институт частного права, 2016. – С. 8.

18. Указ Президента РФ от 23 мая 1996 г. N 763 (в ред. от 13 августа 1998 г.) "О порядке опубликования и вступления в силу актов Президента Российской Федерации, Правительства Российской Федерации и нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти"//СЗ РФ. 1996. N 22. Ст. 2663.

19. Федеральный закон от 14 июня 1994 г. N 5-ФЗ (в ред. от 22 октября 1999 г.) "О порядке опубликования и вступления в силу федеральных конституционных законов, федеральных законов, актов палат Федерального Собрания"//СЗ РФ. 1994. N 8. Ст. 801.

20. СЗ РФ. 1994. N 13. Ст. 1447 (в ред. от 15 декабря 2001 г.).

21. Приложение N 25 к Федеральному закону "О федеральном бюджете на 2004 год"//СЗ РФ. 2003. N 52 (ч. I). Ст. 5038.

22. Указ Президента РФ от 9 марта 2004 г. N 314 «О системе и структуре федеральных органов исполнительной власти» (в ред. Указа Президента РФ от 2 марта 2004 г. N 649) // РГ. 2004. 11 марта; 21 мая.

23. Постановление Правительства РФ от 27 августа 2004. № 443 «Об утверж-

дении Положения о Министерстве экономического развития и торговли Российской Федерации // РГ. 3 сент. 2004. № 192.

24. Основы гражданского законодательства Союза ССР и республик (утв. ВС СССР 31 мая 1991 г. № 2211-1) (в ред. от 26 ноября 2001 г.) // Ведомости СНД и ВС СССР. 1991. № 26. Ст. 733.

25. Закон Санкт-Петербурга от 30 июля 1998. № 185-36 (в ред. от 8 мая 2001 г., с изм. от 9 декабря 2003 г.) «О государственной поддержке инвестиционной деятельности на территории Санкт-Петербурга» // Вестник Администрации Санкт-Петербурга. 1998. № 9.

26. СЗ РФ. 1995. № 18. Ст. 1589. СЗ РФ. 2004. № 13. Ст. 1111.

27. Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 11 января 2002 г. N 66 «Обзор практики разрешения споров, связанных с арендой»; Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 17 ноября 2004 г. N 85 «Обзор практики разрешения споров по договору комиссии».

28. Постановление Конституционного Суда РФ от 16 июня 1998 г. N 19-П «По делу о толковании отдельных положений статей 125, 126 и 127 Конституции Российской Федерации» // СЗ РФ. 1998. N 25. Ст. 3004.

29. Бюллетень Верховного Суда Российской Федерации. 1996. N 9; 1997. N 5.

30. Ведомости СНД РФ и ВС РФ. 1993. N 32. Ст. 1240.

31. Вестник ВАС РФ. 1993. N 10.

32. Вестник ВАС РФ. 1994. N 1.

33. Торгово-промышленные ведомости. 2001. N 19/20.

34. Ведомости СНД и ВС РФ. 1993. N 33. Ст. 1309; СЗ РФ. 2003. N 50. Ст. 4855.

35. Банковский бюллетень. 1994. N 13-14.

36. Закон. 1995. N 12. С. 82-92.

37. СЗ РФ. 2003. N 50. Ст. 4850.

38. СЗ РФ. 1995. N 29. Ст. 2757.

39. Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 10 октября 2003 г. N 5 "О применении судами общей юрисдикции общепризнанных принципов и норм международного права и международных договоров Российской Федерации"//Вестник ВАС РФ. 2004. N 2.

40. Статья 2 Федерального закона от 15 июля 1995 г. N 101-ФЗ "О международных договорах Российской Федерации"//СЗ РФ. 1995. N 29. Ст. 2757.

41. Соглашение о формировании единого экономического пространства (заключено в г. Ялте 19 сентября 2003 г.). Опубликовано не было.

42. Соглашение между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Казахстан о принципах взимания косвенных налогов во взаимной торговле (заключено в г. Астане 9 сентября 2000 г.)//СЗ РФ. 2001. N 34. Ст. 3483.

43. Протокол о едином порядке взимания таможенных платежей в государст-

вах - участниках СНГ (подписан в г. Москве 26 февраля 1998 г.)//Таможенные ведомости. 1998. N 4. С. 129-134.

44. Бюллетень Верховного Суда Российской Федерации. 1996. N 1.

45. Рекомендации о применении общепризнанных принципов и норм международного права и международных договоров//Российская юстиция. 2003. N 3.

46. Вестник ВАС РФ. 1994. N 1.

47. Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 11 июля 1999 г. N 8 "О действии международных договоров Российской Федерации применительно к вопросам арбитражного процесса"//Вестник ВАС РФ. 1999. N 8.

48. Сборник международных договоров о взаимной правовой помощи по гражданским и уголовным делам. М., 1988.

49. Информационный вестник Совета глав государств и Совета глав правительств СНГ "Содружество". 1992. N 4.

50. Информационный вестник Совета глав государств и Совета глав правительств СНГ "Содружество". 1992. N 7.

51. Вестник ВАС РФ. 1994. N 2.

52. Ведомости Верховного Совета СССР. 1968. N 40.

53. Вестник ВАС РФ. 1994. N 1.

54. Защита иностранных инвестиций в Российской Федерации (документы и комментарии). Библиотечка журнала "Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ". Специальное приложение к N 7, июль 2001 г. М.: ЮРИТ-Вестник, 2001. С. 92-122.

55. Вестник ВАС РФ. 1997. N 8.

56. Международное частное право в документах: сборник нормативных актов. Т. I. М.: Юристъ, 1996. С. 66-101.

57. СЗ РФ. 1999. N 32. Ст. 4040.

ПРИЛОЖЕНИЯ

А. Конституция Российской Федерации как базовый источник предпринимательского права. Конституция Российской Федерации как основной нормативный правовой акт в правовой системе страны закрепляет основные принципы, на которых базируется законодательство государства, в том числе регулирующее экономическую деятельность.

1. Нормы Конституции РФ как источника предпринимательского права можно разделить на две группы:

а) общие нормы, регулирующие основополагающие вопросы государственной и общественной жизни, обусловливающие и обеспечивающие деятельность субъектов предпринимательства, закрепляющие принципы того «пространства», в котором осуществляется предпринимательская деятельность; в первой группе норм основополагающее значение имеет положение статьи 1 Конституции: «Российская Федерация — Россия есть демократическое федеративное правовое государство с республиканской формой правления». (Демократия предполагает принцип верховенства права, который реализуется и при осуществлении предпринимательской деятельности).

б) специальные нормы, относящиеся непосредственно к предпринимательской деятельности, определяющие основополагающие принципы деятельности ее субъектов. Сюда можно отнести уже упоминавшийся нами нормы о разграничении предметов ведения между федерацией и субъектами федерации в части, относящейся к предпринимательской деятельности.

Б. Международные договоры Российской Федерации, общепризнанные принципы и нормы международного права как источники предпринимательского права. Статья 15 Конституции РФ закрепляет, что общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются составной частью ее правовой системы. Если международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора.

1. В Российской Федерации предпринимательская деятельность осуществляется в соответствии с принципами, закрепленными целым рядом международных соглашений, среди которых можно назвать: Всеобщую декларацию прав человека 1948 г. Международный пакт об экономических, социальных и культурных правах 1966 г. Они имеют общий характер и закрепляют право на предпринимательскую деятельность.

2. Источниками предпринимательского права России являются, например. Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров (Вена, апреля 1980 г.) Парижская конвенция по охране промышленной собственности (Париж, 20 марта 1883 г.).

3. Евразийская патентная Конвенция (Москва, 9 сентября 1994 г.).

В. Федеральные законы развивают и конкретизируют конституционные нормы, относящиеся к регулированию предпринимательской деятельности в Российской Федерации. Прежде всего, федеральными законами определяются основы российской экономики, формулируются общие условия, в которых предприниматели осуществляют свою деятельность.

Иные Федеральные законы, которые можно классифицировать следующим образом:

2. Федеральные законы, устанавливающие государственные требования к организации и осуществлению предпринимательской деятельности:

а) Федеральный закон от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (изм. от 23.12.2010);

б) Федеральный закон от 8 августа 2001 г. № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» (изм. 29.12.2010);

в) Федеральный закон от 27 декабря 2002 г. № 184-ФЗ «О техническом регулировании» (изм. от 28.09.2010);

г) Федеральный закон от 26.12.2008 N 294-ФЗ ред. от 28.12.2010 «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля надзора и муниципального контроля» (изм. от 28.12.2010)

3. Федеральные законы, определяющие основные правила устройства и функционирования рынка:

а) Федеральный закон от 26.07.2006 N 135-ФЗ (ред. от 29.11.2010) "О защите конкуренции"

б) Закон РФ от 20 февраля 1992 г. № 2383-1 «О товарных биржах и биржевой торговле» (изм. от 27.07.2010);

в) Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (изм.4.10.2010);

4. Федеральные законы, устанавливающие правовое положение хозяйствующих субъектов:

а) Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (изм.28.12.2010);

б) Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (изм.28.12.2010);

в) Федеральный закон от 8 мая 1996 г. № 41-ФЗ «О производственных кооперативах» (изм.19.07.2009);

г) Федеральный закон от 14 ноября 2002 г. № 161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» (изм. 2.07.2010) и др.

5. Федеральные законы, регулирующие отдельные виды предпринимательской деятельности:

а) Федеральный закон от 29 октября 1998 г. № 164-ФЗ «О финансовой аренде (лизинге)» (изм. от 8.05.2010);

б) Федеральный закон от 30 декабря 2008 г. № 307-ФЗ «Об аудиторской деятельности» (изм. от 28.12.2010);

в) Федеральный закон от 29 ноября 2001 г. № 156-ФЗ «Об инвестиционных фондах» (изм. от 27.07.2010);

г) Федеральный закон от 13 марта 2006 г. № 38-ФЗ «О рекламе» (изм. от 28.09.2010) и т. д.

Г. Указы и распоряжения Президента Российской Федерации. Указы и распоряжения Президента РФ принимаются в соответствии с Конституцией Российской Федерации и федеральными законами. Указ Президента РФ от 22.02.1992 N 179 (ред. от 30.12.2000) "О видах продукции (работ, услуг) и отходов производства, свободная реализация которых запрещена", Указ Президента РФ от 24.12.1993 N 2284 (ред. от 20.03.2008, с изм. от 16.10.2010) "О Государственной программе приватизации государственных и муниципальных предприятий в Российской Федерации".

Д. Постановления Правительства Российской Федерации, нормативные акты федеральных органов исполнительной власти являются подзаконными актами, т.е. должны приниматься в строгом соответствии с Конституцией РФ, федеральными законами, распоряжениями и указами Президента Российской Федерации. На регулирование предпринимательской деятельности направлено, в частности, Постановление Правительства РФ от 26.01.2006 N 45 (ред. от 10.12.2010) "Об организации лицензирования отдельных видов деятельности".

Е. Ведомственные НПА. Приказ Минфина РФ N 72н, Рос алкоголь монополии N 117, Госналогслужбы РФ N КВ-3-03/195 от 09.10.1997 (с изм. от 17.04.1998) "О лицензионных сборах за производство, розлив, хранение и оптовую продажу алкогольной продукции" (Зарегистрировано в Минюсте РФ 18.12.1997 N 1430).

Ж. Нормативные правовые акты субъектов Российской Федерации. Принятие субъектами Российской Федерации нормативных актов, относящихся к предпринимательской деятельности, должно происходить в строгом соответствии с принципами разграничения предметов ведения и полномочий в данной сфере между Российской Федерацией и субъектами Российской Федерации.).

1. Закон г. Москвы от 26.11.2008 N 60 "О поддержке и развитии малого и сред-

него предпринимательства в городе Москве".

З. Корпоративные нормативные акты. Корпоративные (или так называемые локальные) нормативные акты в качестве источника предпринимательского права представляют собой акты нормативного характера, принимаемые предприятиями, организациями, их органами управления и регулирующие вопросы коммерческой и внутренней управленческой деятельности этих предприятий.

1. Это стандарты предприятий; положения об органах управления и контроля на предприятии; инструкции о порядке взаимодействия структурных частей организации в процессе хозяйственной деятельности; положения о коммерческой тайне предприятия и пр.

И. Обычаи как источник предпринимательского права. В систему источников предпринимательского права входят и обычаи. Для появления обычая необходимо, чтобы сложившееся, широко распространенное и не предусмотренное законодательством правило поведения применялось в какой-либо области предпринимательства и иной деятельности. Обычаи, противоречащие обязательным для участников соответствующего отношения положениям законодательства или договору, не применяются.

1. Велико значение правового обычая для восполнения пробелов в законодательстве, при отсутствии законодательной нормы, регулирующей конкретное общественное отношение. Обычай делового оборота применяется и тогда, когда не только отсутствует норма закона, подлежащая применению в том или ином конкретном случае, но и отношения между сторонами не урегулированы их договором.

2. Обычаи широко распространены при регулировании вопросов внешнеторговой деятельности, при осуществлении морских перевозок (например, ст. 134—135 Кодекса торгового мореплавания РФ).

3. Для формирования законодательства, относящегося к предпринимательской деятельности, очень важны акты высших судебных органов Российской Федерации, и прежде всего Конституционного Суда Российской Федерации, Верховного Суда Российской Федерации, высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, а также судебная, в том числе арбитражная, практика.

4. Акты высших судебных органов и судебная практика не являются источниками предпринимательского права России, поскольку не содержат норм права. Однако судебная практика играет важную роль для развития системы источников предпринимательского права, так как способствует и формированию единого правопонимания у субъектов предпринимательской деятельности и государственных правоприменительных органов, и созданию единой модели правоприменения. Важное значение имеют решения Верховного Суда Российской Федерации, когда он реализует свои полномочия по проверке соответствия актов Правительства Российской Федерации и нормативных актов федеральных органов исполнительной власти федеральным законам.

5. Акты предпринимательского законодательства не имеют обратной силы и применяются к отношениям, возникшим после введения их в действие. Придание обратной силы допустимо. Такая возможность установлена, например, исключительно в отношении федеральных гражданских законов и лишь в порядке исключения (ст. 4 ГК РФ).

6. На практике не всегда предпринимательское отношение получает должное

правовое регулирование в виде нормы того или иного законодательного акта; иногда не существует и обычая делового оборота, который можно было бы применить в конкретном случае. Такие пробелы предпринимательского законодательства восполняются путем применения: закона, регулирующего сходные отношения (аналогия закона); общих начал и смысла гражданского законодательства (аналогия права).