Понятие предпринимательского договора (Договор в системе гражданских прав и обязанностей предпринимателей)

Содержание:

ВВЕДЕНИЕ

Предпринимательство в России развивалось в сложных и неблагоприятных социально-экономических и политических условиях, когда в результате серьезного макроэкономического кризиса произошел резкий спад уровня жизни населения. По данным ФНС России по состоянию на сентябрь 2018 г., в Российской Федерации действует 5,7 млн. субъектов МСП, в том числе 2,7 млн юридических лиц и почти 3 млн. индивидуальных предпринимателей (ИП). В сфере МСП действует 5 409 226 микропредприятий, 266 148 малых предприятий, 20 235 средних предприятий. Малые и средние предприятия создают рабочие места для 19 млн. граждан. Фактически каждый четвертый работник занят в сфере МСП^[1].

Существуют отрасли, где роль малых и средних предприятий выражена в наибольшей степени (более 60% составляют компании малого и среднего бизнеса), например, строительство, сельское хозяйство, информационные технологии, бытовые услуги. Малые предприятия специализируются в основном на торговле и предоставлении услуг населению. Средние предприятия в большей степени представлены в сферах с более высокой добавленной стоимостью – обрабатывающая промышленность, строительство, сельское хозяйство.

В рыночной экономике основной формой хозяйствования является предпринимательство. Договор же становится основной правовой формой, опосредующей взаимоотношения участников хозяйственного оборота. Прежде всего, он является универсальной формой рыночного обмена, а также используется для оформления процессов кооперации производства и централизации капитала. Вместе с тем недостаточно рассматривать договор только как правовую форму, опосредующую разнообразные хозяйственные отношения, не затрагивая при этом его макроэкономическую составляющую. Защита прав предпринимателей при заключении и исполнении договорных отношений заключается, прежде всего, в том, что грамотно заключенный договор предрешает практически многие проблемы. В настоящее время не утихают дискуссии и споры относительно понятия предпринимательского договора в современной юридической науке и его значения для практической деятельности.

Существуют самые различные подходы, теории и точки зрения, но единой концепции и законодательного закрепления предпринимательского договора все еще не существует. Современное гражданское законодательство дает следующее определение договора. Согласно п. 1 ст. 2 ГК РФ под предпринимательской деятельностью понимается самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке. Несмотря на тот факт, что изучению сущности и особенностей предпринимательской деятельности посвящены научные работы, диссертационные исследования, монографии и т.д., интерес к данному вопросу лишь только подогревается, поскольку экономика не мыслима без предпринимательской деятельности.

Развитие договорного права предполагает обеспе­чение его единства. Существующая практика подготовки и принятия новых актов о договорах подтверждает важность соответствующего требования^[2].

Актуальность темы исследования определяется тем, что практически вся деятельность субъектов предпринимательской деятельности осуществляется на основании совершаемых им сделок и защита прав и законных интересов предпринимателей является одной из важнейших функций права.

Институт договора используется не только в качестве юридической формы обмена, но и как правовой инструмент организации рыночного хозяйства, опосредующий процессы концентрации капитала и производства. Такой подход наиболее полно раскрывает экономическое содержание договора и его функциональную роль в рыночной экономике.

Цель работы - изучение понятия, содержания предпринимательского договора, как основы юридических форм предпринимательской деятельности. Исходя из данной целевой установки, задачами работы являются следующие: раскрытие понятия, сущности и функции предпринимательского договора; рассмотрение основных особенностей предпринимательского договора; раскрытие проблем исполнения предпринимательских договоров и путей их решения.

Реализация намеченных целей и задач осуществлялась на основе изучения юридической литературы. В работе использованы законодательные и нормативные акты РФ, а так же труды российских и зарубежных авторов.

Методологической основой работы являются общенаучный диалектический метод познания. В процессе исследования использовались также формально-логический, сравнительно-правовой, системный и другие методы научного познания.

Объектом исследования выступают общественные отношения, складывающиеся в процессе правового регулирования договоров у предпринимателей, а предметом - правовые нормы, касающиеся их заключения.

Таким образом, эффективность формирования условий договора и самого договора во многом зависит от того, что стороны понимают под договором, какие функции он будет выполнять в их отношениях и какого типа, вида будет заключаемый между ними договор. Обязательное согласование тех или иных условий договора во многом зависит от типа или вида договора;

1. Договор в системе гражданских прав и обязанностей предпринимателей

1.1. Понятие и основные особенности предпринимательского договора

Радикальные экономические преобразования привели к существенным изменениям в правовом регулировании имущественных отношений и организации экономического оборота. Действующий ГК РФ расширил свободу участников экономических отношений, придав правовым нормам, регулирующим имущественный оборот, преимущественно диспозитивный характер, устранил имевшиеся раннее ограничения и запреты в сфере экономической деятельности. Основной правовой формой, опосредующей реализацию товаров, выполнение работ и оказание услуг стал гражданско-правовой договор. На его основе осуществляется взаимодействие между экономическими субъектами, устанавливаются взаимные обязанности, ответственность сторон. С переходом к рыночной экономике стал реализовываться принцип свободы договора, получивший законодательное закрепление в Конституции и ГК.

«Необходимость учета частного и публичного интереса характеризует современное взаимодействие личности, общества и государства. Их оптимальное соотношение возможно при уважении интересов друг друга, при их взаимной ответственности и только в государстве с высокоразвитыми демократическими институтами, стабильной экономикой, сформировавшейся политической системой»^[3]. В настоящее время одним из самых важных направлений и целей законодательства в сфере предпринимательской деятельности является установление определенного рода правил и недопущение «произвольных действий государственных органов, так и иных правоприменителей. Государство находится под контролем общества и обязано действовать в его интересах, определяя в том числе и разумное регулирование предпринимательских отношений»^[4]. Как указывает В.В. Витрянский: «Обозначение договора или группы договоров как «предпринимательских» носит условный характер: такой класс договоров не предусмотрен кодексом РФ и иным законодательством. Вместе с тем, законодательством обеспечивается дифференцированное (специальное) регулирование «обязательств, связанных с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности»

В настоящее время одним из самых важных направлений и целей законодательства в сфере предпринимательской деятельности является установление определенного рода правил и недопущение «произвольных действий государственных органов, так и иных правоприменителей. Государство находится под контролем общества и обязано действовать в его интересах, определяя, в том числе, и разумное регулирование предпринимательских отношений»^[5]. Как указывает В.В. Витрянский: «Обозначение договора или группы договоров как «предпринимательских» носит условный характер: такой класс договоров не предусмотрен кодексом РФ и иным законодательством. Вместе с тем, законодательством обеспечивается дифференцированное (специальное) регулирование «обязательств, связанных с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности» (например, ст. 310, 315), «обязательств, связанных с предпринимательской деятельностью» (ст. 322), «обязательств, исполняемых при осуществлении предпринимательской деятельности» (ст. 401)»^[6]. Предпринимательские договоры не нашли своего самостоятельного места в ГК РФ. Как указывается в юридической литературе: «…обладающий известными особенностями режим предпринимательской деятельности (оборота) существует в рамках общего единого гражданского (имущественного) оборота. Это не только не повлекло ни каких-либо отрицательных последствий, но и позволило распространить на предпринимательский оборот основные начала частного права, закреплённые в ст. 1 ГК РФ»^[7]. Несомненно, интересным является тот факт, что неоднократно предпринимались попытки претворения в жизнь предпринимательского кодекса, но, к сожалению, данные попытки не увенчались успехом. Как отмечает Е. Б. Козлова: «В настоящее время доктринально выделяются две системы гражданско-правовых договоров: по принципу дихотомии и по принципу направленности результата, и ни одна из них не упоминает о предпринимательском договоре»^[8]. Также Е. Б. Козлова говорит о необходимости некого системного признака, который, несомненно, поможет определить понятие место предпринимательского договора в системе договоров.

Так, например, Илюшина М. Н. считает, что «… предпринимательские договоры в законодательстве и в гражданском обороте представлены соответствующей группой гражданско-правовых договоров, отвечаю щих заранее определенным требованиям. На сегодняшний день в юридической литературе сложилась довольно устойчивая группа критериев, позволяющих выделить предпринимательские договоры из всей совокупности гражданско-правовых договоров»^[9].

Предпринимательским договором можно считать такой гражданско-правовой договор, в котором обеими сторона­ми или хотя бы одной из них является юридическое или физи­ческое лицо-предприниматель, опосредующие передачу товаров, выполнение работ или предоставление услуг с целью осуществле­ния предпринимательской деятельности или в других целях, не связанных с личным (семейным, домашним) потреблением. Особенности договоров предприятий и уполномоченных государством коммерческих организаций и министерств могут проявляться непосредственно в договорных правоотношениях в виде:

-присутствия в них нормативных предписаний разных отраслей законодательства (гражданского, земельного, финансового и др.), либо элементов различных видов гражданско-правовых договоров (смешанные договоры), приспособленных к общим условиям предпринимательства и конкретным производственно - хозяйственным факторам и экономическим интересам сторон данного правоотношения, либо элементов договоров, вообще не поименованных ни в ГК, ни в других законах;

-наличия специфического объекта правоотношения, например сельскохозяйственных продуктов либо денежных средств, направляемых государством для финансирования организаций.

В договорных правоотношениях могут участвовать корпорации, банки - агенты, местные органы самоуправления, получающие бюджетные ссуды в интересах предпринимателей. Предприниматели заключают не только однородные гражданско-правовые, но и комплексные договоры. Иногда в литературе между комплексными и смешанными договорами ставится знак равенства, а также высказывается мнение о том, что в смешанных договорах все предписания интегрируются в один комплексный объект, поэтому в таких договорах невозможно применение норм, не относящихся к данному интегрированному договору^[10]. Если под смешанными договорами понимать договоры, содержащие элементы разных гражданско-правовых договоров, то последнее мнение противоречит закону. Следует отметить, что предпринимательские договоры, как разновидность гражданско-правовых договоров, в свою очередь, мо­гут быть отнесены к тем или иным видам последнего. Так, дого­вор поставки является консенсуальним. Договор хранения мо­жет быть реальным или консенсуальным. Договор займа, кредитный договор являются односторонними, а договор купли-продажи, поставки — двусторонними. При этом необходимо учитывать, что классификация хозяй­ственных (предпринимательских) договоров по некоторым осно­ваниям невозможна. Так, в связи с тем, что предпринимательские договоры опосредствуют отношения, участники которых имеют целью получение прибыли, деление их на возмездные и безвоз­мездные невозможен. Это связано с тем, что безвозмездный дого­вор предусматривает отсутствие имущественного эквивалента, а, следовательно, у сторон должна отсутствовать цель получения прибыли. Поэтому, например, договор дарения в любом случае не является предпринимательским.

Таким образом, анализ особенностей, характерных признаков и понятия предпринимательского договора позволяет сделать вы­вод, что он является разновидностью гражданско-правового дого­вора, подчиняется общим правилам гражданского законодательства а также положениям специальных норм, регулирующих те или иные отношения в сфере предпринимательской (хозяйствен­ной) деятельности.

1.2. Заключение, изменение и расторжение предпринимательского договора

Диспозитивное начало в гражданском законодательстве придает особенное значение договору, как соглашению участников гражданского оборота, закрепляющему их права и обязанности. Лица свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых его условий, не противоречащих законодательству. Учитывая высокое значение договора, как института гражданского права, наряду с вопросами его заключения, исполнения и прекращения, актуальным становится вопрос стабильности договоров.

Стабильность является одним из важных критериев для сторон любого договора, так как позволяет закрепить определенные условия взаимоотношений, отражающие интересы сторон, позволяя им просчитать экономическую целесообразность сделки, рассчитывать на запланированный результат, избежать рисков изменения позиции контрагента, в том числе в случае его недобросовестности, и в целом исключая целый ряд возможных негативных изменений и споров^[11].

На стабильность отношений между участниками гражданского оборота может повлиять изменение нормативных норм, регулирующих соответствующие отношения. При внесении изменений в законодательные акты, стороны могут оказаться в ином правовом положении, им могут быть предоставлены новые права или вменены дополнительные обязанности, законом могут быть установлены иные требования или запреты, оказывающие непосредственное влияние на исполнение договора.  

Наряду с тем, что стабильность договора является одной из гарантий интересов участников гражданского оборота, между сторонами сделок часто возникают вопросы и споры, связанные с изменением договоров, а также их расторжением. При невозможности прийти к соглашению, стороны вынуждены обращаться в судебные органы с требованиями внесения изменений или расторжения договора. Расторжение, изменение договоров, а также признание их незаключенными создают проблемы для сторон, нарушая нормальное ведение их предпринимательской хозяйственной инвестиционной деятельности.

Как отмечалось, граждане и юридические лица свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора. Это проявляется в том, что в период действия договора в соответствии с законом стороны вправе по своему соглашению как изменять, так и расторгнуть его при условии, если иное не предусмотрено Кодексом, другими законами или самим договором. Изменение договора означает, что при сохранении его силы в целом то или иное условие либо некоторые из них, в том числе связанные с исполнением договорных обязательств, формулируются по новому по сравнению с тем, как это было зафиксировано первоначально при заключении договора. Расторжение же договора всегда приводит к досрочному его прекращению. Несмотря на различные правовые последствия, к которым должно привести каждое из этих действий, правила о них совпадают и потому сосредоточены в одной группе норм гражданского кодекса.

Договор считается заключенным, когда между сторонами в требуемой в надлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным его условиям. Существенными являются условия о предмете договора, условия которые признаны существенными законодательством или необходимы для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. Если стороны условились заключить договор в определенной форме, он считается заключенным с момента придания ему условленной формы, хотя бы по законодательству для данного вида договора эта форма не требовалась. Заключение договора связывается с достижением соглашения по всем его существенным условиям.

Соглашение есть ни что иное как, как взаимодействие воли каждой из сторон, направленное на достижение одной и той же юридической силы. Поскольку договор - соглашение, заключаемое не менее чем двумя сторонами, возникновение договорного обязательства требует взаимного согласования сторонами всех его существенных условий. Когда же оно достигнуто, договор признается заключенным и вступает в действие. Закон предусматривает, что договор заключается посредством направления оферты (предложения заключить договор) одной из сторон и ее акцепта (принятия предложения) другой стороны.

Установление ответственности за ненадлежащее исполнение денежного обязательства в соответствующих договорах в указанном размере вполне соответствует принципам добросовестности, разумности и справедливости (п. 3 ст. 1, п. 2 ст. 6, п. 5 ст. ГК РФ) и обеспечивает соблюдение баланса законных интересов сторон договорных отношений. Вместе с тем до сих пор во многих договорах аренды недвижимого имущества, заключенных в разное время без проведения торгов, а также в заключаемых с субъектами малого и среднего предпринимательства договорах купли-продажи арендуемого имущества предусматриваются меры ответственности за аналогичные правонарушения в размере от 0,2 до 0,5 % от суммы задолженности (просроченного платежа) за каждый день просрочки, что равнозначно начислению на сумму просроченной задолженности процентов по ставке от 73 до 182,5 % годовых.

В подавляющем большинстве случаев просрочки исполнения договорных денежных обязательств у предпринимателей возникают в связи с периодически появляющимися финансовыми сложностями, обусловленными в том числе рисковым характером предпринимательской деятельности и кризисными явлениями в экономике. В этих условиях применение завышенных штрафных санкций ложится дополнительным суровым бременем на предпринимателей, еще более усугубляющим их положение.

Во многих случаях предприниматели просто физически не способны уплачивать предъявляемые им завышенные штрафные санкции и не производят их оплату. Попытки же взыскать подобные санкции через суд приводят к тому, что суды в разы снижают подлежащие взысканию санкции - до разумных пределов, как правило, соответствующих ставке рефинансирования (ключевой ставке) Банка России^[12]. В конечном счете в проигрыше остаются все стороны договорных отношений - уже в силу того, что им приходится затрачивать дополнительное время и ресурсы на урегулирование и разрешение споров по поводу задолженности по уплате неустойки (пени), которых можно было бы избежать при более взвешенном подходе к решению данного вопроса со стороны Департамента. Репутационные потери сторон по причине таких споров также представляются очевидными.

Изменение и расторжение договора возможно по согласию сторон. При отсутствии соглашения по требованию одной из сторон изменение и расторжение договора возможно только по решению суда только: существенном нарушении договора другой стороной; в иных случаях предусмотренных ГК, другими законодательными актами и договором.

В первом случае речь идет о существенном нарушении договора другой стороной. Понятие существенности основано, прежде всего, на применении экономического критерия, когда нарушение договора одной из сторон влечет за собой для другой стороны особого свойства ущерб. Он выражается в том, на что была вправе рассчитывать при заключении договора. Сторона, заявившая требование об изменении и прекращении договора, должна доказать, что при продолжении действия договора она может понести ущерб в форме упущенной выгоды и тех расходов, которые возникли в процессе исполнения договора. Существенность нарушения договора определяется судом. Во втором случае изменение и расторжение договора допускается по основаниям, прямо предусмотренным Кодексом, другими законами или договором. Такими основаниями выступают действия (бездействие) стороны договора, создающие условия для возможного причинения ущерба другой стороне, хотя они непосредственно не связаны с нарушением договорного обязательства. Примером могут служить действия стороны, формулирующей условия договора присоединения в ущерб интересам другой стороны.

Договор может считаться соответственно расторгнутым или измененным при одностороннем отказе от исполнения договора полностью или частично, когда такой отказ допускается законом или соглашением сторон.

Односторонний отказ от исполнения договора чаще всего происходит по таким договорам, как поручение, заем, банковский счет, а также иным договорам, в которых право одной из сторон на односторонний отказ от исполнения договора неразрывно связано с юридической природой договора. Право на односторонний отказ от исполнения договора может предусматриваться в договоре на стадии его заключения или изменения в форме заключения дополнительного соглашения (с указанием условий его осуществления).

Одна из сторон вправе отказаться от исполнения договора в случаях: невозможности исполнения обязательства, основанного на договоре; признания в установленном порядке другой стороны банкротом.

Изменение и расторжение договора происходит и в связи с существенным изменением обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора. Если стороны не достигли соглашения о приведении договора в соответствие с существенно изменившимися обстоятельствами или о его расторжении, договор, может быть, расторгнут, а по основаниям, предусмотренным ГК, изменен судом по требованию заинтересованной стороны при наличии одновременно следующих условий. Во-первых, в момент заключения договора стороны исходили из того, что такого изменения обстоятельств не произойдет; во-вторых, изменение обстоятельств вызвано причинами, которые заинтересованная сторона не могла преодолеть после их возникновения при той степени заботливости и осмотрительности, какая от нее требовалась по характеру договора и условиям оборота; в-третьих, исполнения договора без исполнения его условий настолько нарушило бы соответствующее договору соотношение имущественных интересов сторон и повлекло бы для заинтересованной стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишилась бы того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора; в-четвертых, из обычаев делового оборота или существа договора не вытекает, что риск изменения обстоятельств несет заинтересованная сторона.

Изменение и расторжение договора должна происходить в соответствии с установленным по этому поводу порядком. Соглашение о подобных действиях совершается в той же форме, что и договор, если из закона, иных правовых актов, договора или обычаев делового оборота не вытекает иное. Только после получения отказа другой стороны на предложение изменить или расторгнуть договор либо не получение ответа в срок, указанный в предложении или указанный в законе либо договором, а при его отсутствии - в тридцатидневный срок, требование об изменении или расторжении договора может быть заявлено стороной в суд.

Таким образом, договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения. Обязательные для сторон правила закона могут представлять собой или запреты на включение каких-то условий в договор, или напротив, предписания об обязательном включении в договор определенных условий. Случается и так, что вновь принятый закон устанавливает обязательные для сторон в договоре правила иные, чем те которые действовали при заключении договора. Вследствие этого одна из сторон в договоре ставит вопрос об изменении или расторжении договора.

Проанализировав основные способы заключения договора, можно отметить следующее: те из них, что закреплены в гражданском законодательстве, несмотря на несовершенство его норм, применяются и в процессе применения недостатки и недочеты устраняются коммерческой практикой.

Вместе с тем, практика диктует появление таких способов, которые либо вообще нормативно не урегулированы (принятие заказов продавцом) либо еще только начинают получать законодательное закрепление (электронная торговля). В тоже время, предложения правоведов – теоретиков и практиков, изложенные выше, как нам кажется, могли бы стать опорной точкой для законодателя.

2. Особенности предпринимательских договоров: проблемы и пути решения

2.1. Особенности договорной ответственности в коммерческом обороте

Сравнительный анализ показывает повышение уровня доверия заказчиков к малому и среднему бизнесу в части исполнения ими договоров (выполнение требований заказчиков к качеству и срокам поставки), а также в части снижения цены и экономии средств заказчика (субъекты МСП дают более низкую цену).

По данным Росреестра, общее количество договоров, заключенных в рамках Федерального закона № 159-ФЗ, по состоянию на 1 июля 2018 г. составило 51 986 единиц. При этом наибольшее количество сделок совершилось в отношении муниципального имущества. Согласно данным за 2017 г., общее количество договоров купли-продажи имущества составило 4 224 единиц, из которых 1 139 договоров купли-продажи имущества, отчуждаемого из государственной собственности субъектов Российской Федерации (27% от общего числа заключенных договоров), 2 977 договоров купли-продажи имущества, отчуждаемого из государственной собственности муниципальных образований (70,4% от общего числа заключенных договоров), 108 договоров купли-продажи приходится на объекты недвижимости, продавцом которых является государственное унитарное предприятие и муниципальное унитарное предприятие (2,6% от общего числа заключенных договоров).

Основная цель, суть гражданско-правовой ответственности состоит в том, чтобы возместить участнику имущественного оборота материальные потери, причиненные правонарушением, неисполнением или ненадлежащим исполнением договорного обязательства. Вследствие этого компенсационная функция, действие которой направлено на восстановление имущественной сферы потерпевшего, является основной функцией гражданско-правовой ответственности. Наряду с компенсационной, гражданско-правовая ответственность выполняет также превентивную функцию, заключающуюся в предостережении должника и других субъектов от совершения нарушения; стимулирующую функцию, побуждающую участников договорных отношений к надлежащему поведению^[13].

Основной особенностью гражданско-правовой ответственности в сфере предпринимательства является отказ от принципа вины как одного из основных условий такой ответственности.

Предприниматель - профессиональный участник имущественного оборота, и к нему предъявляются повышенные требования заботливости и осмотрительности в делах. В тоже время ответственность, не зависящая от вины, не означает абсолютную, безграничную ответственность предпринимателя за причиненный убыток. Он может быть освобожден от ответственности, если докажет действие непреодолимой силы или наличие вины потерпевшего. Кроме того, по обязательствам, связанным с определенным родом деятельности, ответственность строится на общих принципах. Так, производитель сельскохозяйственной продукции, не исполнивший обязательство либо ненадлежащим образом исполнивший обязательство, несет ответственность при наличии его вины.

По соглашению сторон в договор подряда может быть включено условие об освобождении причинителя убытков от ответственности в случае отсутствия его вины в нарушении договора. Отказ от принципа вины как одного из основных условий гражданско-правовой ответственности повлек за собой отступление от принципа полного возмещения вреда. По отдельным видам обязательств и по обязательствам, связанным с определенным родом деятельности, законом может быть установлена ограниченная ответственность.

Характерным примером законодательного ограничения ответственности является ответственность перевозчика в транспортном праве. Прежде всего, ограничения касаются возмещения потерпевшему упущенной выгоды. Так, в перевозчик отвечает за ущерб, причиненный утратой, недостачей или повреждением груза или багажа, только в размере стоимости утраченного или недостающего груза или багажа (при повреждении – в размере суммы, на которую понизилась их стоимость). То есть упущенная выгода возмещению не подлежит. К тому же законодательно устанавливается максимальный предел имущественной ответственности перевозчика.

Участникам договорных отношений также предоставлена возможность уменьшать в договоре размер ответственности, установленной законом. Однако для отдельных видов обязательств законом может быть установлен запрет таких соглашений.

Развитие института безвиновной ответственности явилось основой для широкого применения страхования гражданской ответственности. Для потерпевшего страхование ответственности причинителя ущерба создает практически абсолютную гарантию получения компенсации, причем, как правило, без обременительной процедуры. Лицу, деятельность которого может причинить имущественный ущерб другим лицам, страхование дает возможность ограничить свои расходы в случае выплаты компенсации заранее определенными суммами (страховыми платежами).

Основанием рассматриваемой гражданско-правовой ответственности служит нарушение должником своих обязанностей перед кредитором. Под нарушением понимается как неисполнение, так и ненадлежащее исполнение обязательства.

В первом случае (неисполнение) должник вовсе не делает того, что обязан был сделать: не возвращает денежный долг, отказывается поставить товары либо фактически их не поставляет. Неисполнение может быть признано и тогда, когда должник что-то сделал для исполнения, но сделанное по законным мотивам не принимается кредитором.

Во втором случае обязательство исполняется, но ненадлежащим образом: несвоевременно, частично, с недостатками товаров и работ, с недостачей, с нарушением других условий, определяемых содержанием обязательства.

Возможна и такая форма нарушения как совершение должником действий, запрещенных ему условиями обязательства. Например, автор по договору с издательством обязан передать ему свое произведение для опубликования и не должен публиковать его больше ни у кого. Автор, однако, нарушил это условие. В зависимости от конкретных обстоятельств подобное нарушение может признаваться либо неисполнением, либо ненадлежащим исполнением обязательства.

Наиболее распространенным является деление ответственности на договорную и внедоговорную. Причем к внедоговорной относят все то, что вытекает не из договора, а непосредственно из закона. Но в конечном счете внедоговорную ответственность сводят к ответственности, возникающей вследствие причинения вреда^[14]. Правда, иногда сюда добавляют ответственность должника по обязательствам, возникающим из публичного обещания вознаграждения, из деятельности без поручения, неосновательного обогащения и т.п.^[15].

Однако в основном под внедоговорной ответственностью понимают ответственность из причинения вреда, и поэтому честно ее называют деликтной ответственностью

Между тем внедоговорная ответственность настолько разношерстная и разноплановая, что ее никак нельзя объединить в одну группу. Прежде всего, это ответственность, вытекающая из односторонних сделок. Ю.Г. Басин назвал один из видов такой ответственности «Ответственность должника по обязательствам, возникающим из публичного обещания вознаграждения»^[16]. Эта ответственность не имеет ничего общего с деликтной ответственностью. Она гораздо ближе к договорной ответственности, и многие молчаливо относят ее как бы к договорной ответственности. Кроме того, есть группа обязательств, связанных в основном с субсидиарной ответственностью: ответственность основной организации в случае банкротства дочерней организации по вине основной организации; ответственность участников полного товарищества, товарищества с дополнительной ответственностью, членов производственного кооператива по долгам организации, ответственность собственников - учредителей по долгам казенных предприятий, учреждений и государственных учреждений. Это тоже внедоговорные, но ничего общего с деликтами они не имеют. Гораздо больше общего у них с договорной ответственностью.

Под договорной ответственностью принято понимать ответственность, наступающую в случаях неисполнения и ненадлежащего исполнения обязательства, возникшего из договора. Должник обязан возместить кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства, если за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства установлена неустойка, то убытки возмещаются в части, не покрытой неустойкой. Законом или договором могут быть предусмотрены случаи: когда допускается взыскание только неустойки, но не убытков; когда убытки могут быть взысканы в полной сумме сверх неустойки; когда по выбору кредитора могут быть взысканы либо неустойка, либо убытки.

Нарушение обязательства, возникшего не из договора, а по другим основаниям, влечет внедоговорную ответственность.

Такая ответственность применяется, в частности, в случае причинения вреда личности или имуществу гражданина либо имуществу юридического лица, когда вред подлежит возмещению в полном объеме лицом, причинившим вред, вследствие неосновательного приобретения или сбережения имущества за счет другого лица, и в некоторых других случаях.

Несмотря на то, что как деликтные обязательства, так и обязательства из неосновательного обогащения могут возникнуть в связи с договором, основанием для применения ответственности все же является не нарушение договорных обязательств, а соответствующий факт причинения вреда либо неосновательного приобретения или сбережения чужого имущества.

Основное же различие между договорной и внедоговорной ответственностью, как принято считать, состоит в том, что договорная ответственность наступает в случаях не только предусмотренных законом, как это имеет место при внедоговорной ответственности, но и сторонами в договоре. При заключении договора стороны вправе не только повысить ответственность в сравнении с той, что установлена законом, или понизить ее размер (в случае, если ответственность определена диспозитивной нормой), но и установить меры ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение договорных обязательств в дополнение к определенным законом.

В зависимости от характера распределения ответственности нескольких лиц различают долевую, солидарную и субсидиарную ответственность.

Долевая ответственность имеет место тогда, когда каждый из должников несет ответственность перед кредитором только в той доле, которая падает на него в соответствии с законодательством или договором. Для тех случаев, когда имеет место обязательство со множественностью лиц, т. е. в обязательстве участвуют несколько кредиторов или несколько должников, общим правилом является положение о долевом характере этих обязательств и о долевой ответственности за их нарушение. Иными словами, каждый должник обязан исполнить обязательство в своей доле. Солидарные обязательства (солидарная обязанность, солидарное требование, солидарная ответственность) являются исключением из этого общего правила. Вместе с тем в Гражданском кодексе имеется такое количество норм, предусматривающих солидарные обязательства, что указанное исключение едва ли не превращается в общее правило. Это легко объяснимо, поскольку именно солидарное обязательство и особенно солидарная ответственность должников в максимальной степени обеспечивают защиту прав кредиторов.

Солидарная ответственность применяется, если она предусмотрена договором или установлена законом. При солидарной ответственности кредитор вправе привлечь к ответственности любого из ответчиков как в полном объеме, так и в любой ее части.

Примером применения солидарного обязательства (солидарной ответственности) могут служить следующие положения ГК: вновь возникшие юридические лица несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного юридического лица перед его кредиторами, если разделительный баланс не дает возможности определить его правопреемника; участники полного товарищества солидарно несут ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества; участники общества с дополнительной ответственностью солидарно несут ответственность по его обязательствам в кратном размере к стоимости их вкладов; акционеры, не полностью оплатившие акции, несут солидарную ответственность по обязательствам акционерного общества в пределах неоплаченной части стоимости принадлежащих им акций; основное общество (товарищество) отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение его указаний; при неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного поручительством обязательства поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно; лица, совместно причинившие вред, несут перед потерпевшим солидарную ответственность.

В случаях, предусмотренных законодательством, кредитор вправе защищать свое нарушенное право путем предъявления своих требований, право на которые у него возникло в связи с тем, что должником допущено нарушение обязательства, не только к самому должнику, но и к другому лицу, не являющемуся стороной в этом обязательстве.

Речь идет о несколько усложненной, по сравнению с обычной, конструкции ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение гражданско-правового обязательства, которая именуется субсидиарной ответственностью. Практический смысл норм такого рода ответственности состоит в более надежной защите прав и законных интересов кредиторов.

Субсидиарная ответственность имеет место тогда, когда кредитор может предъявить свои требования, право на которое у него возникло в связи с тем, что должником допущено нарушение обязательства, не только к самому должнику, но и к другому лицу, не являющемуся стороной в этом обязательстве. При этом один из должников является основным, а другой — дополнительным. При этом субсидиарный должник несет ответственность перед кредитором дополнительно к ответственности основного должника^[17].

Таким образом, нарушение обязательства - это негативное действие или бездействие должника, поэтому в виде общего правила именно должник обязан в конечном счете нести (претерпевать) все убытки и потери, вызванные нарушением. Разумеется, конкретные причины, иные обстоятельства, вызвавшие нарушение обязательства, могут смягчить ответственность должника и даже вовсе освободить его от такой ответственности. Но это уже исключение из общего правила.

2.2. Проблемы исполнения предпринимательских договоров

Изменения законодательства, вступившие в силу в минувшем году, существенно изменили правила ведения бизнеса. Предприниматели получили новые условия одобрения сделок и регистрации недвижимости, новые правила выплаты страховых взносов, замену официальных бумажных свидетельств на выписки, онлайн-кассы и многое другое.

Казахстанский ученый С. О. Куанышбаева под предпринимательской сделкой (договором) понимает гражданско-правовую сделку, заключаемую предпринимателем в процессе предпринимательской деятельности с участниками торгового оборота (предпринимателями и потребителями) за свой риск, под свою имущественную ответственность, с целью получения чистого дохода. Причем сделки, в которых оба участника являются предпринимателями, она называет взаимно-предпринимательскими, а сделки с участием потребителей - предпринимательско-потребительскими^[18]. Заключая договор, субъект предпринимательской деятельности добровольно подчиняется правилам и положениям, которые установлены настоящим договором, если они не противоречат императивным нормам. Другими словами, субъекты предпринимательской деятельности сами вводят себя в рамки необходимого поведения, устанавливают порядок во взаимоотношениях друг с другом. Индивидуальные предприниматели и коммерческие организации как профессиональные участники имущественного оборота по общему правилу несут друг перед другом ответственность не только за виновное, но и за случайное неисполнение договорных обязанностей. На таких же принципах основывается ответственность услугодателей перед гражданами-потребителями.

В предпринимательской деятельности свобода договоров довольно-таки ограничена. Связаны все ограничения в отступлении от правил равенства и диспозитивности, так как в современной рыночной системе многие субъекты предпринимательской деятельности и их продукции явно неравны. Таким образом, применяются все необходимые меры, обеспечивающие права более слабого партнера в договорных отношениях в сфере предпринимательской деятельности.

Ограничения свободы осуществления предпринимательской деятельности, вытекающие из предпринимательских договоров, заключаются в следующих договорных и (или) преддоговорных конструкциях:

-ограничение свободы выбора партнера в публичных договорах;

-ограничение свободы формирования условий в договорах присоединения;

-ограничение собственной инициативы при заключении договора в связи с требованием заключения договора в обязательном порядке;

-ограничение процедуры заключения договора в связи с требованиями заключать отдельные виды договоров только на торгах. Если ничем не сдерживать свободу предпринимательского договора, это породило бы слишком много злоупотреблений в ситуациях, когда спрос превышает предложение.

К примеру, зачем продавцу, товар которого пользуется большой популярностью и спросом, тратить время на обслуживание мелкой клиентуры, если можно продать товар крупным покупателям, или зачем железной дороге связываться с отправкой контейнера, когда можно заработать гораздо больше на перевозках крупных партий грузов. Для подобных ситуаций существует такой инструмент, как публичный договор, который, с одной стороны, защищает права, а с другой – их ограничивает. Одной из его сторон всегда выступает коммерческая организация, которая по самому характеру своей деятельности должна вступать в договор с каждым, кто к ней обратится, что и дало основание назвать такой договор публичным.

Публичный договор в чем-то похож на «отношения» с автоматом по продаже напитков или еды: автомат не может никому отказать – бросайте в него деньги, и он будет давать товар без всяких льгот и предпочтений каждому, кто пожелает. Ограничение свободы осуществления предпринимательской деятельности посредством публичных договоров допускается в случаях, когда обязанность заключения публичного договора предусмотрена законом или добровольно принятым обязательством. Так, при необоснованном уклонении коммерческой организации от заключения публичного договора другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор. Иначе ограничение свободы осуществления предпринимательской деятельности происходит в договорах присоединения.

В данном случае вопрос не в том, что сторона обязана заключить договор, а в том, что ограничения исходят из самого содержания договора, в котором заранее определен субъект, в роли которого может выступать банк, энергоснабжающая организация, транспортная компания и т. п.

Как правило, субъект правоотношений, собирающийся заключить такой договор, оказывается перед выбором: вступить в него на предложенных условиях или воздержаться от этого. В качестве примера можно привести договор авиаперевозки пассажира - купить билет и улететь либо добираться до пункта назначения другим способом.

Существует договор, который ограничивает свободу осуществления предпринимательской деятельности по субъектному составу. Например, стороны могут заключить между собой предварительный договор, который не создает никаких иных обязанностей, кроме как заключить основной договор. Следовательно, на стадии предварительного договора можно выбирать контрагента, согласного на вступление в него, но после его оформления вопрос о выборе уже не возникает. Предварительные договоры необходимы в случаях, когда стороны не хотят упустить возможность заключить основной договор, однако в данный момент не готовы к этому^[19].

Ограничивающим свободу осуществления предпринимательской деятельности можно назвать договор доверительного управления имуществом. Договор доверительного управления имуществом может содержать новые ограничения свободы предпринимательской деятельности как для доверителя, поскольку он вправе использовать собственное имущество, переданное в управление, с учетом положений договора управления, так и для управляющего, ведь последний осуществляет свою предпринимательскую деятельность по управлению имуществом в пределах договора доверительного управления.

Положения договора комплексной предпринимательской лицензии (франчайзинга) ограничивают определенные аспекты свободы осуществления предпринимательской деятельности. Договором комплексной предпринимательской лицензии могут быть предусмотрены ограничительные (эксклюзивные) условия, в частности: обязательство лицензиара не выдавать других аналогичных комплексных предпринимательских лицензий для их использования на закрепленной за лицензиатом территории либо воздержаться от непосредственной самостоятельной деятельности на этой территории; обязательство лицензиата не конкурировать с лицензиаром на территории использования комплексной предпринимательской лицензии в отношении предпринимательской деятельности, осуществляемой лицензиатом с использованием принадлежащих лицензиару исключительных прав; отказ лицензиата от получения других комплексных предпринимательских лицензий у конкурентов (потенциальных конкурентов) лицензиара; обязательство лицензиата согласовывать с лицензиаром место расположения помещений, используемых при осуществлении предоставленных по договору исключительных прав, а также их внешнее и внутреннее оформление.

Некоторые ограничения направлены на защиту прав лицензиата по договору франчайзинга и призваны помочь ему в исполнении обязанностей по договору, обеспечив возможность развивать систему сбыта товаров, выполнения работ или оказания услуг под коммерческим обозначением лицензиара либо с использованием других переданных по договору исключительных прав. Также обязательства могут быть направлены на сдерживание конкуренции именно по отношению к товарам (работам, услугам), выпускаемым (выполняемым, оказываемым) самим лицензиаром либо лицензиатом с использованием исключительных прав, принадлежащих правообладателю, а также его деловой репутации и коммерческого опыта. Таким образом, по договору франчайзинга лицензиат приобретает право пользования правами (на использование объектов права интеллектуальной собственности, коммерческого опыта и деловой репутации) лицензиара. В целом частноправовые ограничения свободы осуществления предпринимательской деятельности позволяют утверждать, что свобода может быть ограничена договором любого вида или типа, которым на субъекта предпринимательской деятельности возлагаются соответствующие обязательства, к примеру запрет.

Сущность возникновения договорных ограничений свободы осуществления предпринимательской деятельности заключается в том, что стороны договора могут вызывать действие соответствующей нормы (если стороны не договорились об ином), а также в том, что в рамках договоров возможны ограничения объема свободы предпринимательской деятельности, непосредственно не предусмотренные в правовой норме, когда в договоре оговорено иное, чем в норме, или если реальная ситуация вообще нормой не охвачена.

Коммерческая организация как субъект публичного договора не вправе уклоняться от его заключения. Конструкцию публичного договора, наверное, нужно с точки зрения аналогии права приравнивать к институту понуждения заключить договор, более известному до сих пор в цивилистической литературе под названием «обязательство заключить договор. Государство не вправе предписывать, кому и с кем вступать в договорные отношения. Таково широко распространенное мнение. Возникло представление, что контрагенты не обязаны вступать в договорные отношения друг с другом по указанию государственных органов, т.е. в силу административного акта. Между тем системное толкование законодательства позволяет констатировать, что обязательство возникает из оснований, указанных в Гражданском кодексе. К числу таких оснований относятся акты государственных органов и органов местного самоуправления.

По ГК понуждение к заключению договора допустимо когда обязанность заключить договор предусмотрена добровольно принятым ранее обязательством. Такое обязательство принимается двумя сторонами - будущими контрагентами в договоре. Так, предварительные договоры порождают обязанность на их основе и в соответствии с ним заключить договор в будущем. Современное законодательство закрепило уже ряд подобных договоров, заключаемых на товарных биржах, на валютных аукционах, при залоге товаров в обороте. Условия договора определяются по усмотрению сторон. Таков один из аспектов принципа свободы договора: стороны свободны назвать условия договора, изложить их по своей воле в пунктах соглашения и, таким образом, заключить выгодный для себя контракт (договор). Но эта свобода имеет определенные рамки.

В реальности нередко возникает проблема соотношения соглашения и закона при определении условий договора.

Таким образом, гражданское законодательство закрепляет общее правило стабильности условий договора, установленных на момент заключения. Изменения в законодательстве не должны влиять на взаимоотношения сторон в сделке, что соответствует логике и основам гражданского оборота. Данная норма является одним из важных положений гражданского законодательства, направленных на защиту интересов участников гражданско-правовых отношений.

Однако вынуждены отметить, что стороны не защищены в полной мере от изменений и дополнений в законодательные акты. 

Во-первых, законодательными актами может быть предусмотрено распространение таких законодательных актов, на отношения, возникшие до их принятия. В данном случае изменения в законе могут повлиять на отношения сторон по договору,  это лишает стороны гарантий стабильности согласованных ими условий сделки.

Во-вторых, достаточно спорным является вопрос о распространении правил ГК на отдельные отношения сторон, возникающие при исполнении сделки.

В-третьих, отметим положение ГК, которое закрепляет, что по отношениям, возникшим до введения в действие акта гражданского законодательства, он применяется к правам и обязанностям, возникшим после введения его в действие. Данное положение недостаточно четко сформулированным и позволяющим различное понимание и толкование данной нормы. Так, отношения из договора могут возникнуть между сторонами ранее, а конкретные права и обязанности возникать позже, по мере  исполнения договора. В таких случаях, вопрос о применимом законодательстве и, соответственно стабильности, становится достаточно спорным и неоднозначным. 

Вопросы обеспечения стабильности конкретного договора регулируются рядом правил гражданского законодательства, устанавливающих правила изменения и расторжения гражданско-правовых договоров.

В систему правовых средств, обеспечивающих стабильность договора, входит  положение об исчерпывающем перечне оснований, в силу которых договор может быть изменен или расторгнут по инициативе одной стороны:

1) при существенном нарушении договора другой стороной;

2) в иных случаях, предусмотренных ГК, другими законодательными актами или договором.

При этом изменение или расторжение договора по данным основаниям  возможно лишь в судебном порядке.

На практике достаточно сложным становится вопрос определения существенности нарушения договора. В случае одностороннего отказа от исполнения договора сторона должна предупредить об этом другую сторону не позднее, чем за месяц, если иное не предусмотрено законодательными актами или соглашением сторон. Таковы основные положения гражданского законодательства о стабильности договора.

Таким образом, на основании вышеизложенного можно сделать вывод о том, что ограничения свободы осуществления предпринимательской деятельности являются средством государственного регулирования предпринимательской деятельности. С помощью права обеспечивается и предоставляется свобода осуществления предпринимательской деятельности. При этом право устанавливает границы субъективных прав с помощью установления ограничений права субъектов на осуществление предпринимательской деятельности.

Ограничения свободы предпринимательской деятельности классифицируются по различным признакам. Научный анализ позволил прийти к выводу о том, что целью ограничения свободы предпринимательской деятельности является эффективное регулирование общественных отношений, обеспечение правопорядка в предпринимательской деятельности, что предусматривает защиту прав и интересов кредиторов, потребителей, общества, государства, а также обеспечение надлежащего исполнения обязательств и защита конкуренции. Для ограничения свободы осуществления предпринимательской деятельности в зависимости от классификации присуща определенная цель, характерная именно для этого вида ограничения свободы предпринимательской деятельности.

Одним из актуальных вопросов в деятельности договорных отношений предпринимателей является защита прав предпринимателя и всей его деятельности, в том числе при заключении договоров.

Каждый субъект предпринимательства имеет право на судебную защиту своих прав, свобод и законных интересов. Защита нарушенных или оспариваемых прав субъектов предпринимательства может осуществляться в ином порядке, предусмотренном законами.

Судебная защита прав предпринимателей может осуществляться в судах общей юрисдикции, а также третейских судах, созданных при различных объединениях предпринимателей^[20]. При нарушении любого права предприниматель вправе обратиться с иском в суд соответствующей инстанции, в ходе судебного заседания он может пользоваться всеми правами, предусмотренными ГПК, истца или ответчика, в зависимости от того, в качестве кого он участвует в процессе. При этом предприниматель может защищать свои права как самостоятельно, так и с помощью квалифицированных юристов.

Урегулирование разногласий с контрагентами и партнерами во внесудебном порядке как форма защиты прав предпринимателей может применяться альтернативно по отношению к судебной. К такой форме можно отнести нотариальную защиту, рассмотрение споров третейскими судами, урегулирование различных споров между предпринимателями в претензионном порядке.

К нотариальной форме прибегают, когда бесспорность права очевидна и вытекает из соответствующих документов. Нотариус не использует состязательный процесс, а просто констатирует факт. Такая констатация может быть в виде выдачи исполнительной надписи, удостоверения документов, предъявлении к платежу чека и удостоверении отказа от платежа. Исследуя специфику судебной формы защиты нарушенных прав и законных интересов предпринимателей, можно сделать вывод, что судебная защита нарушенных прав и законных интересов гарантируется в соответствии с Конституцией и ГК. Данный способ правовой защиты является одним из важнейших, поскольку споры в этом случае разрешаются специализированными судами, которые независимы от участников спора.

Конституционное право на судебную защиту предполагает не только право на обращение в суд, но и возможность получения реальной судебной защиты, которая, не будучи формальной, должна гарантировать эффективное восстановление в правах в соответствии с законодательно закрепленными критериями. В случае споров по договору купли-продажи транспортных средств и оказании услуг по их ремонту судебная защита прав предпринимателей осуществляется в арбитражном судопроизводстве по экономическим спорам и иным делам, возникающим из гражданских правоотношений и в суде общей юрисдикции.

Гражданско-правовая защита прав и законных интересов предпринимателей – это предусмотренная законом система мер, направленная на обеспечение неприкосновенности права, его осуществление, восстановление в случае нарушения и ликвидацию последствий нарушения.

Способы защиты - материально-правовые и процессуальные меры принудительного характера, с помощью которых производится восстановление нарушенных прав и воздействие на правонарушителя, а форма - комплекс внутренне согласованных организационных мероприятий по защите прав и охраняемых законом интересов.

Субъективное право на защиту является юридически закрепленной возможностью субъекта правоотношений применять меры защиты в целях восстановления и защиты нарушенных или оспариваемых прав.

В механизме гражданско-правовой защиты прав предпринимателей можно выделить два аспекта, во-первых - это материальный аспект, поскольку, предприниматель - это, прежде всего субъект, который осуществляет деятельность по извлечению прибыли. При нарушении прав предпринимателя нарушается материальная составляющая правоотношений ^[21]. Во-вторых, это процедурный аспект, который проявляется в способах защиты нарушенных прав предпринимателя, в существовании определенных юридических процедур. Действующее законодательство предусматривает две большие группы вариантов защиты прав предпринимателей, которые они могут применять в своей деятельности без каких-либо ограничений.

Предупредительная защита – процедуры переговоров, подписания протоколов разногласий, подача заявлений и жалоб в государственные надзорные органы, нотариальное свидетельствование документов, медиация и т.д. и судебная защита, которая гарантирована Конституцией.

Действующее законодательство предусматривает обязательный претензионный порядок рассмотрения споров, если это установлено законом или договором. Соблюдение претензионного порядка позволяет снизить количество споров в судах и уменьшить расходы сторон. Кроме того, стороны могут лучше подготовиться к возможному будущему судебному процессу и оценить имеющиеся доказательства.

Исследовав особенности урегулирования разногласий с контрагентами и партнерами во внесудебном порядке, можно сделать вывод, что в качестве защиты нарушенных прав и законных интересов предпринимателей нотариальная защита и третейское производство практически не применяется.

Претензионная форма защиты является основной формой защиты добросовестных предпринимателей по различным видам договоров. При невозможности разрешения спорной ситуации внесудебным путем, при несогласии лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность (полагающего, что его права нарушены), с решением уполномоченного государственного органа, третейского суда спорная ситуация может быть предметом разрешения суда^[22].

В законодательстве должен быть предусмотрен дифференцированный подход к медиации по различным категориям споров. Основным преимуществом процесса медиации является активная позиция сторон в поиске решения по значимым для них аспектам конфликта. Учитывая, что спор между сторонами разрешается с учетом интереса обоих сторон, стороны добровольно выполняют достигнутые договоренности. Сами стороны не всегда в состоянии найти компромиссное решение, устраивающее обе конфликтующие стороны, даже путем переговоров, решение, учитывающее обоюдные интересы.

Медиация – мягкая форма разрешения конфликтов, когда решение не является навязанным одной из сторон.

В заключение отметим, что нормальное функционирование рынка предполагает надлежащее исполнение субъектами предпринимательской деятельности всех принятых на себя обязательств, на добровольной основе, в соответствии с нормами законодательства и положениями заключенных договоров (т.е. без вмешательства уполномоченных органов). Вместе с тем, на практике возникает немало конфликтных ситуаций и хозяйственных споров, вызванных стремлением сторон добиться максимальной выгоды, обеспечить свои интересы в нарушение интересов других лиц, уйти от ответственности либо ограничить ее и т.п. Все это накладывает отпечаток на ведение бизнеса и свидетельствует о низкой правовой культуре предпринимателей и проявлениях правового нигилизма в предпринимательской среде.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Реализация коммерческих планов любого хозяйствующего субъекта, будь то предприятие или индивидуальный предприниматель, невозможна без совершения сделок и заключения договоров.

Договор - это и есть та форма, в которой воплощаются все замыслы и расчеты бизнесменов. Заниматься предпринимательством и не заключать сделки, не подписывать договоры и документы по его исполнению просто невозможно. Кроме того, юридически грамотно составленный договор - это гарантия успешного достижения преследуемых хозяйствующим субъектом целей и задач, а также эффективной защиты его прав и законных интересов. Напротив, некорректный и непродуманный договор почти неизбежно влечет за собой возникновение проблем, причем не только в гражданско-правовом плане (споры по порядку исполнения договора, взыскание неустоек и штрафов за нарушение условий договора и т. д.). В ряде случаев от вида и содержания договора зависит тот или иной режим налогообложения.

Договор позволяет участникам экономического оборота отчуждать излишнее или ненужные им материальные ценности, получая в замен их соответствующий денежный эквивалент или необходимые им материальные блага в натуральной форме. С помощью договора граждане по своему усмотрению расходуют полученные в виде заработной платы, доходов от предпринимательской деятельности и иных доходов денежные средства, приобретая на них те ценности, которые способны удовлетворить их индивидуальные материальные и культурные потребности.

Несмотря на проблемы, возникающие на практике, законодательство о предпринимательских договорах находится на достаточно высоком уровне развития и постоянно совершенствуется. Повышение роли договора означает полноту реализации свойственных ему функций, его регулятивных возможностей и одновременно ведет к усилению значимости самого гражданского права в регулировании жизни общества.

Меры поддержки сегодня носят разнородный характер, и предоставляются различными институтами. В этом подходе просматривается определенная сложность в достижении нужного эффекта от поддержки вследствие разнородности причин отставания или недоиспользования резервов отраслями. И наоборот, интеграция понимания истинных причин и точек роста эффективности отраслей и инструментов поддержки бизнеса позволит добиться максимальной отдачи от мер поддержки предпринимателей той или иной отрасли.

Максимальный эффект при решении значительной части выявленных проблем бизнеса достигается посредством широкого обсуждения с вовлечением общественных организаций, государственных структур, контролирующих и надзорных органов, сообществ предпринимателей.

В целях повышения эффективности взаимодействия органов государственной власти и бизнес-сообщества, сбора и анализа существующей проблематики, а также улучшения мер поддержки предпринимательства, направлены усилия на углубленное взаимодействие с общественными организациями и отраслевыми ассоциациями, что позволило обеспечить максимальный охват существующих проблемных вопросов и выработать предложения, направленные на устранение первопричин, затрудняющих развитие бизнеса.

Таким образом, гражданско-правовой договор – это соглашение, направленное на возникновение, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. Именно такое определение договора существует в современном гражданском законодательстве, научной и учебной литературе. Но достаточной изученности и разработанности категории гражданско-правового договора противостоит категория предпринимательского договора, определение которого в гражданском законодательстве отсутствует. Поэтому можно сделать вывод о том, что особенности предпринимательских договоров закономерно связаны с этапами развития предпринимательства.

Развитие предпринимательства неразрывно связано с изменениями, происходящими в политической и экономической системах общества. Это, в свою очередь, влияет на трансформацию системы предпринимательских договоров. Борьба и взаимодействие торговых, коммерческих и предпринимательских договоров выявили их сходные черты и различия, что способствовало выделению каждого из данных видов договоров в отдельные системы. В советский период предпринимательский договор приобрёл вид хозяйственного планового договора, но исторические стихийные изменения экономики и права внесли свои коррективы в хозяйственную сферу. В связи с чем, произошло преобразование предпринимательского договора в отдельную правовую конструкцию.

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ

Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993) (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 N 6-ФКЗ, от 30.12.2008 N 7-ФКЗ, от 05.02.2014 N 2-ФКЗ, от 21.07.2014 N 11-ФКЗ)// http://www.consultant.ru

Гражданский кодекс Российской Федерации (ГК РФ) 30 ноября 1994 года N 51-ФЗ//http://www.consultant.ru

Бакаева О.Ю., Погодина Н.А. О соотношении частных и публичных интересов // Журнал российского права. 2011. № 4.

Бекленищева И.В. Гражданско-правовой договор: классическая традиция и современные тенденции. - М.: Статут, 2006.

Витрянский В.В. Ответственность за нарушение «предпринимательского договора». Материалы ежегодных научных чтений памяти профессора С. Н. Братуся. М.: Юриспруденция, 2008.

Габричадзе Б.Н., Чернявский А.Г. Юридическая ответственность: Учебное пособие. М.: Альфа-М, 2005.

Доклад о достигнутых результатах по улучшению условий ведения предпринимательской деятельности, развитию малого и среднего бизнеса и поддержке индивидуальной предпринимательской инициативы. М. 2017

Егоров Д.Г. Формы и способы защиты добросовестных предпринимателей (на примере купли-продажи транспортных средств и оказании услуг по их ремонту). Саратов. 2016.

Защита прав предпринимателей/ Режим доступа: / http://ipinform.ru/otchetnost-i-uchet/pravovye-aspekty/zashhita-prav-predprinimatelej.html

Илюшина М.Н. Понятие, признаки и место предпринимательских договоров в системе гражданско-правовых договоров // Законы России: опыт, анализ, практика. 2009. № 1.

Карандашева А. Договорное право. Тенденции его развития в условиях рыночных отношений// Мысль №2.

Кашанин А. Новое о квалификации гражданско-правового договора//Хозяйство и право. 2001. № 10.

Ковалев, М.В. Предпринимательский договор в системе Российского гражданского права: автореф. дис. канд. юрид. наук. - М., 2004.

Козлова Е.Б. Предпринимательский договор в системе гражданско-правовых договоров // Исторические, философские, политические и юридические науки, культурология и искусствоведение. Вопросы теории и практики. Тамбов: Грамота, 2011. № 2 (8): в 3-х ч. Ч. II.

Куанышбаева С.О. Правовая характеристика предпринимательских сделок, направленных на обслуживание массового потребителя //Объекты гражданских прав: мат. Межд. науч. конф. – Алматы: КазГЮУ, 2004.

Липинский Д.А. Проблемы юридической ответственности. СПб. Изд. «Юридический центр Пресс», 2003.

Лукьяненко В.Е. Проблемы гражданско-правовых и иных договоров в предпринимательской деятельности. //Актуальная правовая информация. 2009.

Муртазин А.А., Арсланов К.М. Современные тенденции в развитии механизма гражданско-правовой защиты прав предпринимателей. - Вестник экономики, права и социологии. № 2 / 2015. –

Предпринимательское (хозяйственное) право: учебник /под ред. В.В. Лаптева, С.С. Занковского. – Wolters Kluwer Russia, 2006.

Пугинский Б.И. Коммерческое право России. – М., 2000. – С. 265; Гражданское право: учебник в 2 т. / отв. ред. проф. Е.А. Суханов. – 2-е изд., перераб. и доп. – М.: Изд-во БЕК, 1998. – Т. 1.

Рубцова, Н.В. Место предпринимательского договора в системе договоров // Налоги. - 2009. - № 38

Саркисьян Г.И. Частноправовые аспекты влияния налогового регулирования на осуществление предпринимательской деятельности: Автореф. дис. … канд. юрид. наук. М., 2011. С. 4.

Сулейменов М. Ответственность в гражданском праве. 2006.// http://www.zakon.kz/

Суханов Е.А. Гражданский кодекс России и частное право // Юрист. 2000. № 4. С. 3

1. Доклад о достигнутых результатах по улучшению условий ведения предпринимательской деятельности, развитию малого и среднего бизнеса и поддержке индивидуальной предпринимательской инициативы. М. 2018 с. 3 ↑

2. Карандашева А. Договорное право. Тенденции его развития в условиях рыночных отношений// Мысль №2. с. 63 ↑

3. Бакаева О.Ю., Погодина Н.А. О соотношении частных и публичных интересов // Журнал российского права. 2011. № 4. С. 36. ↑

4. Бекленищева И.В. Гражданско-правовой договор: классическая традиция и современные тенденции. - М.: Статут, 2006. - С. 31. ↑

5. Саркисьян Г.И. Частноправовые аспекты влияния налогового регулирования на осуществление предпринимательской деятельности: Автореф. дис. … канд. юрид. наук. М., 2011. С. 4. ↑

6. Витрянский В.В. Ответственность за нарушение «предпринимательского договора». Материалы ежегодных научных чтений памяти профессора С. Н. Братуся. М.: Юриспруденция, 2008. С. 17 ↑

7. Суханов Е.А. Гражданский кодекс России и частное право // Юрист. 2000. № 4. С. 3 ↑

8. Козлова Е.Б. Предпринимательский договор в системе гражданско-правовых договоров // Исторические, философские, политические и юридические науки, культурология и искусствоведение. Вопросы теории и практики. Тамбов: Грамота, 2011. № 2 (8): в 3-х ч. Ч. II. С. 100. ↑

9. Илюшина М.Н. Понятие, признаки и место предпринимательских договоров в системе гражданско-правовых договоров // Законы России: опыт, анализ, практика. 2009. № 1. С. 10. ↑

10. Кашанин А. Новое о квалификации гражданско-правового договора//Хозяйство и право. 2001. № 10. с. 30 ↑

11. Кашанин А. Новое о квалификации гражданско-правового договора//Хозяйство и право. 2001. № 10. с. 34 ↑

12. п. 1 ст. 395 Гражданский кодекс Российской Федерации (ГК РФ) 30 ноября 1994 года N 51-ФЗ//http://www.consultant.ru

    ↑

13. Пугинский Б.И. Коммерческое право России. – М., 2000. – С. 265; Гражданское право: учебник в 2 т. / отв. ред. проф. Е.А. Суханов. – 2-е изд., перераб. и доп. – М.: Изд-во БЕК, 1998. – Т. 1. – С. 432. ↑

14. Липинский Д.А. Проблемы юридической ответственности. СПб. Изд. «Юридический центр Пресс», 2003. с. 15 ↑

15. Габричадзе Б.Н., Чернявский А.Г. Юридическая ответственность: Учебное пособие. М.: Альфа-М, 2005. с. 76 ↑

16. Сулейменов М. Ответственность в гражданском праве. 2006.// http://www.zakon.kz/ ↑

17. Лукьяненко В.Е. Проблемы гражданско-правовых и иных договоров в предпринимательской деятельности. //Актуальная правовая информация. 2009. с. 21 ↑

18. Куанышбаева С.О. Правовая характеристика предпринимательских сделок, направленных на обслуживание массового потребителя //Объекты гражданских прав: мат. Межд. науч. конф. – Алматы: КазГЮУ, 2004. с.362 ↑

19. Предпринимательское (хозяйственное) право: учебник /под ред. В.В. Лаптева, С.С. Занковского. – Wolters Kluwer Russia, 2006. – С. 343 ↑

20. Защита прав предпринимателей/ Режим доступа: / http://ipinform.ru/otchetnost-i-uchet/pravovye-aspekty/zashhita-prav-predprinimatelej.html ↑

21. Муртазин А.А., Арсланов К.М. Современные тенденции в развитии механизма гражданско-правовой защиты прав предпринимателей. - Вестник экономики, права и социологии. № 2 / 2015. – С. 7.

    ↑

22. Егоров Д.Г. Формы и способы защиты добросовестных предпринимателей (на примере купли-продажи транспортных средств и оказании услуг по их ремонту). Саратов. 2016.- С.5

    ↑