Правовые основы организации нотариата .

Содержание:

Введение

Актуальность темы и значимость её для практики.

Необходимость появления нотариата в России, как и в других странах мира, была вызвана объективными закономерностями развития общества, такими как - обеспечение сохранности частной собственности, при которых собственник по своему усмотрению и желанию может распорядиться ею.

Выработано немало правовых форм обеспечения собственности. Но ведущей из них в европейских странах является нотариальная.

Процесс рыночных преобразований в России значительно расширил сферу имущественных отношений и, особенно в части перехода права собственности на недвижимость. В настоящее время в свободном обращении находятся земельные участки, квартиры, здания, сооружения и другие, запрещенные ранее к отчуждению виды недвижимого имущества.

Изменения, происходящие в экономике, обусловили необходимость совершенствования механизма, обеспечивающего соблюдение прав и законных интересов участников гражданского оборота. Проводимая в этом направлении правовая реформа затронула не только судебные, но и иные формы охраны гражданских прав, к числу которых относится нотариальная.

На протяжении всей истории развития государства и права нотариат является составной частью правовой системы любой страны, поскольку осуществляемые нотариусами функции объективно необходимы и востребованы обществом, в особенности в обществе с развитой экономикой и гражданским оборотом...

"Второе рождение" в 1993 г. российского нотариата связано с процессами приватизации, изменившими отношения собственности в России и потребовавшими адекватных правовых способов их защиты, в том числе и путем развития системы нотариата. Длительное время находившийся на "периферии" законодательства и юридической практики, нотариат за последние несколько лет занял достойное место в правовой системе России, сразу став объектом дискуссии и полемики. Уникальность института нотариата (имея в виду нотариат латинского типа), его полезность, а также экономичность для общества заключается в том, что нотариат позволяет обеспечивать правоохранительные функции, законность и правомерность юридических действий участников гражданского оборота за счет них самих, без каких-либо затрат со стороны государства. Мало того, свободный нотариат позволяет государству успешнее осуществлять не только правоохранительные, но и фискальные и судебно-юрисдикционные функции. На такие сущностные характеристики нотариата важно обратить внимание именно сейчас, когда государство испытывает большие сложности при финансировании правоохранительной и судебной системы России.

Степень разработанности проблемы

Анализируя две основные системы нотариата - латинского и англосаксонского типа (в системе латинского нотариата нотариус выступает в качестве независимого представителя государства, наделенного от имени государства полномочиями совершать нотариальные действия и несет личную ответственность за совершение нотариальных действий. Контроль за деятельностью нотариуса осуществляется государством в лице органов юстиции и нотариальными палатами; англосаксонская правовая модель основана преимущественно на судебном прецеденте) и, учитывая присоединение Российской Федерации к Международному союзу латинского нотариата, выявляются определенные проблемы в связи с реорганизацией нотариата России.

Учитывая, что нотариат представляет собой "институт по осуществлению предупредительного правосудия", он как бы "судья в преддверии", как справедливо отмечает главный управляющий Федеральной нотариальной палатой ФРГ Ханнс-Якоб, возникающие проблемы нотариата должны разрешаться своевременно.

Необходимо разрешить проблемы:

дуализма нотариата, функционирующего либо как свободного нотариата латинского типа, либо как государственного;

о недопустимости "растаскивания" нотариальных полномочий и функций и передачи их другим органам и лицам;

о системе нотариальных тарифов, льготах при их уплате и порядке включения сумм освобождения от уплаты тарифов и расходы нотариусов;

и другие.

Для обозначения вышеназванных проблем использовались подходы, сформулированные в исследованиях Барщевского М. Ю., Вергасова Р. И., Давид Р., Жоффре-Спинози, Зайцева Т. И., Галеева Р. Ф., Яркова В. В.

Методологическая основа работы

Методологической основой работы явились исследования, касающиеся системы латинского нотариата. Учитывался тот факт, что Россия присоединилась к Международному союзу латинского нотариата, при этом сохранив государственный нотариат.

Работа строилась с учетом теоретических и практических разработок в области нотариата.

Для достижения целей и задач исследования важным явилась необходимость приведения Российской системы нотариального производства к общепризнанным международным стандартам. В этом отношении использовались подходы, сформулированные в исследованиях Барщевского Ю.Н., Вергасова Р.И., Виноградова Р.И., Власова Ю.Н.

Глава 1. Правовое регулирование вопросов нотариата в РФ

1.1 Понятие нотариата в Российской Федерации

Правовая наука и законодательство пока не выработали единого понятия нотариата. В Основах законодательства РФ о нотариате от 11 февраля 1993 г. № 4462-1 (в ред. от 05 июля 2010 г.) [1] не дается его определения, а в теории права по этому поводу высказаны самые различные точки зрения. Так, на страницах учебной и научной литературы можно встретить следующие доктринальные дефиниции даваемые понятию нотариат.

Так, в самом общем виде под нотариатом понимается: система органов, осуществляющих функцию государства по защите прав и законных интересов граждан, юридических лиц и общества в целом, органов, наделенных в соответствии с законодательством властными полномочиями; правовой институт, призванный обеспечить стабильность гражданского оборота, а также защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц посредством совершения нотариальных действий, отрасль законодательства, нормами которой регулируется нотариальная деятельность; отрасль юридических знаний о нотариате как о правовом институте, а также как учебный курс, предметом которого является изучение вопросов нотариального производства и деятельности его участников в нотариальной сфере.

В целом одни авторы придерживаются мнения, что нотариат представляет собой систему государственных органов и должностных лиц, на которых возложено выполнение предусмотренных законом действий в установленном законом порядке в целях обеспечения защиты прав и охраняемых законом интересов граждан и юридических лиц [2 с.4].

Другие ученые определяют нотариат как систему наделенных властными полномочиями органов, осуществляющих функцию государства по защите прав и законных интересов граждан и юридических лиц и общества в целом [3 с.99].

Профессор М.Н. Марченко считает, что нотариат представляет собой систему государственных органов и должностных лиц, призванных обеспечивать в соответствии с Конституцией РФ, иными законами защиту прав и законных интересов граждан путем совершения нотариусами предусмотренных законодательными актами нотариальных действий[4 с.403].

Кроме того, ряд авторов под нотариатом предлагает понимать: систему органов, на которые возложено удостоверение сделок, оформление наследственных прав и совершение других действий, направленных на закрепление гражданских прав [5 с.232]; орган охраны субъективных прав и законных интересов [6 с.11]; правовой институт, призванный обеспечить стабильность гражданского оборота, а также защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц посредством совершения нотариальных действий [7 с.607];

отрасль законодательства, нормами которой регулируется нотариальная деятельность; отрасль (подотрасль) юридических знаний, в том числе научно-теоретических, о нотариате как правовом институте[8 с.3].

Авторы учебника «Гражданский процесс» дают определение нотариату, как системе органов и должностных лиц, на которых возложено удостоверение бесспорных прав и фактов, свидетельствование документов, выписок из них, придание документам исполнительной силы и выполнение других законом предусмотренных действий и в предусмотренном законом порядке в целях обеспечения защиты прав и охраняемых законом интересов граждан и юридических лиц [9 с.673].

Проф. И.Г. Черемных раскрывает понятие нотариата непосредственно через его юридическую сущность: «Нотариат, осуществляя защиту прав и законных интересов физических и юридических лиц, действует от имени государства, в этой связи его деятельность носит публичный характер, направлена на защиту и частных, и публичных интересов, обеспечивает законность и является по своей сути правоохранительной деятельностью» [10с.4].

Существует точка зрения, согласно которой нотариат представляет собой систему органов и должностных лиц, уполномоченных на совершение нотариальных действий. Этого взгляда поддерживается Е. Б. Тарбагаева указывая на многозначность термина, она выделяет самостоятельное понятие «система нотариата», которая определена «посредством указания на субъектов, уполномоченных законом совершать нотариальные действия именем РФ». Тарбагаева уточняет, что нотариат отождествляется, с одной стороны, с материально-правовыми институтами, с другой - с идеей превентивного правосудия (путем выявления связи нотариата и процессуальных институтов). Подход Тарбагаевой к пониманию понятия «нотариат» интересен тем, что он представляет собой попытку комплексного исследования понятия «нотариат», предполагающего разработку следующих вопросов:

система нотариальных органов, должность нотариуса;

• цели, задачи и функции нотариальных органов;
• предмет, содержание и форма нотариальной деятельности;
• гарантии законности и обоснованности нотариальных актов[11 с.10].

Согласно другой точки зрения, нотариат - «это правовой институт, призванный обеспечить стабильность гражданского оборота, а также защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц посредством совершения нотариальных действий» [12 с.1].

Также характеризуя современный российский нотариат, следует помнить, что он имеет уникальную двойственную природу, функционируя на грани публичных и частных интересов, а в связи с чем нотариат является неким связующим звеном между государством и гражданским обществом.

Понятие (определение, дефиниция), это логическая операция установление смысла термина. Давая понятие, какому либо явлению или процессу исследователь должен как можно глубже проникнуть в существенные свойства исследуемого объекта. В связи с чем, давая современное понятие нотариата необходимо всестороннее проанализировать цель и задачи нотариата, его функции, его роль в правоохранительной и правоприменительной деятельности государства, кроме того необходимо также подвергнуть анализу иные доктринальные определения нотариата, встречаемые на страницах учебной и научной литературы.

Осуществив указанный комплекс действий, на наш взгляд под нотариатом стоит понимать следующее.

Нотариат - это публично-правовой, правозащитный, правоприменительный институт, состоящий из системы органов и должностных лиц, которые в соответствии с Конституцией РФ и иными законами призваны обеспечить стабильность гражданского оборота, а также осуществлять функцию государства по защите прав и законных интересов граждан, юридических лиц и общества в целом, посредством совершения нотариальных действий от имени Российской Федерации.

1.2 Правовое регулирование сфер нотариата

Правовое регулирование сфер нотариата и гражданского права имеет большое значение в нашем государстве при разграничении предметов ведения и полномочий между федеральным центром и регионами. Согласно Конституции России 1993 г. гражданское право находится в исключительном ведении Российской Федерации (ст. 71 п. "л"), а нотариат - в совместном ведении с ее субъектами (ст. 72 п. "о"). На практике неверное урегулирование субъектами Российской Федерации вопросов нотариата может привести к нарушению прав участников гражданского оборота. Например, п. 6 ст. 16 Закона Нижегородской области "О нотариате", в отличие от ст. 37 Основ о нотариате предоставляет должностным лицам исполнительной власти (при отсутствии в населенном пункте нотариуса) удостоверять сделки купли-продажи недвижимости и земельных участков. Однако компетенция должностных лиц исполнительной власти (органов местного самоуправления) исчерпывающе определена Основами о нотариате. Более того, в тексте ст. 37 сделана ссылка на то, что дополнительными полномочиями эти органы наделяются исключительно федеральными законодательными актами. Нотариальные действия совершаются от имени Российской Федерации, и только ею, а не субъектами федерации может устанавливаться круг уполномоченных лиц и их правомочия. Комментируемый пункт статьи регионального акта противоречит Федеральному закону (и, соответственно, Конституции РФ). Исходя из содержания ст. 165 ГК РФ, удостоверение сделок должностными лицами, не обладающими надлежащими полномочиями, влечет их недействительность по признаку несоблюдения нотариальной формы.

Учитывая специфику нотариата, его зависимое положение от реализации норм гражданского права, субъектам Российской Федерации не должны делегироваться права по изменению объема нотариальной компетенции. Введение на какой-либо территории нотариальных действий, отсутствующих в других регионах, нарушало бы принцип равенства правового режима для всех участников гражданских правовых отношений. Подобный ошибочный подход отражен в проекте Федерального закона "Об изменении Основ законодательства Российской Федерации о нотариате". Согласно ст. 58 "Виды нотариальных действий, совершаемых нотариусом", субъекты Российской Федерации могут расширять компетенцию нотариусов путем учреждения иных нотариальных действий, не перечисленных Федеральным законом.

На наш взгляд, в будущем нельзя избежать погрешностей при разграничении сферы нотариата между Российской Федерацией и ее субъектами. Лучший выход - передача его в ведение Федерации. Но из-за дублирования совместного руководства нотариатом, помимо Конституции Российской Федерации, еще и Федеративным договором 1992 г., договорами о разграничении предметов ведения и полномочий, конституциями и уставами субъектов РФ, предлагаемое перемещение в ближайшее время вряд ли произойдет. Поэтому в Федеральном законе о нотариате нужно оговорить прямое запрещение регулирования региональными актами прав и обязанностей нотариусов при совершении нотариальных действий, произвольное изменение их компетенции и других уполномоченных лиц.

1.3 Нотариальное законодательство, как комплексная отрасль

Недопонимание содержательной стороны нотариального производства, публично-правового и некоммерческого характера нотариальной деятельности уже приводит к нарушению прав граждан и организаций, возникновению правовой неопределенности. Данный вопрос приобретает серьезное практическое значение в связи с тем, что регулирование организации и нотариальной деятельности осуществляется различными правовыми актами, порой противоречащими друг другу. Все это накладывает отпечаток на нотариальную и судебную практику, создает правовую неопределенность в данной сфере юридической деятельности.

Прежде всего, можно отметить ряд значительных противоречий между ГК и Основами законодательства о нотариате в части самого понимания нотариальной деятельности. Ранее уже раскрывалось понятие нотариального удостоверения, которое отражено в Основах. Между тем, п. 1 ст. 163 ГК сводит нотариальное удостоверение к совершению удостоверительной надписи нотариусом, совершенно забывая о других, более важных правовых составляющих нотариального удостоверения. Далее, в соответствии с п. 3 ст. 160 ГК, если гражданин, вследствие физического недостатка, болезни или неграмотности, не может собственноручно подписаться, то по его просьбе сделку в письменной форме может подписать другой гражданин. Подпись последнего должна быть засвидетельствована нотариусом. Таким образом, ГК допускает свидетельствование одной подписи в сделке, между тем как свидетельствование подписи производится на документах, содержание которых не представляет собой изложение сделки. Можно согласиться с целесообразностью подхода в п. 3 ст. 160 ГК о возможности свидетельствования в данном случае только подлинности подписи лица, но в таком случае не должно быть противоречий между нормами гражданского и нотариального законодательств.

Приведенные частные примеры показывают, что следует определиться с понятием нотариального законодательства и его места в правовой системе России. Прежде всего, само нотариальное законодательство выступает в качестве комплексной отрасли российского права, содержащей в себе нормы как организационно-правового, так и процедурно-процессуального характера. Нотариальное законодательство теперь выделилось из гражданского процессуального законодательства, но сохранило с ним тесные связи, отражающиеся в общности ряда принципов и составляющих нотариального производства. Российское право теперь включает множество подобных отраслей комплексного характера, например, помимо нотариального права, можно говорить о существовании права ценных бумаг, банковского, биржевого права и т.д. Поэтому при разработке нового федерального и региональных законов о нотариате следует отразить правило о верховенстве положений нотариального законодательства по сравнению с нотариальными правилами, содержащимися в других законодательных актах. Тем самым будут обеспечены столь необходимые единство и целостность нотариального регламента.

Нотариальное законодательство, как комплексная отрасль, должно включать в себя вопросы организации нотариата, порядка назначения и освобождения от должности нотариуса, его правовой статус, общие правила нотариального производства и его особенности применительно к отдельным видам нотариальных действий. Полагается, что и виды юридических действий, подлежащих обязательному совершению только в рамках нотариального производства, в том числе и сделок, подлежащих нотариальному удостоверению, должны быть перечислены, прежде всего, в законодательстве о нотариате, дополняясь в актах иного законодательства. Вряд ли бесспорно положение о том, что определение нотариальной формы сделок отнесено к гражданскому законодательству. Вполне правомерным будет определение их перечня в законодательстве о нотариате с учетом необходимости их нотариального удостоверения.

Глава 2. Проблемы и перспективы развития нотариата в РФ

2.1 Правовые проблемы российского нотариата на современном этапе

На современном этапе является оче­видным тот факт, что институт российского нотариата как объект научного исследова­ния представляет собой феномен, требую­щий к себе пристального внимания отечест­венных ученых-цивилистов, не говоря уже о необходимости совершенствования дейст­вующего законодательства, регулирующего как организацию российского нотариата, так и порядок совершения отдельных видов но­тариальных действий.

В соответствии со ст. 1 Основ законо­дательства Российской Федерации о нота­риате (далее - Основы), российский нотари­ат призван обеспечивать, согласно Консти­туции Российской Федерации, конститу­циями (уставами) субъектов РФ, выше на­званными Основами, защиту прав и закон­ных интересов граждан и юридических лиц путем совершения нотариусами предусмот­ренных законодательными актами нотари­альных действий от имени Российской Фе­дерации. Как видим, уже на законодатель­ном уровне заложены основы национальной концепции нотариата прежде всего как пра­возащитного института. Что касается нор­мативно-правовых актов субъектов РФ, ре­гулирующих нотариальную деятельность, то во многих из них нотариат характеризуется как институт гражданского общества. Пра­вовая деятельность отечественного нотариа­та обусловлена и спецификой российской правовой системы, которая, безусловно, имеет свои особенности, базируясь в боль­шей степени на своих собственных ориги­нальных основаниях, чем на общих с рома­но-германским правом признаках, несмотря на то, что российскую правовую систему ученые-цивилисты относят к романо­германской семье [1, с. 264-270; с. 32].

Правоохранительная функция инсти­тута российского нотариата отражает его место как публично-правового института, который обеспечивает законность и право­мерность юридических действий участников гражданского оборота, снижая уровень как гражданских, так и уголовных правонару­шений. В рамках правоохранительной функции нотариат с помощью присущих ему правовых средств решает целый ряд за­дач: снижает уровень криминальности в гражданском обороте; облегчает раскрытие преступлений; способствует снижению уровня преступности; обеспечивает юриди­ческую безопасность физических и юриди­ческих лиц. Отметим, что в силу своего публично-правового характера, жесткой процедурной урегулированности порядка совершения нотариальных действий, необ­ходимости оценки целого ряда юридически значимых фактов (прежде чем будет совер­шено нотариальное действие), нотариат яв­ляется одним из эффективных средств сни­жения количества правонарушений в сфере собственности. Таким образом, правоохра­нительная форма правовой деятельности но­тариата - это конкретное проявление такой деятельности, обеспечивающее правомер­ность юридических действий участников гражданского оборота, в отношении кото­рых совершается нотариальное действие, и непосредственно исполнение, использова­ние и соблюдение требований правовых норм самим нотариусом в процессе осуще­ствления своих полномочий, препятствую­щая тем самым либо минимизирующая не­гативные последствия правонарушений.

Представляется целесообразным отме­тить, что в дореволюционной отечественной литературе институт российского нотариата характеризовался как «орган публичной деятельности, управомоченный... придавать публичное значение совершаемым им ак­там» [2, с. 60]. Что касается советского пе­риода, то юридическая литература советско­го периода отечественной истории нотариа­та буквально изобилует сентенциями о про­тивопоставлении социалистической и бур­жуазной нотариальных систем. Природа со­ветского нотариата как государственного органа позиционировалась в качестве аль­тернативы нотариату капиталистических стран, в которых «нотариат имеет двойст­венную природу, нотариус выполняет свои функции в качестве должностного лица, но взимает вознаграждение от клиентов, иду­щее в пользу нотариуса» [3, с. 22]. Исходя из этого, определялось место государствен­ного нотариата в системе советских органов, при этом нотариат понимался как система органов, совершающих нотариальные дей­ствия, а государственными органами счита­лись соответствующие нотариальные конто­ры [4, с. 3]. Данные определения содержа­лись и последовательно развивались в нор­мативно-правовых актах, регулирующих но­тариальную деятельность указанного пе­риода. С принятием Основ российский но­тариат вступил в новую фазу своего разви­тия, которую можно охарактеризовать и как рецепцию дореволюционных подходов к понятию, системе нотариата, и как средство реализации текущих потребностей общест­ва, и как средство интеграции в общеевро­пейское правовое пространство. Следова­тельно, перед современной отечественной юридической наукой ставятся следующие задачи: определение понятия «нотариат» и понятия «сущность нотариата» (отметим, что на законодательном уровне они не опре­делены), с учетом таких факторов как отече­ственные традиции, необходимость совре­менных потребностей российского общества в институте нотариата, общемировых тен­денций развития института нотариата и др.

К началу XX века в законодательстве большинства европейских стран были раз­работаны единые принципы в определении понятия «нотариат». Дефиниция же «сво­бодный нотариат» есть сокращенная форма от определения «нотариат, действующий в форме свободой профессии» или, иначе го­воря, «латинский нотариат». Мировая госу­дарственно-правовая практика свидетельст­вует о том, что нотариат является составной частью любой правовой системы и объясня­ется это объективной востребованностью функций, осуществляемых нотариатом. Ка­залось, что с принятием России (1995 г.) в тогда еще Международный союз латинского нотариата и началом нового этапа в разви­тии российского нотариата многие правовые проблемы будут разрешены, но, к сожале­нию, до настоящего времени (на законода­тельном уровне) не определено даже поня­тие «нотариат», что обусловило различные формулировки отечественными учеными- цивилистами названого понятия. Например, по мнению Л.А. Стешенко и Т.М. Шамба, понятие «нотариат», приводимое в Россий­ской юридической энциклопедии под ре­дакцией А.Я. Сухарева, вполне соответству­ет предъявляемым требованиям: «Нотариат - это правовой институт, призванный обес­печить стабильность гражданского оборота, а также защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц посредством совершения нотариальных действий» [5, с. 1]. Выделяя наиболее характерные черты правовой природы нотариата, Г.Г. Черем- ных и И. Г. Черемных дают следующее оп­ределение нотариата: «Нотариат представ­ляет собой институт гражданского общест­ва, наделенный властными полномочиями и осуществляющий от имени Российской Фе­дерации публичную деятельность по реали­зации функций государства по защите прав и законных интересов граждан, юридиче­ских лиц и общества в целом путем совер­шения нотариальных действий. Кроме того, нотариат можно определить и как само­управляющееся, независимое от государст­ва, профессиональное сообщество нотариу­сов, не входящее в систему органов госу­дарственной власти и органов местного са­моуправления, осуществляющее свою дея­тельность по защите прав и законных инте­ресов граждан и юридических лиц на прин­ципах беспристрастности и независимости» [6, с. 31]. Отметим, что второе определение является более узким по сравнению с пер­вым, поскольку из всех элементов института нотариата выделяется только один - сово­купность нотариусов, хотя это определение позволяет акцентировать внимание на про­фессионализме, беспристрастности и неза­висимости нотариусов при осуществлении ими своей деятельности, что является ре­альной гарантией защиты нотариусами прав и законных интересов субъектов граждан­ско-правовых отношений. Однако представ­ляется, что понимание нотариата как право­вого института сопряжено с выявлением предмета регулятивного воздействия зако­нодателя на общественные отношения, а также методов, целей, задач и функций дан­ной регламентации, а, соответственно, вы­шеприведенные понятия нотариата как пра­вового института являются далеко непол­ными.

В.В. Ярков (ученый-цивилист, прези­дент Нотариальной палаты Свердловской области) утверждает следующее: «Термин «нотариат» многозначен и обозначает одно­временно, во-первых, систему органов и должностных лиц (нотариусов и иных лиц, имеющих право выполнения нотариальных функций), наделенных в соответствии с за­коном правом совершения нотариальных действий, во-вторых, отрасль законодатель­ства, нормами которой регулируется нота­риальная деятельность, в-третьих, учебный курс...» [7, с. 1]. Примерно такое же поня­тие нотариата формулирует Ю.Н. Власов и В. В. Калинин [8, с. 12]. Понимание нота­риата в качестве системы нотариальных ор­ганов излагается и в трудах таких ученых- цивилистов как О.В. Романовская и Г.Б. Ро­мановский, которые определяют эти органы в качестве административных, но при этом подчеркивают особый статус названых ор­ганов, указывая на то, что нотариат не вы­полняет управленческие функции, а решает социальные задачи [9, с. 13, 23, 24].

Однако общеизвестно, что нотариус является как представителем гражданского общества, так и носителем публично­правовых полномочий, в чем и заключается уникальность института нотариата. Под­черкнем, что практически все ученые- цивилисты, посвятившие свои труды иссле­дованию института российского нотариата, указывают на реализацию нотариатом пуб­личной власти государством и его нераз­рывную связь с гражданским обществом [10, с. 44]. И в тоже время проблема в опре­делении понятия и сущности российского нотариата возникает именно при попытке соединения названых конкурирующих на­чал. В качестве примера обозначенной про­блемы приведем понятие нотариата, пред­ложенное Н.И.Комаровым, который утвер­ждает, что нотариат входит в систему пра­воохранительных органов государства, но в тоже время является правовым органов гра­жданского общества, который нередко ха­рактеризуется как орган превентивного, до­судебного правосудия [11, с. 3]. На то, что нотариат является органом превентивного правосудия, неоднократно указывал и И. Г. Черемных [12, с. 14]. Данные утверждения также не являются бесспорными, поскольку российский нотариат не в полной мере отве­чает признакам «государственного органа» и уж тем более не может квалифицироваться в качестве «правового органа гражданского общества» или органа «превентивного пра­восудия». Отметим, что на неоднозначность понимания понятия «нотариат» указывает и правоприменительная практика. К сожале­нию, в рамках данной публикации не пред­ставляется возможным привести высказы­вания иных ученых-цивилистов по рассмат­риваемой проблематике, привести примеры правоприменительной практики, но даже приведенные примеры свидетельствуют о том, что на данный момент крайне необхо­димо на законодательном уровне опреде­лить понятие и сущность нотариата, тем са­мым дополнив положения ст. 1 Основ зако­нодательства РФ о нотариате.

2.2 Перспективные направления развития нотариальной деятельности в российской Федерации

В настоящее время институт нотариата в Российской Федерации объективно нуждается в преобразовании. Это связано с изменениями в гражданском законодательстве, активном развитии рыночных отношений, многочисленными социально-экономическими преобразованиями.

Проанализировав нотариальную деятельность в целом и законодательство ее регулирующее, можно выделить следующие перспективные направления в нотариальной деятельности:

1. Участие нотариуса в сделках с имуществом. Нотариат, как один из важнейших институтов обеспечивающих защиту прав и свобод граждан не в полной мере может осуществлять свои функции без возможности участвовать в гражданском обороте. Законодательно право на обращение к нотариусу за удостоверением сделки с имуществом закреплено, однако зачастую граждане выбирают более простой способ закрепления перехода своих прав. Это связано с тем, что, не обладая достаточными знаниями о правовых последствиях совершаемых сделок, не понимая какие неблагоприятные последствия могут наступить, граждане выбирают способ перехода права по принципу «где дешевле». Именно этим и пользуются криминальные элементы. Закрепление обязанности нотариального удостоверения всех сделок, связанных с недвижимым имуществом, позволит практически полностью исключить возможность совершения мошеннических действий с имуществом. Нотариус, выступая гарантом законности, совершая удостоверение такой сделки, будет, обязан проверить как наличие и подлинность правоустанавливающих документов, так и правомочие собственник на совершение указанных действий. Кроме того, нотариус, разъяснит правовые последствия, надлежащим образом оформит сам договор, учтя соблюдение законных прав и свобод всех участников сделки.
2. Участие нотариуса в урегулировании конфликтных ситуаций посредством процедуры медиации [1, с. 72]. Медиатор - это третье лицо, участвующее в процессе разрешения конфликта между сторонами, деятельность которого заключается в оказании помощи при поиске решения, которое удовлетворило бы обе стороны [1, с. 73]. Объективно у нотариусов имеется неиспользованный потенциал, который можно направить на обеспечение прав физических и юридических лиц.
3. Участие нотариуса в оказании бесплатной юридической помощи. Право граждан на оказание квалифицированной юридической помощи закреплено в Конституции Российской Федерации и расширение полномочий нотариата по оказании такой помощи, несомненно, необходимо [2, с. 332]. Однако не стоит забывать, что нотариус осуществляет свою деятельность на принципе самофинансирования. На практике, нотариусы пользуются большим доверием со стороны граждан и они идут в нотариальные конторы, не понимая, что нотариус не может оказать квалифицированную помощь по всем правовым вопросам. Четкое разграничение полномочий между правовыми институтами, обязанными оказывать бесплатную юридическую помощь гражданам, позволит избежать излишних конфликтных ситуаций.
4. Развитие современных информационных технологий и внедрение таких технологий в нотариальную деятельность. Увеличение электронной составляющей гражданского оборота требует изменения процедурных правил осуществления нотариальной деятельности. Необходимо работать над компьютерными программами, которые использует и будет использовать нотариус в своей работе. Например, создание возможности ведения нотариусом электронного реестра совершения нотариальных действий и, соответственно, отказа от привычной «бумажной» формы таких реестров. На практике нотариусу приходится выполнять дублирующую работу: сначала документ создается в электронном виде с использованием современных компьютеров, а затем тот же документ вручную переносится в привычный реестр. Увеличивается время совершения нотариального действия, соответственно отсюда и постоянные очереди в нотариальные конторы. Однако, создавая такие и внедряя современные информационные технологии, необходимо удостоверится в готовности нотариуса к работе с ними.
5. Расширение международного сотрудничества в сфере нотариата. Все большее развитие международных отношений, вызывает необходимость оказания квалифицированной международной нотариальной помощи. Существует проблема законодательного закрепления участия нотариата в международных отношениях.

Россия не участвует в ряде международных конвенциях, регулирующих нотариальную деятельность, а те международные соглашения, которые существуют, носят лишь декларативный характер.

Таким образом, можно сделать вывод, что нотариат является одним из правовых институтов активно участвующих в обеспечении защиты прав граждан. Сам институт развивается параллельно с развитием общественных отношений в частности и общества в целом. Однако, без надлежащего законодательного закрепления и своевременного разрешения проблем, связанных с нотариальной деятельностью невозможно обеспечить эффективное функционирование данного института.

Заключение

Проходящая в настоящее время дискуссия о роли и месте нотариата в системе гражданской юрисдикции и правовой системе на государственном и региональном уровнях обнаружила отсутствие целостной концепции развития нотариата. Имеющиеся работы по нотариату носят в основном комментирующий характер, описывая сложившуюся систему законодательства и практику его применения. Высока потребность в работах аналитического характера, позволяющих увидеть как состояние нотариата в его динамике, очертив и перспективы его развития, связанные с поиском своего места в правовой системе России. Условием сохранения института нотариата в сложившемся виде в правовой системе России является активный поиск своего места в системе гражданской юрисдикции, содействие в проведении судебной реформы, обеспечение выполнения правоохранительных и фискальных функций государства, естественно, с учетом специфики нотариального производства. До становления концепции судебной власти место нотариата определялось в одном ряду с судами. Теперь суд в связи с реализацией принципа разделения властей занял совершенно иное место в правовой системе, а место нотариата как органа гражданской юрисдикции стало неясным. Поэтому очень важным является обоснование необходимости и целесообразности сохранения нотариата именно в системе гражданской юрисдикции, отделяя тем самым обычную гражданско-правовую процедуру от системы нотариального производства и его сердцевины - нотариального удостоверения. Конечно, нотариальное производство не сводимо к гражданскому или арбитражному процессу, да в этом и нет необходимости, однако достаточно большое число общих признаков связывают гражданское и нотариальное производство, подчеркивают качественное отличие нотариального производства от гражданско-правовых процедур, используемых в рамках взаимодействия участников гражданского оборота. Серьезной проблемой является также недооценка и неполное использование всего позитивного потенциала института нотариата в правовой системе, способного по своим содержательным характеристикам на решение значительного числа проблем современного гражданского оборота. Не раскрыты и не поняты полностью публично-правовые начала нотариальной деятельности.

Требуется более тщательная нормативная регламентация правил совершения нотариальных действий.

До сих пор открытым остается вопрос о всеобъемлющем государственном контроле над выполнением нотариусами профессиональных обязанностей.

Хотелось бы отметить, что в нотариате нет ни одной невыполнимой задачи. В большей части их нерешенность - результат недоработок законодателя, включая высокие размеры нотариальных тарифов, отсутствие го­сударственного контроля и многие другие. Соответственно нет логичных оснований исправлять недостатки в нотариальной системе путем ее вытеснения из сферы охраны имущественных правоотношений. При наметившемся устранении нотариальной формы из оборота недвижимости и ее противопоставлении государственной регистрации пострадают интересы не столько нотариусов, сколько физических и юридических лиц. Наиболее ответственный подход - не дожидаясь накопления негативных последствий, многочисленных судебных споров, безотлагательно вернуться к ее обязательному применению. В конечном счете, отечественный опыт укрепления прав на недвижимость, интересы участников гражданского оборота, интеграция в европейское правовое пространство понудят законодателя восстановить нотариальное удостоверение сделок с недвижимым имуществом. Правовые проблемы - упорядочение нотариальной деятельности и ее синхронизация с государственной регистрацией многим проще, нежели те, которые возникнут в результате ограничения участия государства в регулировании имущественных правоотношений.

Опыт России и стран латинского нотариата показал, что нотариальное производство наилучшим образом приспособлено к ведению наследственных дел, решению вопроса о судьбе имущества и денежных средств наследодателя. Следует отметить, что наследственные дела являются достаточно трудоемкими, затратными по времени и средствам, но в основном ведутся бесплатно (для граждан, но не нотариусов, покрывающих данные расходы за счет поступлений за совершение иных нотариальных действий). Проект третьей части ГК "Наследственное право" существенно усложнил наследственное право, но отнес наследственные дела вновь к компетенции нотариуса. В этом проявляется нелогичность концепции ГК, когда сделки с недвижимостью изымаются из компетенции нотариуса, в то время как ведение наследственных дел, определяющих переход права собственности после смерти, является компетенцией нотариуса.

В советской юридической науке нотариат трактовался как система государственных органов и должностных лиц, на которые возложено совершение нотариальных действий. Главным определяющим признаком выделялось единство специальных субъектов, объединенных общностью задач. Теперь же после принятия Основ о нотариате и преобладании числа частных нотариальных контор (в них работает 2/3 всех российских нотариусов) понятие нотариата требует уточнения.

Думается, что нотариат - более сложное правовое образование, а не просто совокупность государственных учреждений. Его предназначение - охрана прав участников гражданского оборота при заключении ими различных сделок, наследовании имущества, освидетельствовании копий документов и в иных, установленных законом случаях. Совершение нотариальных действий пору­чается специальному кругу исполнителей - нотариусам, а также должностным лицам органов местного самоуправления и консульских учреждений Российской Федерации. По используемым средствам воздействия нотариальная деятельность носит административный характер, но ее применение происходит в сфере гражданского оборота. Отдельные юридические нормы, касающиеся полномочий органов местного самоуправления по совершению нотариальных действий, содержатся в законодательстве о местном самоуправлении, а полномочия консульских учреждений Российской Федерации - в Венской конвенции о консульских сношениях 1963 г. Консульском уставе СССР. Поэтому нотариат - межотраслевой (комплексный) правовой институт. Он играет вспомогательную, правоохранительную роль по отношению к действиям граждан и юридических лиц, направленных на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. По выполняемым задачам нотариат неразрывно связан с регулированием имущественных отношений, т.е. гражданским законодательством. Именно в структуру последнего включены нормы об обязательной нотариальной форме.

Список использованных источников

Нормативные акты

• 1. Конституция Российской Федерации [Текст]: принята всенародным голосованием 12 декабря 1993 г. (с изм. от 30 декабря 2008 г.) // Собрание законодательства РФ. – 2009. - № 4. - Ст. 445.
  2. Основы законодательства Российской Федерации о нотариате [Текст]: утв. Верховным Советом РФ 11 февраля 1993 г. № 4462-1 (с изм. от 5 апреля 2013 г.) // Российская газета. – 1993. - № 49. – 13 марта.
  3. Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации [Текст]: кодекс от 24 июля 2002 г. № 95-ФЗ (с изм. от 30 декабря 2012 г.) // Собрание законодательства РФ. – 2002. - № 30. - Ст. 3012.
  4. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) [Текст]: кодекс от 30 ноября 1994 г. № 51-ФЗ (с изм. от 1 марта 2013 г., с учетом ред. от 7 мая 2013 г.) // Собрание законодательства РФ. – 1994. - № 32. - Ст. 3301.
  5. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть третья) [Текст]: кодекс от 26 ноября 2001 г. № 146-ФЗ (с изм. от 2 октября 2012 г.) // Собрание законодательства РФ. – 2001. - № 49. - Ст. 4552.
  6. Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации [Текст]: кодекс от 14 ноября 2002 г. № 138-ФЗ (с изм. от 7 мая 2013 г.) // Собрание законодательства РФ. – 2002. - № 46. - Ст. 4532.
  7. Кодекс торгового мореплавания Российской Федерации [Текст]: кодекс от 30 апреля 1999 г. № 81-ФЗ (с изм. от 28 июля 2012 г.) // Собрание законодательства РФ. – 1999. - № 18. - Ст. 2207.
  8. Об актах гражданского состояния [Текст]: федеральный закон от 15 ноября 1997 г. № 143-ФЗ (с изм. от 7 мая 2013 г.) // Собрание законодательства РФ. – 1997. - № 47. - Ст. 5340.
  9. Об утверждении Форм реестров для регистрации нотариальных действий, нотариальных свидетельств и удостоверительных надписей на сделках и свидетельствуемых документах [Текст]: приказ Минюста от 10 апреля 2002 г. № 2002 г. № 99 (с изм. от 16 февраля 2009 г.) // Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. – 2002. - № 20.
  10. Об утверждении методических рекомендаций по совершению отдельных видов нотариальных действий нотариусами Российской Федерации [Текст]: приказ Минюста РФ от 15 марта 2000 г. № 91 // Бюллетень Минюста РФ. – 2000. - № 4.
  11. Методические рекомендации по оформлению наследственных прав [Текст]: утвержденные Решением Правления Федеральной нотариальной палаты от 27-28 февраля 2007 г., Протокол № 02/07 [Текст]: Нотариальный вестник. – 2007. - № 8.
  12. О нотариате и нотариальной деятельности в Российской Федерации [Электронный ресурс]: проект Федерального Закона (дата размещения: 18 ноября 2011 г.) // Официальный сайт Российской газеты. – Режим доступа: http://www.rg.ru/2011/11/18/notariat-site-dok.html

Научная литература

• 1. Ботнев, В.К. Роль нотариата в оказании квалифицированной юридической помощи [Текст] // Ученые труды Российской академии адвокатуры и нотариата. – М.: Изд-во Российской академии адвокатуры и нотариата, 2012. – ISSN 1997-0986. 2012, № 2, С. 13-18.
  2. Вергасова, Р.И. Нотариат в России [Текст]: Учебное пособие / Р.И. Вергасова. - М.: Юристъ, 2005. - 363 с. - ISBN 5-7975-0598-3 (в пер.)
  3. Власов, Ю.Н. Нотариат в Российской Федерации [Текст]: Учебник / Ю.Н. Власов, В.В. Калинин. – М.: Омега-Л, 2005. – 432 с. - ISBN 5-94227-055-4
  4. Герасимов, В. Потенциал нотариата не востребован [Текст] // Российская юстиция. - М.: Юрид. лит., 2006. - ISSN 0131-6761. 2006, №1, С. 73-78.
  5. Жуйков, В. Нотариат "разгружает" суды [Текст] // Российская юстиция. - М.: Юрид. лит., 2000. - ISSN 0131-6761. 2000, №3, С. 52-59.
  6. Зайцева, Т.И. Нотариальная практика: ответы на вопросы. Выпуск 2 [Текст]: Учебное пособие / Т.И. Зайцева. – М.: Волтерс Клувер, 2008. – 480 с. – ISBN 978-5-466-00352-9.
  7. Зимина, Т.П. История развития института нотариата в России [Текст] // Среднерусский вестник общественных наук. – М.: РАН ХГС, 2009. – ISSN 2071-2367. 2009, № 1, С. 111-113.
  8. Извеков, И.Л. Обеспечение доказательств нотариусом в сети Интернет [Текст] // Ученые труды Российской академии адвокатуры и нотариата. – М.: Изд-во РААН, 2012. – ISSN 1997-0986. 2012, № 4, С. 27-33.
  9. Казанова, Е.Ю. Международно-правовые аспекты нотариальной деятельности [Текст]: дисс... канд. юрид. наук. / Е.Ю. Казанова. – М.: РГБ, 2001. – 124 с.
  10. Казарян, К.В. Институт нотариата в свете изменений в Гражданский кодекс РФ [Текст] // Наука и образование: хозяйство и экономика; предпринимательство; право и управление. - Ростов-на-Дону: Изд-во «Фонд поддержки образования и науки в Ростовской области», 2012. – ISSN 2219-0279. 2012, № 2. С. 88-91.
  11. Кашковский, В.С. Юридическая помощь нотариуса: «скрытый потенциал» [Текст] // Вестник Тамбовского университета. Серия: гуманитарные науки. – Тамбов: Изд-во ТГУ им. Г.Р. Державина, 2009. – ISSN 1810-0201. 2009, № 6, С. 401-405.
  12. Корсик, К.А. Нотариус на рынке недвижимости [Электронный ресурс] // Фонд «Институт развития нотариата». - Режим доступа: http://www.notaryfund.ru/? action=fund&id=8.
  13. Курас, Т.Л., Абрамов В.А. Придание нотариусами доказательственной силы информации, размещенной в сети интернет [Текст] // Сибирский юридический вестник. – Иркутск: Изд-во ИГУ, 2010. – ISSN 2071-8136. 2010, № 1, С. 51-56.
  14. Международный союз латинского нотариата. Некоторые нотариальные действия следует включить в конвенцию о признании судебных решений [Текст]: Российская юстиция.- М.: Юрид. лит., 2000.- ISSN 0131-6761. 2000, №2, С. 30-34.
  15. Настольная книга нотариуса: В 2 т. Том I [Текст]: Учебно-методическое пособие. / В.В. Ярков [и др.]. – 2-е изд., испр. и доп. – М.: Издательство БЕК, 2003 – 608 с. – ISBN 5-85639-349-0 (в пер.)
  16. Настольная книга нотариуса: В 2 т. Том II [Текст]: Учебно-методическое пособие. / В.В. Ярков [и др.]. – 2-е изд., испр. и доп. – М.: Издательство БЕК, 2003 – 616 с. – ISBN 5-85639-349-Х (в пер.)
  17. Тужилова-Орданская, Е.М. Нотариальная форма сделок с недвижимостью и государственная регистрация: уроки истории в свете модернизации гражданского законодательства [Текст] // Наука и образование: хозяйство и экономика; предпринимательство; право и управление. - Ростов-на-Дону: Изд-во «Фонд поддержки образования и науки в Ростовской области», 2012. – ISSN 2219-0279. 2012, № 8, С. 88-92.
  18. Черемных, И.Г. Становление независимого нотариата России как института по осуществлению правоохранительной деятельности [Текст]: автореф. дисс. … докт. юрид. наук. / И.Г. Черемных. – М.: РГБ, 2007. – 53 с. (Из фондов Российской Государственной Библиотеки).
  19. Шагивалеева, И.З. Нотариат в РФ [Текст]: Учебное пособие / И.З. Шагивалеева. – Оренбург: ГОУ ОГУ, 2003. - 108с.