Рассмотр общества с ограниченной ответственностью.

Содержание:

ВВЕДЕНИЕ

 В современных экономических условиях, с учетом в том числе кризисных явлений, важнейшей организационно-правовой формой предприятий во многих странах являются общества с ограниченной ответственностью. По преимуществу такие общества используются как правовая форма организации крупных предприятий.

С развитием государства и ослаблением семейной организации выдвигалась потребность в объединении становившихся независимыми индивидов для достижения общими усилиями хозяйственных целей. Свободные товарищества, в основном торгового характера, были известны древним ассириянам, финикиянам, грекам.

Общество с ограниченной ответственностью на сегодняшний день является одной из наиболее распространенных и перспективных форм осуществления предпринимательской деятельности, и, естественно, она нуждается в детальном правовом регулировании. В структуре зарегистрированных в Едином государственном реестре юридических лиц коммерческих организаций преобладают именно общества с ограниченной ответственностью, составившие, по состоянию на 31 декабря 2013 года, 93,8% от всего количества зарегистрированных коммерческих организаций. Изменения в ГК затронули и эту организационно-правовую форму. Речь идет прежде всего об изменениях, касающихся всех хозяйственных обществ, которые, естественно, затронули и эту организационно-правовую форму, и тех нововведениях, которые касаются только обществ с ограниченной ответственностью.

Вышесказанное обуславливает актуальность настоящей темы.

Целью работы является рассмотреть общество с ограниченной ответственностью.

Задачами работы являются:

- рассмотреть понятие и сущность обществ с ограниченной ответственностью;

- исследовать органы управления и участники общества;

- охарактеризовать уставный капитал обществ с ограниченной ответственностью;

- исследовать совершение крупных сделок в обществах с ограниченной ответственностью;

- рассмотреть процесс учреждения обществ с ограниченной ответственностью;

- проанализировать процедуру реорганизации и ликвидации общества с ограниченной ответственностью.

На современном этапе проводились исследования по вопросам, посвященным правовому положению общества с ограниченной ответственностью, его внутренней структуре, взаимоотношениям общества с ограниченной ответственностью и его участников.

Объектом работы являются общественные отношения в области создания, функционирования и прекращения деятельности обществ с ограниченной ответственностью.

Предметом исследования выступают: правовая природа понятия общества с ограниченной ответственностью, нормативно-правовые акты, правоприменительная практика.

Теоретическую базу исследования составили научные труды. В работе использованы труды таких ученых, как Абакумова Е.Б., Агешкина Н.А., Баринов Н.А., Бевзюк Е.А., Баранова А.Н., Гусева Т.А., Борисов А.Н., Власова А.С., Габов А.В., Горковенко А.Я., Гришаев С.П., Груздев В.В., Долинская В.В., Ершов В.А., Камышанский В.П., Шиткина И.С., Матвеева А.И., Скворцова Т.А., Шмелев Р.В. и др.

Нормативную базу исследования составили законодательные и нормативно-правовые акты России. Эмпирическая база исследования. В работе проанализированы материалы судебной практики.

При разработке темы исследования были применены такие общенаучные методы познания, как методы системного и комплексного анализа, метод формальной логики. Кроме того, в работе использованы частные методы исследования, в том числе сравнительно-правовой, методы толкования закона и толкования права.

Работа состоит из введения, трех глав, заключения и списка использованных источников.

Глава 1. Общие положения об общества с ограниченной ответственностью

1.1. Понятие и сущность обществ с ограниченной ответственностью

Обществом с ограниченной ответственностью признается хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли; участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им долей (ч. 1 ст. 87 ГК РФ [1]).

Правовое положение ООО, права и обязанности его участников определяются ГК РФ и Законом об ООО [3].

Само название "общество с ограниченной ответственностью" говорит о том, что его участники не отвечают по обязательствам общества, поскольку их ответственность ограничена стоимостью вкладов участников. Каждый участник обществ с ограниченной ответственностью будет нести не ответственность, а только определенные риски, которые выражаются в возможностях утраты внесенного им имущественного вклада в уставный капитал обществ в случаях недостаточности у него имущества с целью расчета с кредитором. По существу это риски убытка от деятельности обществ, но убыток этот не в виде реального ущерба, так как имущество, внесенное в уставный капитал обществ, становится собственностью последних, а значит, утрачено участниками, в форме упущенной выгоды (неполучение запланированного дохода от работы обществ) [31].

Однако по-другому будет складываться ситуация, если участники общества не полностью оплатили доли в уставный капитал. В этом случае они несут солидарную ответственность по обязательствам общества в пределах стоимости неоплаченной части доли каждого из участников (п. 1 ст. 87 ГК). Это значит, что требование по обязательствам общества может быть предъявлено к такому участнику в полном объеме.

Выступая в качестве юридического лица, общества с ограниченной ответственностью обладают совокупностью признаков юридических лиц: организационное единство, имущественная обособленность, самостоятельная имущественная ответственность, способность выступать в гражданском обороте от своего имени [49, с. 125].

В гражданском обороте общества с ограниченной ответственностью выступают от своего имени, в роли которого выступают их фирменные наименования (фирмы). Закон предъявляет ряд специальных требований к фирменному наименованию общества с ограниченной ответственностью. Так, например, они в обязательном порядке должны иметь указания на организационно-правовую форму (п. 1 ст. 4 Закона "Об обществах с ограниченной ответственностью") при помощи включения в наименования слов "с ограниченной ответственностью". Помимо этого, фирменные наименования обществ не должны вводить в заблуждение. Общества должны иметь наименования на русском языке. Закон обществам предоставляет право иметь наименования на иностранном языке и языках народов России, а кроме этого сокращенные наименования. Исключительное право на фирменное наименование возникает с момента регистрации юридического лица, т.е. с даты включения его в Единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ) [56, с. 13].

Еще до государственной регистрации общества с ограниченной ответственностью у его учредителей возникает солидарная ответственность по обязательствам, связанным с его учреждением. Это значит, что к каждому из учредителей может быть предъявлено требование в полном объеме [31].

Более подробно вопросы, связанные с созданием общества с ограниченной ответственностью, решены в Законе об обществах с ограниченной ответственностью.

В новом ГК была полностью отменена статья 91 ГК, регулировавшая управление в обществе с ограниченной ответственностью. Очевидно, это обусловлено тем, что особенности управления в хозяйственных товариществах и обществах установлены в ст. 67.1 ГК и дублировать их нет необходимости.

Каждый участник имеет на общем собрании число голосов, пропорциональное его доле в уставном капитале общества. Особенностью ООО является возможность предусмотреть в уставе при учреждении или установить единогласным решением участников иной порядок определения числа голосов участников общества (п. 1 ст. 32 Закона об ООО).

В ООО возможно распределение голосов на общем собрании участников непропорционально владению долями, то есть участник, имеющий меньшую долю, может иметь большее количество голосов, чем участник, обладающей большей долей [46, с. 124].

Аналогичным образом может распределяться и прибыль общества. По общему правилу распределение прибыли ООО осуществляется пропорционально долям участников в уставном капитале, если уставом общества, принятым единогласным решением участников, не предусматривается иной порядок распределения прибыли (п. 2 ст. 28 Закона об ООО) [53, с. 60].

То есть уставом ООО может быть предусмотрена возможность непропорционального распределения прибыли, например, распределение большей прибыли участнику, имеющему меньшую долю.

Кроме того, в уставе ООО или по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно, допускается устанавливать в отношении участников общества дополнительные права и обязанности, а также определить максимальную долю участия одного участника в уставном капитале общества (п. 2 ст. 8 и п. 2 ст. 9 Закона об ООО, п. 7 ч. 3 ст. 66.3 ГК РФ) [42, с 185].

Единственным учредительным документом общества с ограниченной ответственностью является устав, который должен содержать фирменное наименование общества и место его нахождения, а также содержать сведения о размере его уставного капитала, составе и компетенции его органов, порядке принятия ими решений (в том числе решений по вопросам, принимаемым единогласно или квалифицированным большинством голосов) и иные сведения, предусмотренные Законом об обществах с ограниченной ответственностью [30, с. 96].

С учетом вышеописанных особенностей создание компании в форме ООО можно рекомендовать также в случае, когда по каким-либо соображениям требуется:

- "уравнивание" в правах миноритарных и мажоритарных участников;

- распределение прибыли "по справедливости" - в зависимости от фактического вклада участника в деятельность компании, а не в зависимости от процента владения долей в уставном капитале общества, в том числе из-за ее ничтожно малого размера;

- наделение одного (нескольких) из участников особым "привилегированным" статусом;

- ограничение возможности контроля общества одним из участников.

Привлекательность ООО, которая превратила этот вид хозяйственного общества в наиболее распространенную форму предпринимательской деятельности, обеспечивается следующими факторами:

- отсутствием необходимости выпуска и размещения акций;

- возможностью оперативного увеличения уставного капитала за счет "внутренних резервов" участников;

- значительной степенью конфиденциальности осуществления бизнеса в связи с отсутствием необходимости раскрывать информацию о своей деятельности [46, с. 125];

- установленным ограничением на вхождение в состав участников посторонних лиц, обеспечиваемое необходимостью указания в уставе на возможность перехода доли участия к третьим лицам, что предохраняет общество от несанкционированной смены участников;

- упрощенным порядком управления, в том числе возможностью проведения любого (включая годовое) общего собрания в заочной форме и пр.;

- большей диспозитивностью правового регулирования, предоставляющей значительную степень свободы усмотрения в организации внутренней жизни. ООО - достаточно универсальная и гибкая форма юридического лица [46, с. 125].

В данной организационно-правовой форме создаются как предприятия малого и среднего бизнеса, так и крупные индустриальные компании.

Создание компании в форме ООО позволяет его владельцам оперативно управлять бизнесом и допускает высокую степень концентрации владения и управления в одном лице.

Количество участников ООО по Закону не должно превышать пятидесяти. В противном случае ООО подлежит преобразованию в АО в течение года, а по истечении этого срока - ликвидации в судебном порядке, если число его участников не уменьшится до пятидесяти (ч. 1 ст. 88 ГК РФ).

Минимальный размер уставного капитала ООО составляет десять тысяч рублей, таким образом, закон об ООО зафиксирован в твердой денежной сумме [36, с. 19].

1.2. Органы управления и участники общества

Как правило, ООО имеет двухзвенную структуру органов управления, состоящую из общего собрания участников и единоличного исполнительного органа (генерального директора, директора). Этим во многом обеспечивается возможность оперативного принятия управленческих и бизнес-решений в данном обществе [61].

В Гражданском кодексе в нормах, посвященных обществу с ограниченной ответственностью, нет положений, связанных с определением статуса органов управления общества, и положений, определяющих компетенцию и распределение полномочий между отдельными органами общества с ограниченной ответственностью. Данные положения содержатся в Законе об обществах с ограниченной ответственностью, к которому сейчас относится Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью". В указанном Законе имеется глава IV, которая называется "Управление в обществе с ограниченной ответственностью", где определяется номенклатура органов управления в обществе, компетенция органов управления, распределяются полномочия между отдельными органами управления, определяется порядок принятия решения органами управления в обществе по отдельным вопросам [23, с. 201].

В соответствии с п. 1 ст. 32 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" высшим органом управления в обществе является общее собрание его участников, которое может быть очередным и внеочередным [59, с. 122]. В соответствии со ст. 40 ФЗ "Об ООО" в обществе существует единоличный исполнительный орган (директор, генеральный директор, президент и другие), который избирается общим собранием участников общества, если решение данного вопроса не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета), на срок, определяемый уставом общества. Кроме того, в соответствии со ст. 41 ФЗ "Об ООО" уставом общества наряду с единоличным исполнительным органом общества может быть предусмотрено образование коллегиального исполнительного органа (правления, дирекции и других) на срок, определяемый уставом общества. Уставом общества может быть предусмотрено отнесение вопросов образования коллегиального исполнительного органа общества к компетенции совета директоров (наблюдательного совета). Также в соответствии п. 6 ст. 32, ст. 47 ФЗ "Об ООО" в обществе с числом участников более пятнадцати образуется ревизионная комиссия (избирается ревизор) на срок, определяемый его уставом.

В обществе может быть образован совет директоров (наблюдательный совет) общества, который также является органом управления обществом с ограниченной ответственностью [38, с. 15].

Таким образом, можно выделить пять видов органов управления в обществе с ограниченной ответственностью: 1) общее собрание участников; 2) совет директоров (наблюдательный совет); 3) единоличный исполнительный орган (генеральный директор, директор и др.); 4) коллегиальный исполнительный орган (правление, дирекция и др.); 5) ревизионная комиссия (ревизор) [61]. При этом два из них, а именно совет директоров (наблюдательный совет) и коллегиальный исполнительный орган (правление, дирекция), являются, так сказать, факультативными, образование этих органов в обществе не является обязательным, а само их существование связано исключительно с желанием участников общества, закрепивших соответствующие положения в уставе. Ревизионная комиссия (ревизор) является частично факультативным органом, поскольку в обществе с числом участников, не превышающим пятнадцати, ее образование не является обязательным.

Общее собрание участников общества является высшим органом управления в обществе [55, с. 28]. Оно обладает полномочиями, необходимыми для разрешения основополагающих вопросов деятельности общества, поскольку с экономической точки зрения по сути является формой контроля собственниками над имуществом, которым они распорядились, передав его в собственность созданного ими общества с ограниченной ответственностью (или лицами, ставшими участниками общества по иным предусмотренным законом основаниям) [54, с. 152].

Анализ примерного перечня полномочий совета директоров, предусмотренных п. 2.1 ст. 32 ФЗ "Об ООО", позволяет говорить о том, что совет директоров (наблюдательный совет) по сути, является органом контроля за соблюдением интересов участников ООО исполнительными органами общества. И в рекомендательном (примерном) порядке за ним закрепляются, за некоторыми исключениями, те полномочия общего собрания участников ООО, которые связаны с подобными контрольными функциями. Так, п. 2.1 ст. 32 ФЗ "Об ООО" содержит такие полномочия совета директоров общества с ограниченной ответственностью, как решение вопросов об одобрении сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, решение вопросов об одобрении крупных сделок, назначение аудиторской проверки, утверждение аудитора и установление размера оплаты его услуг, установление размера вознаграждений и денежных компенсаций единоличному исполнительному органу общества и др. [61].

Участниками ООО могут быть как физические лица (при этом отсутствует требование приобретения ими статуса индивидуального предпринимателя), так и юридические лица [29, с. 142]. Допускается существование ООО с единственным участником.

Согласно п. 1 ст. 67.2 "Корпоративный договор" ГК РФ все или некоторые из участников хозяйственного общества вправе заключить между собой корпоративный договор об осуществлении своих корпоративных прав [17, с. 60].

В зависимости от организационно-правовой формы хозяйственного общества это может быть договор об осуществлении права участников общества с ограниченной ответственностью или акционерное соглашение. Согласно заключенному договору его участники обязуются осуществлять принадлежащие им корпоративные права определенным образом или воздерживаться (отказаться) от их осуществления.

Следует отметить, что во многом положения ст. 67.2 ГК РФ дублируют нормы, появившиеся в Федеральном законе от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью".

Формат корпоративного договора позволяет сторонам определить более подробно, чем в уставе, порядок формирования органов общества, дает возможность миноритарным акционерам сформировать общую волю по тем или иным вопросам управления обществом и сделать ее обязательной в силу договора.

Корпоративный договор имеет несомненную востребованность и полезность для участников хозяйственных обществ, так как позволяет им регулировать собственные отношения по поводу реализации корпоративных прав не натуральным образом, а путем заключения договора, который признается легитимным и пользуется правовой защитой, хотя только в отношении сторон договора. Законодательство о корпоративных соглашениях и смежных с ними договорах явно требует совершенствования, и его направления могли бы быть предметом перспективных научных исследований [35, с. 12].

При несомненных достоинствах закрепленной в ГК РФ конструкции корпоративного договора обращает на себя внимание ряд обстоятельств, которые требуют разрешения и должны быть учтены в процессе правоприменительной деятельности общества с ограниченной ответственностью. Корпоративный договор является источником регулирования корпоративных отношений и выступает нормодоговором локального уровня [43, с. 30].

В связи с этим следует выделить следующие проблемы.

1. Соотношение содержания договора об осуществлении прав участников и договора об учреждении общества. Из содержания п. 3 ст. 8 "Права участников общества" Закона об ООО, с одной стороны, п. 5 ст. 11 "Порядок учреждения общества" данного Закона и п. 1 ст. 89 "Создание общества с ограниченной ответственностью и его устав" ГК РФ - с другой, следует, что оба договора могут регулировать одни и те же вопросы: о создании общества. При таком законодательном решении на практике не исключено их различное регулирование каждым из видов договоров. Так какому из них следует отдавать приоритет? Причем нельзя забывать, что договор об осуществлении прав участников может быть заключен только некоторыми учредителями (участниками) [37, с. 40].

2. Соотношение договора об осуществлении прав участников и устава общества, решения общего собрания. Проблема заключается в том, что п. 3 ст. 8 Закона об ООО предоставляет участникам общества право своим соглашением определять любые права и обязанности участника общества без какой-либо оговорки на иное регулирование уставом общества. Вместе с тем из ряда норм этого Закона следует, что только устав и общее собрание участников регулируют и устанавливают содержание и порядок осуществления некоторых прав и обязанностей, в том числе тех, которые могут быть урегулированы иначе по договору об осуществлении прав участников.

3. Проблема осведомленности других участников общества и третьих лиц о договоре об осуществлении прав и его условиях. В абзаце 2 п. 3 ст. 8 Закона об ООО содержится норма об обязательном уведомлении сторонами договора самого общества только о факте заключения договора. При этом обязанности сообщать обществу содержание договора об осуществлении прав в Законе нет [37, с. 40].

Стоит согласиться с мнением о том, что представляется необходимым в связи с введением в гражданское законодательство корпоративных правоотношений предусмотреть отдельно способы и форму защиты прав членов корпорации [45, с. 25].

Участники общества обязаны исполнять требования законодательства и обязанности, предусмотренные уставом [28, с. 115]. В противном случае они могут быть исключены в судебном порядке из общества.

Боброва Нина Федоровна обратилась в Арбитражный суд Республики Коми с исковым заявлением к Бякову Дмитрию Леонидовичу об исключении из состава участников общества с ограниченной ответственностью "Давпон-2000" (далее - ООО "Давпон-2000", Общество). Являясь участником общества и исполняя обязанности его единоличного исполнительного органа, ответчик своими действиями делает деятельность общества невозможной. Требование удовлетворено, поскольку установлено, что действия ответчика, заключившего договор поручительства в отношении заведомо неплатежеспособного должника и договор купли-продажи по отчуждению принадлежащего обществу имущества по заниженной цене, являются грубым нарушением обязанностей участника общества и повлекли для общества убытки [11].

В другом деле отказывая в иске об исключении из общества с ограниченной ответственностью участника, одновременно являющегося его директором, суды обоснованно исходили из того, что достаточных доказательств, свидетельствующих как о грубых нарушениях ответчиком своих обязанностей, так и о том, что бездействие ответчика, выражающееся в непроведении ежегодных общих собраний участников общества, причинило обществу значительный вред и (или) сделало невозможной его деятельность, не представлено. Судами также было принято во внимание то, что истцом не указано, какие, по его мнению, мероприятия должен был осуществить ответчик для достижения положительных экономических показателей деятельности общества [9].

Таким образом, общество с ограниченной ответственностью - одна из организационно-правовых форм юридического лица - хозяйственного общества - относится к коммерческим корпоративным организациям с разделенным на доли учредителей (участников) уставным капиталом (ст. 66 ГК РФ). Участники общества "ограниченно" отвечают за его деятельность. Можно выделить пять видов органов управления в обществе с ограниченной ответственностью: 1) общее собрание участников; 2) совет директоров (наблюдательный совет); 3) единоличный исполнительный орган (генеральный директор, директор и др.); 4) коллегиальный исполнительный орган (правление, дирекция и др.); 5) ревизионная комиссия (ревизор).

Глава 2. Правовое регулирование уставного капитала и крупных сделок в обществах с ограниченной ответственностью

2.1. Уставный капитал обществ с ограниченной ответственностью

Создание организации начинается с формирования уставного (складочного) капитала.

Уставный (складочный) капитал - это стартовый капитал коммерческой организации [32, с. 17]. Он определяет минимальный размер имущества организации, гарантирующий интересы ее кредиторов [54, с. 189].

Уставный капитал по своему первоначальному смыслу - это вложения на этапе создания ООО (денег и имущества), с помощью которых учредители ООО начинают бизнес, коммерческую деятельность, то есть, первоначальные вложения в бизнес. Доля в уставном капитале ООО - это совокупность организационно-управленческих прав и имущественных, принадлежащих участнику, среди которых основное значение имеют права на участие в управлении обществом и на получение прибыли от его деятельности [60, с. 42].

Размером уставного капитала ограничены возможные требования кредиторов. Например, ООО обанкротилось, денег и имущества не хватило на то, чтобы рассчитаться с кредиторами, например, по кредитам банка или еще каким займам. В таком случае взыскание будет обращено на уставный капитал, но не больше. То есть, если уставный капитал равен 10000 рублей, то только на эту сумму кредиторы могут рассчитывать в случае нехватки у ООО-должника денег.

Из этой нормы есть исключения, когда по долгам ООО, возможно, придется платить учредителям или директору из своих собственных денег, которые к самому ООО не имеют никакого отношения, но эти случаи редки и сложны.

Уставный капитал состоит из долей (номинальных стоимостей долей) участников (учредителей) ООО. И эти доли обозначают стоимость всего бизнеса, которая принадлежит данному конкретному учредителю.

Например, одному из участников ООО принадлежит 40% уставного капитала, равного 10000 рублей, то есть номинальная стоимость его доли равна 4000 рублей (40% от 10000). И это ООО имеет на какую-то отчетную дату, например, на 1 января 2016 года, чистых активов на 1,5 миллиона рублей. Иными словами, это стоимость бизнеса, то есть, рыночная стоимость самого ООО на какую-то отчетную дату.

Это означает, что доля этого участника в этом ООО (оценка его доли в бизнесе) равна 40% от 1,5 млн. рублей - 6 миллионов рублей. Если этот участник ООО захочет продать свою долю другому человеку, то продавать он будет не за номинальную стоимость (4000 рублей), а за реальную рыночную - 6 миллионов рублей. Столь ко же он получит, если выйдет из состава участников ООО.

Уставный капитал общества с ограниченной ответственностью (статья 66.2) составляется из номинальной стоимости долей участников. Следует отметить, что в ранее действовавшей редакции указанного пункта отсутствовало слово "номинальной". Внесение такого уточнения, несомненно, актуально, поскольку в ходе деятельности общества с ограниченной ответственностью стоимость таких долей может меняться либо в сторону увеличения, либо в сторону уменьшения [31]. Размер уставного капитала общества и номинальная стоимость долей участников общества определяются в рублях [62, с. 203].

ГК РФ предусматривает проведение независимым оценщиком денежной оценки любого неденежного вклада (п. 2 ст. 66.2 ГК РФ). Для оценки неденежного вклада хозяйственного общества привлекается независимый оценщик в императивном порядке [22, с. 87].

Так, в удовлетворении требований о признании незаконным решения налогового органа об отказе в государственной регистрации юридического лица правомерно отказано, поскольку из решения единственного учредителя общества не усматривается, какое конкретно имущество подлежит внесению в уставный капитал общества, не оценена его стоимость, что не отвечает минимальному обеспечению интересов кредиторов [15].

Действительная стоимость доли участника общества соответствует части стоимости чистых активов общества, пропорциональной размеру его доли.

Уставом общества может быть ограничен максимальный размер доли участника общества и может быть ограничена возможность изменения соотношения долей участников общества.

Актуальным является вопрос оформления внесенных к моменту государственной регистрации общества в его уставный капитал вкладов или их соответствующей части.

Заметим, что на практике внесение денежного вклада, как правило, не имеет затруднений и подтверждается выпиской из "накопительного счета", специально открываемого учредителями в банке; а внесение неденежного вклада оформляется различными способами, выработанными предпринимательской практикой.

Увеличение уставного капитала общества допускается после полной оплаты всех его долей [39, с. 14]. Уменьшение уставного капитала ООО может быть связано как с решением его участников, так и с требованиями законодательства [40, с. 12].

Решение единственного участника ООО об увеличении уставного капитала подтверждается его подписью, подлинность которой должна быть засвидетельствована нотариусом. Ранее Федеральная налоговая служба разъясняла, что решение единственного участника ООО об увеличении уставного капитала, так же как и соответствующее решение общего собрания участников ООО, должно быть подтверждено путем нотариального удостоверения.

Свидетельствование подлинности подписи на документе и нотариальное удостоверение решения органа управления юридического лица являются различными нотариальными действиями, совершаемыми в различном порядке, предусмотренном соответственно статьей 80 и статьей 103.10 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате [4]. Таким образом, вышеуказанные разъяснения Федеральной налоговой службы не должны применяться с момента вступления в силу вышеуказанных поправок в Закон об ООО.

Кроме того, следует отметить, что свидетельствование подлинности подписи на документе, в отличие от нотариального удостоверения решения органа управления юридического лица, может осуществляться должностными лицами консульских учреждений, что дает возможность оформлять решение единственного участника ООО об увеличении уставного капитала за пределами Российской Федерации (в отличие от аналогичного решения общего собрания участников ООО).

При этом факт принятия решения общего собрания участников ООО об увеличении уставного капитала и состав участников ООО, присутствовавших при принятии указанного решения, должны быть подтверждены путем нотариального удостоверения [23, с. 231].

При этом подп. 3 п. 3 ст. 67.1 ГК РФ говорит о том, что принятие общим собранием участников хозяйственного общества решения и состав участников общества, присутствовавших при его принятии, подтверждаются в отношении общества с ограниченной ответственностью путем нотариального удостоверения, если иной способ (подписание протокола всеми участниками или частью участников; с использованием технических средств, позволяющих достоверно установить факт принятия решения; иным способом, не противоречащим закону) не предусмотрен уставом такого общества либо решением общего собрания участников общества, принятым участниками общества единогласно.

Налицо конфликт специальной и общей нормы, но насколько эффективно такое императивное ограничение? [58, с. 6]. С учетом частых проявлений недобросовестности со стороны участников корпоративных отношений нотариальная форма сделок об отчуждении доли важна для преодоления правовой неопределенности относительного того, имел ли место соответствующий юридический факт или нет.

Таким образом, уставный капитал общества с ограниченной ответственностью (статья 66.2) составляется из номинальной стоимости долей участников. Не допускается освобождение участника общества с ограниченной ответственностью от обязанности оплаты доли в уставном капитале общества.

Для ООО, с количеством участников больше 1, процедура нотариального удостоверения подробно описана в указанной статье и ни у кого не вызывает вопросов. Вопрос вызывает частный случай, когда в ООО единственный участник [47, с. 178].

В соответствии со ст. 39 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" в обществе, состоящем из одного участника, решения по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания участников общества, принимаются единственным участником общества единолично и оформляются письменно. При этом положения статей, касающихся порядка проведения общего собрания для единственного участника не применяются. Федеральная нотариальная палата в своем письме N 2405/03-16-3 от 01.09.2014 г. [7] направила нотариусам России пособие по удостоверению решений, а именно разъяснила, что на ООО, состоящее из одного участника, положения статьи 67.1 ГК РФ не распространяются. Такой же позиции придерживается и Банк России в своем письме от 01.12.2014 N 06-52/9527 "О применении законодательства Российской Федерации в связи с вступлением в силу новой редакции Гражданского кодекса Российской Федерации" [6]. Тем не менее, ФНС заняла противоположную позицию в данном вопросе, направив в налоговые органы письмо от 15.03.2016г. N ГД-3-14/1086@ [5], в котором сообщает, что «…по мнению ФНС России, применимы к решению об увеличении уставного капитала общества, принятому как общим собранием участников общества, так и единственным участником общества". Соответственно возникает вопрос в регистрации, ведь без наличия нотариального удостоверения решения, ФНС будет отказывать в регистрации. Учитывая, что норма новая, судебной практики по ней еще нет, а исходя из этого, нотариусам ничего не остается, как удостоверять увеличение уставного капитала [47, с. 179].

Проанализировав вышеизложенную ситуациею, предлагается дополнить ст. 39 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" положением о том, что п. 3 ст. 17 "Факт принятия решения общего собрания участников общества об увеличении уставного капитала и состав участников общества, присутствовавших при принятии указанного решения, должны быть подтверждены путем нотариального удостоверения" не распространяется на решение единственного участника ООО.

2.2. Совершение крупных сделок в обществах с ограниченной ответственностью

В условиях современной экономической политики граждане и юридические лица взаимодействуют между собой посредством заключения различного рода сделок, будь то покупка дома, завещание или создание организации [44, с. 200]. Это связано с тем, что изначально экономические отношения являлись основной сферой общества. Появление сделок обусловило их деление по видовым категориям и позволило выделить среди них особый вид сделок - крупных сделок. С возникновением такого понятия, как "крупная сделка", являющегося областью экономических отношений, возник целый ряд вопросов, ведь она является формой взаимодействия организаций не зависимо от их организационно-правовой формы. В то же время следует иметь ввиду, что правовое регулирование крупных сделок различается в зависимости от организационно-правовой формы юридического лица [48, с. 56].

Основу любого общества с ограниченной ответственностью составляют имущественные активы и права, а сделки связанные с их приобретением или отчуждением могут привести как к положительному результату в виде прибыли, так и к отрицательному в виде ощутимых убытков, ослабленных позиций на рынке, а в итоге, к финансовой несостоятельности [57, с. 154].

На сегодняшний день крупная сделка является распространенным явлением в деятельности обществ с ограниченной ответственностью [41, с. 53]. Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью"в статье 46 дает определение крупной сделке, под которой понимается сделка, выходящая за пределы обычной хозяйственной деятельности.

При этом в соответствии с данным законом сделка должна быть:

1. Связана с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества (в том числе заем, кредит, залог, поручительство, приобретение такого количества акций (иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции) публичного общества, в результате которых у общества возникает обязанность направить обязательное предложение, цена или балансовая стоимость которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской (финансовой) отчетности на последнюю отчетную дату;

2. Должна предусматривать обязанность общества передать имущество во временное владение и (или) пользование либо предоставить третьему лицу право использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации на условиях лицензии, если их балансовая стоимость составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской (финансовой) отчетности на последнюю отчетную дату.

До 2008 года данный федеральный закон практически не изменялся. Однако, следует отметить, что в период с конца 2008 года до настоящего времени закон об ООО изменялся более 20 раз. Но при этом нормы, касающиеся сделок с заинтересованностью и крупных сделок, оставались неизменными [51, с. 475].

Сегодня же с 1 января 2017 года в Федеральном законе произошли существенные изменения, касающиеся крупных сделок. В новой редакции законодатель расширяет круг крупных сделок, не ограничиваясь сделками, направленными на отчуждение имущества. Крупными признаются также сделки, направленные на передачу имущества во владение и пользование либо на передачу объектов интеллектуальной собственности [41, с. 59].

В отличие от сделок с заинтересованностью, в отношении крупных сделок некоторые из оснований отказа судом в удовлетворении требований о недействительности сохраняются в теле закона [57, с. 154].

Российским законодательством предусматриваются всевозможные меры контроля, применяемые обществом с ограниченной ответственностью при заключении сделок, в том числе попадающих под понятие "крупных сделок".

Основной целью таких мер является исключение наступления невыгодных для общества последствий, которые могут оказать негативное воздействие на его экономическую стабильность, и вместе с тем способствуют защите интересов добросовестных партнеров общества.

Установление специальных процедур одобрения в отношении общества с ограниченной ответственностью в части совершения крупных сделок, это императивное требование закона, несоблюдение которого недопустимо.

Прежде чем получить согласие на совершение крупной сделки обществом с ограниченной ответственностью необходимо выполнить ряд условий:

1) Прежде всего, необходимо проверить, нуждается ли общество в согласии на совершении сделки со стороны ее участников. На совершении крупной сделки не требуется получать согласие в установленных законом случаях, например, если в обществе один участник и он же директор.

2) Важно определить, является ли сделка крупной:

- выходит ли сделка за пределы обычной хозяйственной деятельности общества;

- связана ли она с приобретением или отчуждением имущественных прав и обязанностей общества;

- составляет ли стоимость сделки общества 25 и более процентов балансовой стоимости имущественных активов общества [57, с. 155].

3) Принять решение о согласии на совершение обществом сделки. Если условия согласования (одобрения) крупной сделки не соблюдены, она может быть признана недействительной (п.4 ст. 46 Закона).

Принимает решение о согласии на совершении сделки в ООО при ее крупности компетентный орган управления данного общества согласно п. 3 ст. 46 Закона [23, с. 215].

Обычно в решении о согласии на совершение крупной сделки в ООО может быть указан срок, в течение которого такое решение действительно. Если же срок в решении не указан, то согласие считается действующим в течение одного года с даты его принятия, за исключением случаев, если иной срок вытекает из существа и условий сделки, на совершение которой было дано согласие, либо обстоятельств, в отношении которых давалось согласие.

Для принятия решения о совершении крупной сделки в обществе с ограниченной ответственностью нужно:

1) В зависимости от того, к чьей компетенции относится вопрос принятия решения о совершении крупной сделки в ООО необходимо созвать и провести общее собрание или заседание совета директоров.

Итак, совет директоров общества с ограниченной ответственностью вправе принять решение о совершении крупной сделки, если стоимость имущества находится в пределах от 25 % до 50 % балансовой стоимости активов, а так же, если уставом ООО данный вопрос отнесен к его компетенции.

В свою очередь, общее собрание созывается и проводится в соответствии с требованиями законодательства и устава общества, согласно п. 3 ст. 46 Закона, если стоимость имущества общества находится в пределах от 25 % до 50 % балансовой стоимости активов, и нет совета директоров, или же вопрос не отнесен уставом ООО к его компетенции.

2) После определения к чьей компетенции относится вопрос принятия решения о совершении крупной сделки, в ООО наступает стадия принятия решения. Решение принимается путем голосования [57, с. 155].

Если голосование проводится на собрании совета директоров, то для положительного решения необходимо количество голосов в соответствии с уставом общества. В свою очередь, на общем собрании для положительного решения необходимо более 50 % голосов от общего числа участников общества [26, с. 135].

3) Заключительным этапом является оформление решения компетентного органа о согласии совершения крупной сделки в виде протокола на основании п. 3 ст. 181.2 ГК РФ [1].

Основные сведения, которые необходимо указать в решении о совершении крупной сделки в ООО следующие:

1) Лицо, которое является стороной, а именно выгодоприобретателем по сделке. Исключением являются сделки, которые заключены на торгах, а так же сделки, в которых указанные лица не могут быть определены на момент получения согласия;

2) Цена крупной сделки;

3) Предмет сделки;

4) Иные имущественные условия крупной сделки, а так же порядок их определения.

Стоит отметить, что протокол решения о совершении крупной сделки в ООО может содержать и иные сведения, такие как срок действия решения, предел стоимости имущества (верхний или нижний).

Таким образом, уставный (складочный) капитал - это стартовый капитал коммерческой организации. Он определяет минимальный размер имущества организации, гарантирующий интересы ее кредиторов. Наше законодательство дает точное понятие крупной сделки, в достаточной степени отражая ее сущность и значение для обществ с ограниченной ответственностью. Однако такое понятие в определенной степени разнообразно, поскольку дает определение крупной сделки по-разному в зависимости от организационно-правовой формы организации. Думается, что все же, внося поправки в федеральные законы, необходимо учитывать, что понятие крупной сделки должно быть единым, не зависимо от того, совершается она в обществах с ограниченной ответственностью или же в акционерных обществах.

Глава 3. Организационная основа деятельности обществ с ограниченной ответственностью

3.1. Процесс учреждения обществ с ограниченной ответственностью

Учреждение общества осуществляется по решению его учредителей или учредителя. Решение об учреждении общества принимается собранием учредителей общества. В случае учреждения общества одним лицом решение о его учреждении принимается этим лицом единолично [18].

Процесс создания общества выглядит следующим образом:

- разработка устава общества и в установленных случаях договора об учреждении;

- созыв общего собрания учредителей;

- оплата долей в уставном капитале;

- предоставление заявления по форме Р11001 [8] и пакета документов в налоговый орган;

- регистрация [50].

Основанием для учреждения коммерческой корпоративной организации является решение ее учредителей, в котором закрепляются сведения об учреждении корпорации, утверждении ее устава, образовании имущества, избрании органов управления, о результатах голосования учредителей по вопросам ее учреждения, о порядке их совместной деятельности по ее созданию (ст. 50.1 Гражданского кодекса РФ, ст. 11 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью"). При учреждении ООО как коммерческой корпорации одним лицом решение об учреждении, помимо указанных сведений, должно определять размер уставного капитала, порядок и сроки его оплаты, размер и номинальную стоимость доли учредителя (п. 2 ст. 11 ФЗ об ООО). Неполное указание названных сведений, например определение лишь размера уставного капитала при явной очевидности, по мнению учредителя, всех остальных данных, может вести к отказу в государственной регистрации [14].

По смыслу действующего гражданского законодательства учредительным следует считать документ, на основании которого юридическое лицо создается и действует в течение всего времени своего существования [63, с. 98]. Учредительный документ имеет конститутивное значение для правового положения юридического лица, его правоспособности, прав и обязанностей лиц, входящих в состав органов юридического лица, учредителя юридического лица (или собственника его имущества), а также участников юридического лица.

Положения, закрепленные в учредительном документе, имеют большое значение также для всех третьих лиц, являющихся потенциальными контрагентами (кредиторами или должниками) юридического лица в гражданском обороте, поскольку именно из учредительного документа можно сделать вывод о наличии ограничений полномочий лиц, действующих от имени юридического лица при совершении соответствующих сделок, по сравнению с тем, как эти полномочия определены законом [27]. Учредительный документ, таким образом, регулирует весь спектр корпоративных отношений в юридическом лице (правоспособность, вопросы управления юридическим лицом, компетенцию его органов и т.д.) от момента его создания до момента прекращения его деятельности,­ включая порядок ликвидации юридического лица и распределение имущества после ликвидации, тем самым являясь для юридического лица основным правовым документом, своеобразной внутренней "конституцией".

Договор о создании ООО с регистрационной точки зрения выполняет функцию основания для фиксации доли участника (п. 8 ст. 11), что, например, имеет значение для дальнейшего надлежащего формирования высшего органа управления, именно договором устанавливается срок оплаты учредителем доли в уставном капитале общества (п. 1 ст. 16).

Соответственно, с позиции гражданского законодательства заключение договора об учреждении является обязательным [24, с. 45].

В учредительном договоре в обязательном порядке определяются фирменное наименование хозяйственного товарищества, место его нахождения, предмет и цели деятельности, права и обязанности каждого учредителя (участника) хозяйственного товарищества при его создании и деятельности, величина складочного капитала товарищества и условия его формирования, включая размер и порядок внесения вкладов, порядок управления деятельностью хозяйственного товарищества, выхода участников из состава товарищества, распределения имущества, остающегося после ликвидации товарищества, а также любые иные положения, не противоречащие законодательству. Учредительный договор является гражданско-правовым договором в сфере корпоративных отношений, и к нему применяются соответствующие нормы гражданского законодательства об обязательствах и договорах.

Договор об учреждении общества, как подчеркивается в п. 5 ст. 11 Закона об обществах с ограниченной ответственностью, не является учредительным документом общества, поэтому не подлежит представлению в ИФНС в числе документов, необходимых для государственной регистрации ООО. Этой же позиции придерживается и судебная практика [13].

С практической точки зрения при коллективном учреждении коммерческой корпорации наиболее распространенным составляемым документом является протокол собрания учредителей, фактически же сведения о распределении долей вносятся на основании представленного при регистрации заявления. Вместе с тем данный договор следует считать необходимым при оплате учредителями долей участия (акций) неденежными средствами, а также в случае неполной оплаты долей участия (акций) при учреждении общества до момента его государственной регистрации. Следует учитывать, что нарушение требований законодательства при формировании уставного капитала, например посредством внесения в качестве вклада имущества, не подлежащего приватизации, ведет к недействительности соответствующих положений договора [16]. При этом как недействительность договора в части порядка и способов внесения вкладов в уставный капитал, так и его полная недействительность не предполагают недействительности создания юридического лица, поскольку договор призван регулировать отношения только между учредителями.

В качестве акта, отражающего индивидуальность юридического лица, выступает учредительный документ. Вопрос о содержании устава урегулирован п. 4 ст. 52 ГК, а также п. 2 ст. 12 ФЗ об ООО. Устав является локальным нормативным актом общества, содержит в себе императивные начала, обязательные для всех участников общества; устав не может быть изменен в частных интересах, т.е. в интересах отдельно взятых участников или третьих лиц [28, с. 115].

Несмотря на нормативную регламентацию порядка корпоративного управления ст. 65.3, п. 3 ст. 66.3, ст. 67.1, ст. ст. 71 - 72, п. 3 ст. 97, ст. 106.3 ГК, а также специальными законами, многие вопросы организации системы корпоративного управления подлежат урегулированию уставом в императивном или диспозитивном порядке [24, с. 44].

Так, прежде всего установлена обязательность отражения в уставе сведений о порядке управления деятельностью (п. 4 ст. 52 ГК), в том числе: о составе и компетенции органов управления и порядке принятия ими решений, включая определение вопросов, решение по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов (ст. 106.2 ГК, п. 2 ст. 12 ФЗ об ООО), о сроках проведения очередного (годового) общего собрания (ст. 34 ФЗ об ООО), о сроке полномочий единоличного исполнительного органа (п. 1 ст. 40 ФЗ об ООО). В диспозитивном же порядке, например, разрешаются вопросы о включении в корпоративную систему коллегиального органа управления (наблюдательного совета, совета директоров) (п. 4 ст. 65.3 ГК, п. 2 ст. 32 ФЗ об ООО) [28, с. 116].

В установленном законом и уставом порядке участники общества вправе на внеочередном общем собрании внести изменения в устав. В частности, внести изменения в порядок проведения дальнейших собраний участников общества, в компетенцию исполнительных органов, возложить на всех или отдельно взятых участников дополнительные обязанности. Новые правила, внесенные в устав, станут обязательными для участников общества после регистрации изменений устава в государственном регистрационном органе. Для регистрации изменений устава требуется подача самого устава, оплата государственной пошлины, а также нотариально удостоверенного унифицированного заявления.

Процесс создания коммерческой корпорации завершается актом государственной регистрации [24, с. 46]. Сегодня основаниями, по которым регистрирующий орган вправе отказать в государственной регистрации вновь создаваемого юридического лица, являются:

- непредставление определенных законом необходимых для государственной регистрации документов (пп. "а" п. 1 ст. 23 Закона [2]);

Удовлетворяя заявленные требования о признании незаконным решения об отказе в государственный регистрации юридического лица в случае непредставления определенных Федеральным законом N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц" необходимых для государственной регистрации документов в полном объеме, суд обоснованно руководствовался тем, что заявителем представлен в регистрирующий орган полный пакет документов, необходимых для государственной регистрации создаваемого юридического лица, в связи с чем основания для отказа в государственной регистрации, предусмотренные п. 1 ст. 23 Закона о регистрации, у инспекции отсутствовали [12].

- представление документов в ненадлежащий регистрирующий орган (пп. "б" п. 1 ст. 23);

- несоблюдение нотариальной формы представляемых документов в случаях, если такая форма обязательна в соответствии с федеральными законами (пп. "г" п. 1 ст. 23) [52, с. 32];

- подписание неуполномоченным лицом заявления о государственной регистрации или заявления о внесении изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в Едином государственном реестре юридических лиц (пп. "д" п. 1 ст. 23).

Как установил суд, у регистрирующего органа на момент принятия спорного решения отсутствовали достоверные сведения о наличии у заявителя полномочий на подачу заявления.

Требование о признании незаконным решения регистрирующего органа о государственной регистрации изменений в сведения об ООО, содержащиеся в ЕГРЮЛ, относительно лиц, имеющих право без доверенности действовать от имени общества. удовлетворено, поскольку оспариваемое решение принято на основании заявления, подписанного неуполномоченным лицом [10].

3.2. Процедура реорганизации и ликвидации общества с ограниченной ответственностью

Реорганизация общества с ограниченной ответственностью может быть проведена в форме слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования [23, с. 213]. При проведении любого из указанных видов реорганизации могут возникнуть проблемы, которые нередко приводят к судебным спорам.

Общим элементом для всех этих процедур является письменное подтверждение желания учредителей (участников) осуществить реорганизацию общества. Для этого проводится общее собрание учредителей, в ходе которого составляется протокол с утверждением решения участников, устава, порядка формирования долей, способа проведения реорганизации и иных организационных моментов.

Если общество учреждено одним участником, то оформляется соответствующее решение [50]. После этого в трехдневный срок в государственные регистрирующие органы направляется уведомление о начале процедуры реорганизации, а также публикуется сообщение в средствах массовой информации и уведомляются кредиторы.

В соответствии с п. 2 ст. 13.1 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ реорганизуемое юридическое лицо в течение пяти рабочих дней после даты направления уведомления о начале процедуры реорганизации в регистрирующий орган в письменной форме уведомляет об этом известных ему кредиторов, если иное не предусмотрено федеральными законами [33].

Слияние проводится путем создания нового юридического лица, к которому переходят все права и обязанности (как имущественные, так и неимущественные обязательства) участвующих в слиянии организаций.

Под слиянием понимается установление контроля над активами, имуществом компании путем объединения юридических лиц, приобретения контрольного пакета акций, долей юридического лица [21, с. 102]. После проведения процедуры слияния и регистрации нового ООО, принявшие в этом процессе организации исключаются из государственного реестра юридических лиц (ЕГРЮЛ).

При этом необходимо иметь в виду, что антимонопольное законодательство предусматривает необходимость согласия ФАС (Федеральной антимонопольной службы) на слияние компаний с высокой стоимостью активов (суммарным размером свыше 6 млрд. руб.). Эту форму реорганизации нередко используют в виде альтернативы ликвидации ООО с целью ухода от убыточности.

В процессе проведения процедуры присоединения одна или несколько организаций вливаются в уже существующее ООО и передают ей все свои обязанности и права. При этом присоединяющиеся фирмы перестают существовать в качестве юридических лиц. Присоединение может производиться только с организациями, имеющими одну организационно-правовую форму (в нашем случае ООО). Реорганизация ООО в такой форме, как присоединение часто проводится при поглощении более крупными компаниями своих конкурентов, при реорганизации холдингов и т.д. При реорганизации ООО в таких формах, как присоединение и слияние, для передачи прав и обязанностей формируется передаточный акт [25, с. 78].

Процедурой, противоположной выше рассмотренным, является разделение организаций. При этом одно юридическое лицо прекращает свое существование, а из него путем раздела имущества, прав и обязательств формируются новые юридические лица. Перед началом процедуры разделения ООО проводит инвентаризацию и составляет разделительный баланс, который является основой для вновь создающихся организаций. Решение ООО о реорганизации в форме разделения может быть оправдано в случае осуществления разнонаправленных видов деятельности, имеющих самостоятельные источники дохода и центры формирования расходов.

Процесс выделения нового ООО из состава фирмы представляет собой создание юридического лица на базе разделительного баланса [50]. За новой организацией производится закрепление части имущества, прав и обязанностей юридического лица, из которого она выделяется. Причиной реорганизации ООО в виде выделения может быть разделение бизнеса между его участниками либо ориентация на новое направление в деятельности организации.

При этом в регистрирующий орган предоставляются как протокол общего собрания реорганизуемого ООО, так и протокол общего собрания образовавшегося ООО.

Реорганизация ООО в форме преобразования имеет своей особенностью то, что меняется организационно-правовая форма компании.

Попытка минимизации налоговых платежей при помощи перехода в другую организационно-правовую форму не имеет под собой основания, так как вновь созданная организация будет правопреемником преобразованной и, соответственно, примет на себя все права и обязанности.

Если ООО осуществляло лицензируемые виды деятельности, то после регистрации вновь созданного юридического лица в 15-дневный срок необходимо подать документы на переоформление лицензии.

Общество с ограниченной ответственностью может быть реорганизовано или ликвидировано добровольно по единогласному решению его участников (см. приложение).

Ликвидация общества влечет за собой его прекращение без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам [25, с. 152].

Началом процесса закрытия общества является решение участников о добровольной ликвидации и назначение ликвидационной комиссии. Решение принимается по инициативе руководителя общества или совета директоров, но принять его может исключительно общее собрание участников, причем единогласно.

В решении о ликвидации устанавливают порядок и сроки проведения. Кроме того, утверждаются члены ликвидационной комиссии, руководитель или ликвидатор [18].

Первое, что нужно сделать ликвидационной комиссии (ликвидатору) после ее (его) назначения, - это опубликовать сообщение в журнале "Вестник государственной регистрации". В нем должны содержаться сведения о ликвидации фирмы и срок заявления требования кредиторов. Опубликовать сообщение надо независимо от того, есть ли кредиторы или нет [34, с. 70].

О ликвидации фирмы необходимо уведомить каждого кредитора. Минимальный срок для предъявления требований составляет два месяца. Максимальный срок не установлен.

После того как все процедуры по ликвидации выполнены, необходимо известить регистрирующий орган о ее завершении, представив соответствующий пакет документов (заявление по форме N Р16001, заверенное нотариально и квитанцию об уплате государственной пошлины в размере 800 руб. [8]).

Оставшееся после завершения расчетов с кредиторами имущество ликвидируемого общества распределяется ликвидационной комиссией между участниками общества.

Общество может быть ликвидировано также по решению суда по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации.

Непосредственно в Законе об ООО указано только на один случай принудительной ликвидации общества: при превышении установленного предела числа участников общества, если общество не будет преобразовано в открытое акционерное общество или в производственный кооператив и число участников общества не уменьшится до установленного предела (п. 3 ст. 7) [20].

Таким образом, существует большое количество последовательных действий, которые обязан пройти предприниматель (или их группа), желающий зарегистрировать компанию как общество с ограниченной ответственностью.

В процессе деятельности организаций могут возникнуть проблемные ситуации, влекущие за собой пересмотр ее структуры, характера и способа функционирования вплоть до смены организационно-правовой формы.

Существует множество причин, по которым происходит ликвидация фирм. В целом можно выделить два вида: принудительная и добровольная ликвидация. В первом случае основные причины нарушение существующего законодательства, наличие серьезных задолженностей. Основаниями же для добровольной ликвидации ООО может быть завершение определенного этапа в развитии компании, а также финансовые трудности, вследствие чего учредители принимают решение о ликвидации фирмы.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Увеличение объема производства, развитие частной собственности, наличие интересов субъектов гражданских правоотношений в извлечении прибыли ведет к открытию новых юридических лиц. Наиболее распространенной организационно-правовой формой юридических лиц в современной России являются общества с ограниченной ответственностью.

Общество с ограниченной ответственностью является коммерческой организацией, для него основная цель его деятельности - это извлечение прибыли. Общество может осуществлять любые виды предпринимательской деятельности в отличие от некоммерческих организаций, которые имеют право вести предпринимательскую деятельность лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых они созданы.

Общество считается созданным как юридическое лицо с момента его государственной регистрации.

Участники общества "ограниченно" отвечают за его деятельность.

Можно выделить пять видов органов управления в обществе с ограниченной ответственностью: 1) общее собрание участников; 2) совет директоров (наблюдательный совет); 3) единоличный исполнительный орган (генеральный директор, директор и др.); 4) коллегиальный исполнительный орган (правление, дирекция и др.); 5) ревизионная комиссия (ревизор).

Уставный (складочный) капитал - это стартовый капитал коммерческой организации. Он определяет минимальный размер имущества организации, гарантирующий интересы ее кредиторов.

В уставе определяются наименование общества, его местонахождение, размер уставного капитала, состав и компетенция исполнительных органов, порядок принятия решений и иные сведения. Участники общества обязаны исполнять требования законодательства и обязанности, предусмотренные уставом. В противном случае они могут быть исключены в судебном порядке из общества.

На сегодняшний день крупная сделка является распространенным явлением в деятельности обществ с ограниченной ответственностью. Российским законодательством предусматриваются всевозможные меры контроля, применяемые обществом с ограниченной ответственностью при заключении сделок, в том числе попадающих под понятие "крупных сделок". Установление специальных процедур одобрения в отношении общества с ограниченной ответственностью в части совершения крупных сделок, это императивное требование закона, несоблюдение которого недопустимо.

Наше законодательство дает точное понятие крупной сделки, в достаточной степени отражая ее сущность и значение для обществ с ограниченной ответственностью. Однако такое понятие в определенной степени разнообразно, поскольку дает определение крупной сделки по-разному в зависимости от организационно-правовой формы организации.

Думается, что все же, внося поправки в федеральные законы, необходимо учитывать, что понятие крупной сделки должно быть единым, не зависимо от того, совершается она в обществах с ограниченной ответственностью или же в акционерных обществах.

Существует большое количество последовательных действий, которые обязан пройти предприниматель (или их группа), желающий зарегистрировать компанию как общество с ограниченной ответственностью.

В процессе деятельности организаций могут возникнуть проблемные ситуации, влекущие за собой пересмотр ее структуры, характера и способа функционирования вплоть до смены организационно-правовой формы.

Общество с ограниченной ответственностью может быть реорганизовано или ликвидировано добровольно по единогласному решению его участников.

Ликвидация общества влечет за собой его прекращение без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам.

Таким образом, современная юридическая конструкция общества с ограниченной ответственностью представляет собой классическую форму объединения капитала.

Вести бизнес путем создания корпорации в форме ООО можно рекомендовать:

- лицам, единолично владеющим бизнесом или владеющим им с небольшим количеством партнеров, в т.ч. для ведения "семейного" бизнеса, и (или)

- лицам, не имеющим значительного стартового капитала для начала бизнеса;

- для бизнеса, в структуру капитала которого не предполагается привлечение внешних инвестиций с фондового рынка;

- лицам, которые желают в силу диспозитивности правового регулирования деятельности обществ с ограниченной ответственностью предусмотреть для своего бизнеса особые корпоративные механизмы (например, дополнительные права; возможность распределять прибыль непропорционально долям в уставном капитале; распределять голоса на общем собрании участников непропорционально владению долями и пр.);

- лицам, избегающим сложных корпоративных процедур при управлении бизнесом.

Между нормами ГК РФ и законом об ООО есть некоторые противоречия.

Думается, стоит дополнить ст. 39 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" положением о том, что п. 3 ст. 17 "Факт принятия решения общего собрания участников общества об увеличении уставного капитала и состав участников общества, присутствовавших при принятии указанного решения, должны быть подтверждены путем нотариального удостоверения» не распространяется на решение единственного участника ООО".

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ

1. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ // Российская газета. - 1994. - N 238-239.
2. Федеральный закон от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" // Собрание законодательства РФ. - 2001 г. - N 33 (часть I). - Ст. 3431.
3. Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" // Российская газета. - 1998. - N 30.
4. Основы законодательства Российской Федерации о нотариате (утв. ВС РФ 11.02.1993 N 4462-1) // Российская газета. - 1993. - N 49.
5. Письмо ФНП от 24.03.2016 N 932/03-16-3 "О направлении письма ФНС России от 15.03.2016 N ГД-3-14/1086" // СПС Гарант.
6. Письмо Банка России от 01.12.2014 N 06-52/9527 "О применении законодательства Российской Федерации в связи с вступлением в силу новой редакции Гражданского кодекса Российской Федерации" // СПС Гарант.
7. Письмо ФНП от 01.09.2014 N 2405/03-16-3"О направлении пособия по удостоверению нотариусом принятия общим собранием участников хозяйственного общества решения и состава участников общества, присутствовавших при его принятии"// СПС Гарант.
8. Приказ ФНС России от 25.01.2012 N ММВ-7-6/25@ (Зарегистрировано в Минюсте России 14.05.2012 N 24139) "Об утверждении форм и требований к оформлению документов, представляемых в регистрирующий орган при государственной регистрации юридических лиц, индивидуальных предпринимателей и крестьянских (фермерских) хозяйств" // Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. - 2012. - N 44.
9. Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 28.06.2016 N Ф09-6477/16 // СПС Гарант.
10. Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 02.03.2016 по делу N А56-12065/2015 // СПС Гарант.
11. Постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 10.02.2016 N Ф01-6010/2015 по делу N А29-1618/2015 // СПС Гарант.
12. Постановление ФАС Центрального округа от 21.12.2011 по делу N А14-1938/2011 // СПС Гарант.
13. Постановление ФАС Московского округа от 18 марта 2011 г. N КА-А40/2011-11 по делу N А40-64979/10-145-356 // СПС КонсультантПлюс.
14. Постановление ФАС Московского округа от 30.04.2004 по делу N КГ-А40/3170-04, // СПС Гарант.
15. Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 01.02.2016 N 17АП-17907/2015-АК по делу N А71-9310/2015 // СПС Гарант.
16. Постановление Шестого ААС от 10.06.2014 по делу N А73-308/2014 // СПС Гарант.
17. Абакумова Е.Б. Перспективы применения корпоративного договора в России // Современное право. - 2016. - N 5. - С. 57 - 62.
18. Агешкина Н.А., Баринов Н.А., Бевзюк Е.А. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть первая от 30 ноября 1994 г. N 51-ФЗ (постатейный) / Н.А. Агешкина, Н.А. Баринов, Е.А. Бевзюк // СПС КонсультантПлюс. 2016.
19. Агешкина Н.А., Баринов Н.А., Бевзюк Е.А., Беляев М.А., Бельянская А.Б., Бирюкова Т.А., Вахрушева Ю.Н., В книге: Проблемы современного законодательства России и зарубежных стран Материалы V Международной научно-практической конференции. отв. ред. С. И. Суслова, А. П. Ушакова. 2016. - С. 217 - 219.
20. Баранова А.Н., Гусева Т.А., Чуряев А.В. Принудительная ликвидация юридических лиц: научно-практическое пособие // СПС КонсультантПлюс. 2011.
21. Бегаева А.А. Корпоративные слияния и поглощения: проблемы и перспективы правового регулирования / отв. ред. Н.И. Михайлов. М.: Инфотропик Медиа, 2010. - С. 102.
22. Березин Д.А. Оценочная деятельность: учебное пособие / под ред. М.В. Маркиной. М.: Юстиция, 2016. - 146 с.
23. Борисов А.Н. Об обществах с ограниченной ответственностью: комментарий к Федеральному закону от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ (постатейный) / А.Н. Борисов. М.: Юстицинформ, 2016. - 600 с.
24. Власова А.С., Удалова Н.М., Кочкурова К.С. Становление "личности" коммерческой корпоративной организации: теоретические и практические аспекты // Право и экономика. - 2015. - N 9. - С. 43 - 52.
25. Габов А.В. Реорганизация и ликвидация юридических лиц: научно-практический комментарий к статьям 57 - 65 Гражданского кодекса Российской Федерации (постатейный). М.: ИЗиСП, ИНФРА-М, 2014. - 203 с.
26. Гаврилов К.В. Общество с ограниченной ответственностью как коммерческая корпоративная организация // Современный юрист. - 2017. - N 1 (18). - С. 130 - 140.
27. Гасников К.Д. Учредительные документы юридического лица: понятие и виды // СПС КонсультантПлюс.
28. Горковенко А.Я. Юридические противоречия между уставом общества с ограниченной ответственностью и корпоративным договором // Ленинградский юридический журнал. - 2016. - N 1. - С. 111 - 118.
29. Гражданский кодекс Российской Федерации. Постатейный комментарий к главам 1 - 5 / А.В. Барков, А.В. Габов, В.Г. Голубцов и др.; под ред. Л.В. Санниковой. - М.: Статут, 2015. - 662 с.
30. Гражданский кодекс Российской Федерации. Юридические лица: постатейный комментарий к главе 4 / Е.В. Бадулина, К.П. Беляев, А.С. Васильев и др.; под ред. П.В. Крашенинникова. М.: Статут, 2014. - С. 96.
31. Гришаев С.П. Эволюция законодательства о юридических лицах // СПС КонсультантПлюс. 2015.
32. Груздев В.В. Имущественное обособление юридического лица // Юрист. 2014. - N 3. - С. 16 - 20.
33. Гусева Т.А., Захарова Н.А., Карташова Ю.А., Кухаренко Т.А., Николаева Е.А. Комментарий к Федеральному закону от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" (постатейный) / под ред. Т.А. Гусевой // СПС КонсультантПлюс. 2015.
34. Добровольная ликвидация ООО: инструкция к действию // Практическая бухгалтерия. - 2015. - N 4. - С. 68 - 71.
35. Долинская В.В. Корпоративный договор // Законы России: опыт, анализ, практика. - 2016. - N 2. - С. 10 - 19.
36. Ершов В.А. Оборот долей в уставном капитале ООО. М.: ГроссМедиа, РОСБУХ, 2010. - 88 с.
37. Камышанский В.П. Корпоративный договор и договор об осуществлении прав участников общества: некоторые проблемы соотношения // Журнал российского права. - 2016. - N 1. - С. 38 - 41.
38. Касаткина А.Ю. Некоторые вопросы участия нотариуса в осуществлении прав участников общества с ограниченной ответственностью и самих обществ в свете новелл законодательства о нотариате // Нотариус. - 2015. N 3. - С. 13 - 17.
39. Клинова К. Увеличение уставного капитала // ЭЖ-Юрист. - 2014. N 3. - С. 14.
40. Клинова К. Уменьшить уставный капитал // ЭЖ-Юрист. - 2014. - N 4. - С. 12.
41. Колобов Р. Ю. Новые правила совершения крупных сделок обществами с ограниченной ответственностью // Краснодар: КубГАУ, 2016. - 88 с.
42. Корпоративное право: учебник / Е.Г. Афанасьева, В.Ю. Бакшинскас, Е.П. Губин и др.; отв. ред. И.С. Шиткина. 2-е изд., перераб. и доп. М: КНОРУС, 2015. - 1080 с.
43. Лаптев В.А. Корпоративный договор в системе источников регулирования корпоративных отношений // Предпринимательское право. - 2016. - N 1. - С. 23 - 31.
44. Масленникова, Л.В., Евглевская Е.С. Понятие и характеристика организационно-правовых форм инновационных организаций, используемых в сфере предпринимательства. Характеристика малых инновационных предприятий, созданных с участием Кубанского государственного аграрного университета // Политематический сетевой электронный научный журнал Кубанского государственного аграрного университета. - 2014. - N 99 (05). - С. 200.
45. Матвеева А.И. Реализация участником общества с ограниченной ответственностью права на защиту своих прав и законных интересов // Безопасность бизнеса. 2014. N 1. - С. 24 - 26.
46. Настольная книга руководителя организации: правовые основы / отв. ред. И.С. Шиткина. М.: Юстицинформ, 2015. - 506 с.
47. Овод И.В., Вечкунина Н.В. Проблема увеличения уставного капитала общества с ограниченной ответственностью путем нотариального удостоверения // Фундаментальные и прикладные исследования в современном мире. - 2016. - N 14-3. - С. 178 - 181.
48. Правовое положение кредиторов в отдельных процедурах банкротства юридических лиц: учебное пособие / Л.В. Масленникова; М-во сельского хоз-ва Российской Федерации, ФГБОУ "Кубанский гос. аграрный ун-т". - Краснодар: КубГАУ, 2016. - 88 с.
49. Предпринимательское право: Учебник для студентов вузов, обучающихся по направлению подготовки 030900 "Юриспруденция" / Под ред. Н.Д. Эриашвили, Ф.Г. Мышко. - М.: Юнити-Дана, 2014. - 456 с.
50. Путеводитель по корпоративным процедурам. Порядок создания общества с ограниченной ответственностью // СПС КонсультантПлюс. 2016.
51. Рябоконь С.С., Разночинцева Ю.Э. Правовое регулирование крупных сделок в обществах с ограниченной ответственностью // Молодой ученый. 2017. - N 13 (147). - С. 474 - 476.
52. Серебрякова А.А., Яковлев А.А. Государственная регистрация общества с ограниченной ответственностью при его создании: теория и практика // Юридический мир. - 2013. - N 2. - С. 30 - 34.
53. Серова А.И. Как использовать нераспределенную прибыль? // Строительство: бухгалтерский учет и налогообложение. - 2012. - N 2. - С. 59 - 64.
54. Скворцова Т.А., Смоленский М.Б. Предпринимательское право: учебное пособие / под ред. Т.А. Скворцовой. М.: Юстицинформ, 2014. - 402 с.
55. Терентьева Н.С. К вопросу о правовой природе решения общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью в свете реформирования гражданского законодательства // Юрист. - 2013. - N 9. - С. 26 - 29.
56. Тиллинг Е.М. Фирменное наименование юридического лица: надо ли вносить изменения? // Право и экономика. - 2008. - N 5. - С. 12 - 14.
57. Уразова Н.Т. Порядок получения согласия на совершение крупной сделки обществом с ограниченной ответственностью // Сборник статей Международной научно-практической конференции : в 2 ч. - 2017. - С. 153 - 156.
58. Филачева О. Спорный приоритет // ЭЖ-Юрист. - 2016. - N 15. - С. 1, 6 - 7.
59. Фомичева Н.В. Актуальные вопросы удостоверения решений собраний хозяйственных обществ // Власть Закона. 2015. - N 4. - С. 121 - 126.
60. Шиткина И. Доля участия в уставном капитале ООО: отчуждение, наследование, раздел // Юрист спешит на помощь. - 2013. - N 2. - С. 42 - 44.
61. Шмелев Р.В. Компетенция органов управления в обществе с ограниченной ответственностью // СПС КонсультантПлюс. 2016.
62. Юридические лица в гражданском праве зарубежных стран: монография / О.В. Гаврилюк, Н.И. Гайдаенко Шер, Д.О. Грачев и др.; отв. ред. Н.Г. Семилютина. - М.: ИЗиСП, ИНФРА-М, 2015. - 432 с.
63. Юридические лица в российском гражданском праве: монография: в 3 т. / А.В. Габов, К.Д. Гасников, В.П. Емельянцев и др.; отв. ред. А.В. Габов. М.: ИЗиСП, ИНФРА-М, 2015. Т. 3: Создание, реорганизация и ликвидация юридических лиц. - 280 с.