Понятие и значение гражданско-правового договора

Содержание:

ВВЕДЕНИЕ

Актуальность темы курсовой работы определяется тем, что договор имеет огромное значение в гражданском обороте, так как активно используется между любыми участниками гражданских правоотношений. Анализ современной практики договорной работы позволяет сделать вывод не только о роли договоров, но и выявить характерные ошибки в формулировании условий заключения и расторжения договора, что в конечном счёте ведёт к нарушению прав договаривающихся сторон.

Целью курсовой работы является рассмотрение правоотношений, регулируемых нормативно-правовыми актами в ходе расторжения и изменения гражданско-правового договора.

Задачи исследования:

• раскрыть юридическое значение договоров по законодательству Российской Федерации;
• рассмотреть содержание гражданско-правовых договоров по Российскому законодательству;
• рассмотреть понятие свободы заключения договора;
• раскрыть порядок заключения договора и проблемы, имеющиеся в данном вопросе.

Объектом исследования являются общественные отношения, возникающие при изменении и расторжении гражданско-правового договора.

Предметом исследования являются нормативно-правовые акты о гражданско-правовом договоре, условиях его расторжения и изменения.

Степень научной разработанности темы. В процессе исследования источников по теме выпускной квалификационной работы, автором изучены и использованы труды А.П. Сергеева, В.А. Белова, М.И. Брагинского, В.В. Витрянского и других ученых.

Методы исследования. Проведенное исследование опирается на диалектический метод научного познания явлений окружающей действительности, отражающий взаимосвязь теории и практики. Обоснование положений, выводов и рекомендаций, содержащихся в дипломной работе, осуществлено путем применения ряда методов, таких как: социально-правовой и логико-юридический.

Нормативную базу работы составили: Конституция Российской Федерации, Гражданское законодательство РФ, а также подзаконные нормативные акты применительно к теме исследования.

Структура и объем работы. Курсовая работа состоит из введения, двух глав, заключения, списка сокращений, списка литературы.

Первая глава раскрывает основные положения гражданско-правовых договоров в соответствии с российским законодательством значение договоров по законодательству Российской Федерации, их формы, стадии и существенные условия договоров.

Во второй главе рассмотрены основания и порядок заключения договоров; анализируются проблемы, связанные с изменением и расторжением договора.

ГЛАВА 1. ТЕОРЕТИЧЕСКИЕ ОСНОВЫ ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВОГО ДОГОВОРА

• 1. Понятие и значение гражданско-правового договора

Термин договор является одним из ключевых в гражданском праве. Вместе с тем он имеет несколько значений.

Во-первых, под договором понимается соглашение, достигаемое участниками гражданского оборота, о возникновении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. В этом смысле договор представляет из себя разновидность сделок, которые, в свою очередь, являются видом юридических фактов. Будучи разновидностью юридического факта, договор выступает в качестве основания возникновения гражданских прав и обязанностей. Кроме того, будучи сделкой, договор является двух- или многосторонней сделкой, т.е. предполагает согласование воль как минимум двух участников гражданского оборота. В этом смысле договоры следует отличать от односторонних сделок, для совершения которых достаточно выражения волеизъявления одного лица.

Во-вторых, гражданско-правовой договор означает то правоотношение, которое возникает между сторонами в связи с заключением ими договора. В данном случае, говоря о договоре, имеют в виду гражданско-правовые обязательства, вытекающие из достигнутого сторонами соглашения. В таком смысле в литературе используется термин договор-правоотношение (сделка-правоотношение).

В-третьих, договором обозначают документ, которым оформляются взаимоотношения сторон, связанных соответствующим соглашением. Такой документ выступает в качестве доказательства, удостоверяющего факт заключения договора, а также фиксирует содержание договора.

Действующее гражданское законодательство использует термин договор во всех трех значениях. Впрочем, ни в доктрине, ни в правоприменительной практике не возникает особых затруднений при определении значения используемого термина. Обычно оно довольно просто устанавливается из контекста, в котором употреблен данный термин. Вместе с тем нельзя недооценивать необходимость разграничения трех понятий, которые обозначаются термином договор. Так, к договору-сделке применяются общие нормы об условиях действительности таких договоров, составе сделки, основаниях и последствиях недействительности сделок и т.п. Если же речь идет о договоре-правоотношении, то к нему применяются общие нормы об обязательствах. К отношениям по поводу договора-документа приложимы нормы о форме и реквизитах документа. Будучи соглашением, договор представляет собой волевой акт его участников. При этом разнонаправленные интересы субъектов только тогда превращаются в договор, когда воля его участников совпадает, т.е. становится единой. Таким образом, заключая договор, его участники, с одной стороны, согласовывают свои интересы, а с другой - вынуждены самоограничивать себя, с тем чтобы достичь желаемого результата - заключить договор.

Договор является одним из центральных институтов гражданского права, ядром всей системы частно-правовых отношений. Договоры, будучи наиболее многочисленными в ряду разнообразных юридических фактов, играют особо важную роль в экономической жизни общества. Поскольку договор является продуктом взаимного согласия субъектов гражданского оборота, его следует рассматривать в качестве инструмента саморегулирования в экономическом обмене, основанном на равенстве и независимости участников товарообмена. Договоры оптимизируют сложнейшие экономические процессы, осуществляемые как в рамках производственно-хозяйственной, так и распределительной деятельности.

Значение договоров столь велико, что законодатель придает им обязательную силу, т.е. обеспечивает их исполнение принудительной силой государства. В случае если лицо не исполняет договорные обязательства, его контрагенты вправе прибегнуть к мерам государственного принуждения через институты судебной системы и понудить нарушителя к соблюдению договора. Традиция признания публичной властью за договорами их законной силы имеет многовековую историю и отражена в формуле "pacta sunt servanda" (лат. – договоры должны исполняться). При этом уровень добровольного исполнения договора его участниками является индикатором зрелости гражданского общества, основанного на принципах рыночной экономики.

В случае заключения договора, противоречащего требованиям закона или иных правовых актов, он является недействительной (ничтожной) сделкой и не влечет правовых последствий. Таким образом, стремление заключить незаконный договор следует рассматривать как противоправное действие.

Договор как инструмент регулирования общественных отношений используется не только в гражданском праве, но и в других сферах правового регулирования. Так, договор широко применяется в международном и трудовом праве. В юридической литературе предпринимаются попытки обосновать понятие административный договор. Все более широкое применение получают соглашения в сфере гражданского (арбитражного) процесса. Даже в уголовном и уголовно-процессуальном праве встречается соглашение о примирении, достигаемое лицом, совершившим преступление, и потерпевшим^[1]. Исследователи указывают на наличие политических, производственных и бытовых неправовых договоров. Таким образом, договор выступает в качестве универсального способа регулирования общественных отношений. При этом, чем более сложной становится общественная жизнь, тем шире применяются договоры для согласования разнонаправленных воль субъектов социальной жизни.

В связи с экспансией договоров в различные области регулирования отношений между людьми правомерна постановка вопроса о межотраслевом характере института договорного регулирования. В российской юридической литературе указывается на необходимость разработки комплексной теории договора, имеющей межотраслевой характер. Соглашаясь с такой постановкой проблемы, следует признать, что наибольшее развитие теория договора получила в цивилистике. Это, в свою очередь, предопределено причинами объективного характера – чрезвычайной распространенностью и влиятельностью этого инструмента регулирования общественных отношений именно в сфере гражданского оборота. Кроме того, гражданское право является ядром системы частного права, и его доминирующее влияние на межотраслевые институты вообще и договорное право в частности неизбежно.

Правильное понимание функций и значения гражданско-правовых договоров предполагает наличие ясных представлений о пограничных договорных феноменах в смежных отраслях права. Главным признаком, отличающим гражданско-правовые договоры от иных договоров, является тот правовой эффект, который производится ими, - порождение, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. Но помимо этого признака можно указать и на некоторые другие отличительные признаки гражданско-правовых договоров. Так, от публично-правовых договоров гражданско-правовые отличаются ограниченным регулирующим воздействием. Последние распространяют свое действие, как правило, только на тех лиц, которые связали себя соответствующим соглашением, в то время как публично-правовые договоры действуют в отношении неопределенного круга лиц, в том числе тех, которые не являются участниками этих договоров. От трудовых договоров гражданско-правовые договоры отличаются равенством субъектов, заключивших соглашение. Если в трудовых договорах работодатель и работник не равны, поскольку первый обладает определенной властью в отношении второго, то гражданско-правовые договоры связывают равных субъектов, ни один из которых не вправе тем или иным образом принудительно воздействовать на поведение контрагента. Для договоров, заключаемых в рамках процессуальных правоотношений, характерна особая, весьма узкая, сфера применения и ограниченный характер действий. В отличие от сферы частного права, где заключение договора основывается на принципе «дозволено все, что не запрещено законом», в области процессуального права соглашения подчинены иному принципу: «разрешено только то, что прямо указано в законе».

• 1. Содержание гражданско-правового договора

Договор – это соглашение двух или более лиц, направленное на возникновение, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. И содержанием этого договора, как юридического факта, будут те условия, на которых достигнуто это соглашение двух или более лиц.

Содержанием договора являются те условия, на которых этих соглашение достигнуто. В зависимости от юридического значения этих условий они подразделяются на три вида:

• существенные условия;
• обычные условия;
• случайные условия договора, в зависимости от их юридического значения.

Наиболее важными являются существенные условия, поэтому они и называются существенными. Под существенными условиями договора понимаются те условия, которые необходимы, с одной стороны, а с другой стороны, и достаточны для заключения договора данного вида. Это означает, что необходимо согласовать все существенные условия договора. Если не согласовано хотя бы одно из существенных условий договора, договор не считается заключенным. С другой стороны, если согласованы все существенные условия договора, другие условия можно не согласовывать, и без них договор может считаться заключенным. Поэтому и говорим: с одной стороны – необходимые, без них невозможно заключить договора, а с другой стороны – достаточные для заключения договора. Другие условия могут быть (и обычные, и случайные), а может их и не быть. Главное, чтобы были существенные условия.

Какие условия относятся к существенным? Прежде всего, условие о предмете договора, то есть о чем стороны договариваются. Без согласования предмета договора не может быть заключен ни один договор. Поэтому условия о предмете являются существенным условием.

К существенным относятся те условия, которые признаны таковыми по закону, когда прямо в законе сказано, что для такого вида договора требуется согласовать такие условия. Это бывает редко: только для некоторых видов договоров в законе перечисляются условия, которые отнесены к существенным, но, тем не менее, мы сталкивается с ситуацией, когда говорится в законе, какие условия являются существенными. В частности, п.3 ст.455 Гражданского кодекса РФ^[2] гласит, что условия договора купли-продажи о товаре считаются согласованными, если договор позволяет определить наименование и количество товара. Но обычно в законе не перечисляются условия, которые относятся к существенным условиям для данного вида договора. В этом случае, когда в законе не указано, какие условия относятся к существенным, то существенными признаются такие условия, которые необходимы для договора данного вида, то есть выражают природу этого договора, такие условия, без которых договор данного вида в принципе не может существовать. Например, если мы возьмем договор страхования. Страховой случай относится к существенным условиям? Конечно. Без перечисления тех обстоятельств, которые относятся к страховому случаю, невозможно представить условия договора страхования. Он страхуется от этих случаев, поэтому без перечисления этих случаев договор страхования не считается заключенным.

К существенным также относятся любые условия, относительно которых по заявлению одной стороны должно быть достигнуто соглашение. Стоит хотя бы одной из сторон потребовать согласования любого условия, как оно приобретает существенное значение и становится существенным условием.

Проиллюстрируем данное существенное условие на примере. Арбитражный суд Республики Хакасия отказал в иске банку на том основании, что заключенные между банком и муниципальным предприятием жилищно-коммунального хозяйства договоры на подачу тепловой энергии не содержат существенных условий. Президиум указал, что согласно правилам пользования тепловой энергией в договорах на отпуск энергии существенными условиями являются сведения о количестве поставляемой энергии, с указанием максимальной часовой нагрузки по каждому виду и параметру теплоносителя, а также месячный, квартальный и годовой отпуск тепловой энергии потребителю. Обязательным условием договора является и указание объектов теплоснабжения. Договоры между банком и предприятием этих сведений не содержали, поэтому договоры нельзя считать заключенными^[3].

Обычные условия – это те условия, которые предусмотрены правовыми актами, законными, подзаконными нормативными актами. Они не нуждаются в согласовании и включаются в содержание договора автоматически в момент заключения договора данного вида. Часто гражданско-правовой закон в диспозитивных нормах перечисляет обычные условия договора. Наиболее типичные условия договора. На протяжении многих веков участники гражданского оборота, как правило, заключали договор на таких условиях. Это обычные условия, и закон зафиксировал их в качестве обычных условий договора. Стороны могут изменить эти обычные условия. Но если они ничего не сказали об этом условии, значит они согласились с тем условием, которое закреплено в законе, с обычным условием.

Случайное условие включается в содержание договора только по усмотрению сторон. Эти случайные условия либо дополняют обычные условия, то есть вводят такие условия, которых в законе не предусмотрено, либо изменяют эти обычные условия, которые зафиксированы в законе. Если случайное условие отсутствует в тексте договора, то это не влияет на действительность договора. Договор и без него считается заключенным. И тем самым случайное условие отличается от существенного, где в том случае, если не согласовано хотя бы одно из существенных условий, договор не считается заключенным. А если не согласовано какое-то случайное условие, без него договор может считаться заключенным. Тем самым случайное условие отличается от существенного.

Случайное условие приобретает юридическую силу и становится обязательным для сторон лишь при включении этого случайного условия в содержание договора, то есть текст договора, и тем самым случайное условие отличается от обычного условия, которое не обязательно включать в текст договора, оно и так действует, поскольку закреплено в законе. Таким образом, случайное условие договора, чтобы оно действовало, нужно обязательно включить в содержание договора.

Если любое условие потребовала согласовать одна из сторон, пускай самое случайное, оно тут же приобретает существенное значение и приобретает характер существенного условия. Но тут возникает вопрос: чем же тогда существенное условие отличается от случайного условия? Ведь если случайное условие потребовала согласовать хотя бы одна из сторон, оно приобретает существенное значение. Чем они отличаются? А они отличаются по юридическому значению, их юридическое значение различно и это различие состоит в следующем. Отсутствие случайного условия лишь в том случае влечет за собой признание договора не заключенным, если заинтересованная сторона докажет, что она требовала согласовать это случайное условие, но соглашение по этому условию не было достигнуто. Если заинтересованная сторона этого не докажет, то договор считается заключенным и без этого случайного условия. А если же не согласовано хотя бы одно из существенных условий, то ничего никому доказывать не надо, договор считается не заключенным.

ГЛАВА 2. ЗАКЛЮЧЕНИЕ ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВОГО ДОГОВОРА

2.1. Свобода заключения гражданско-правового договора как неотъемлемая часть принципа свободы договора

Принцип свободы договора получил свое законодательное выражение в ст. 1 ГК РФ «Основные начала гражданского законодательства», а также в ст. 421 ГК РФ «Свобода договора», которая является «ключевой для понимания сущности договорного права^[4]».

Свобода договора – в первую очередь, предоставляет сторонам выбор при определении договорных условий в момент заключения сделки. Также, исходя из определения свободы договора, контрагенты имеют право выбора формы и условий договора (не противоречащей нормам закона), и сторону (партнера), с которым будет подписан данный договор.

Другими словами, свобода договора проявляется в таких правоотношениях договорных сторон, как:

• самостоятельный выбор вступления в договор, что гарантирует отсутствие принуждения к заключению договора;
• выбор разнообразия договорных условий;
• свобода выбора партнера (контрагента);
• право заключать договор как в предусмотренной гражданским законодательством форме, так и в иной форме, не противоречащей закону, а также вида договора и способа его заключения (ст. 434 ГК);
• право контрагента изменить либо расторгнуть договор в любой момент по соглашению сторон (ст. 450 ГК);
• свобода выбора способа обеспечения исполнения договора (гл. 23 ГК) и др.

В российском законодательстве существует ряд законодательных норм, ограничивающих свободу договора, причем в настоящее время их число значительно прибавилось. Среди них в ГК РФ, прежде всего, стоит выделить ст. 426 ГК РФ. Данная норма обязывает юридическое лицо к заключению публичного договора, а также предоставляет право второй стороне принудить данную организацию через суд, путем подачи в суд искового заявления о понуждении к заключению договора. В качестве примера, помимо ГК РФ, содержащего большое количество норм, ограничивающих свободу договора, следует назвать Федеральный закон «Об электроэнергетике»^[5] и в отношении назначения цены договора, и возможность доступа к электрическим сетям, и наличие лицензии, и специальное обучение работников по безопасности, и другое. Связано это в первую очередь с государственным регулированием использования электроэнергии.

Свобода договора ограничена также в нормах ГК РФ, которые закрепляют преимущественное право на заключение договора: участников ООО на покупку доли в уставном капитале в момент продажи или уступки одного из участников общества своей доли (ст.93)^[6]; участников общей собственности в праве на покупку доли общей собственности.

В соответствии с ФЗ «Об акционерных обществах»^[7] у акционеров есть право на приобретение акций при размещении акций и эмиссионных ценных бумаг общества, конвертируемых в акции.

Пример других преимущественных прав, повсеместно встречающихся в юридической практике:

• в соответствии со ст. 621 ГК РФ – преимущественное право арендатора на заключение договора аренды на новый срок;
• в соответствии со ст. 684 ГК РФ - преимущественное право нанимателя заключить договор найма жилого помещения на новый срок;
• в соответствии со ст. 1035 ГК РФ - преимущественное право заключения договора коммерческой концессии.

Если в перечисленных выше ситуациях стороны нарушают договорные права, то согласно ст. 446 ГК РФ, контрагент, имеющий преимущественные права, может гарантированно защищать свои интересы в судебном порядке.

Иногда свобода в определении содержания договора также терпит ограничения. Прежде всего, это п. 4 ст. 421 ГК РФ, императивные нормы законов или иных правовых актов. К законам, составляющим конкурентное законодательство и предусматривающим различные ограничения принципа свободы договора, относятся: Закон «О естественных монополиях», Закон «О конкуренции» и др.

Ограничение свободы договора путем возложения обязанности к его заключению для предприятий, имеющих важнейшее значение для экономического развития страны, помимо ГК регулируется Законом «О поставках», Федеральным законом «О государственном материальном резерве» и «О государственном оборонном заказе», где указаны предприятия, которые обязаны принять государственный заказ на выполнение работ, поставку товаров, оказание других услуг и заключить договор. В частности, в перечисленных законах указаны организации, занимающие доминирующее положение на товарном рынке страны. В указанных случаях, возложение обязанности заключить договор при наличии соответствующих условий обеспечивает защиту интересов и нужд государства.

Проявлением свободы договора является право выбора вида договора его участниками. Каждая сторона может воспользоваться оптимальным для себя договором, учитывая конкретные обстоятельства, и, таким образом, определить свои правоотношения с контрагентом. Например, изготовитель пищевой продукции может для сбыта продуктов заключить договор поставки либо комиссии. Существовавшие прежде ограничения для использования в этом случае договора поставки в настоящее время утратили силу

В отношении договоров, можно подчеркнуть, что новеллой современного гражданского законодательства, в сравнении с ГК РСФСР 1964г.^[8] являются два обстоятельства. Первым стало видоизменение некоторых договоров, а также появление новых видов договоров, не существовавших ранее. Второе обстоятельство – предоставление права использования договоров, не предусмотренных в ГК, в соответствии с п. 2 ст. 421 ГК РФ. Данная норма включена в ст. 8 ГК РФ, которая требует, чтобы договор не противоречил закону.

Исходя из принципа свободы договора, свобода определения его условий, заключается в предоставлении сторонам возможности самостоятельно устанавливать условия договора.

Свобода договора – это достаточно емкое понятие. В наиболее чистом виде оно характеризуется следующими моментами:

1) договор есть свободное соглашение воли сторон;

2) объектом договора может быть любой предмет или действие;

3) условия договора всецело определяются волей сторон;

4) форма заключения договора всецело зависит от усмотрения сторон;

5) расторжение договора может произойти лишь по требованию сторон;

6) последствия невыполнения договора, если они оговорены в самом договоре, не могут быть изменены судебными органами;

7) ответственность за невыполнение договора должна быть чисто гражданской^[9].

Конечно, такая характеристика свободы договора весьма идеализирована, и реализация каждого названного элемента имеет достаточно много законодательных ограничений, но основные позиции содержания свободы договора обозначены Ф.И. Гавзе верно.

Свободу заключения договора можно рассматривать как составную и неотъемлемую часть принципа свободы договора. Приведем пример из арбитражной практики. Управление Красноярской железной дороги обратилось в Арбитражный суд Республики Хакасия с иском о понуждении акционерного общества «В-Сибпромтранс» заключить договор на эксплуатацию подъездного пути, примыкающего к ст. Крупская. Определением от 02.06.2010 производство по делу прекращено.

Определение о прекращении производства по делу арбитражный суд мотивировал тем, что согласно ст. 421 ГК РФ юридические лица свободны в заключении договора и в том случае, когда обязанность заключить договор не предусмотрена настоящим Кодексом, законом или добровольно принятым обязательством, понуждение к заключению договора не допускается. Обязанность ответчика заключить с железной дорогой договор на эксплуатацию подъездного пути не вытекает ни из Гражданского кодекса Российской Федерации, ни из закона и так как споры о понуждении заключить договор арбитражному суду неподведомственны. Как видно из материалов дела, примыкающий к ст. Крупская железнодорожный подъездной путь принадлежит АО «В-Сибпромтрапс» и обслуживается его локомотивом.

Согласно ст. 87 Устава железных дорог взаимоотношения железной дороги с предприятием, организацией или учреждением, имеющими железнодорожные подъездные пути, регулируются договором на эксплуатацию подъездного пути^[10]. § 11 Правил эксплуатации железнодорожных подъездных путей^[11] предусмотрена обязанность железной дороги разработать проект договора и обязанность ветвевладельца подписать этот договор. Таким образом, законом предусмотрена обязанность железных дорог и владельцев железнодорожных подъездных путей заключать договоры на эксплуатацию подъездного пути и в соответствии со ст. 421 ГК РФ понуждение к заключению таких договоров не допускается.

Кроме того, отзыв ответчика на иск свидетельствует о том, что ветовладелец – АО «В-Сибпромтранс» – не оспаривает свою обязанность заключить с железной дорогой договор на эксплуатацию подъездного пути, но ссылается на несоответствие представленного дорогой проекта договора утвержденному в установленном порядке единому технологическому процессу работы подъездного пути и станции примыкания. Поэтому прекращение производства по делу следует признать необоснованным.

Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа постановил – определение Арбитражного суда Республики Хакасия от 02.06.10 по делу № Э-521/2 отменить и дело направить в тот же арбитражный суд для рассмотрения по существу^[12].

В соответствии с п. 1 ст. 421 ГК граждане и юридические свободны в заключении договора. Представляется, что данная норма включает в себя следующие элементы, имеющие решающее значение для договорного права. Право участников гражданского оборота самостоятельно решать, следует им заключать договор или нет. В этом проявляется автономия, независимость воли граждан и юридических лиц. Они свободны в установлении своих прав и обязанностей на основании договора. В связи с этим не допускается принуждение к заключению договора, за исключением случаев, установленных Федеральным законом, и только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безгласности государства.

Граждане и юридические лица свободны в выборе контрагента по договору. В процессе достижения соглашения стороны являются юридически равноправными друг другу. Этот тезис зафиксирован в п. 1 ст. 1 ГК: «Гражданское законодательство основывается на признании равенства участников регулируемых им отношений». Он означает равенство правосубъектности, равенство в исходных юридических позициях контрагентов по договору, предоставлять им возможность предлагать и отвергать условия договора.

В ходе заключения договора стороны самостоятельно определяют вид (разновидность) договора, которому они хотят подчинить свои правоотношения. Стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами (п. 1 ст. 421 ГК). Тем самым разрешается затруднение, неизбежно возникающее вследствие того, что чрезвычайно разнообразные и постоянно видоизменяющиеся гражданские отношения законодатель не только не может охватить, но и не может предугадать их дальнейшее развитие, зафиксировать всевозможные варианты поведения участников гражданского оборота в законодательстве.

При заключении договора стороны могут обратиться к примерным условиям, разработанным для договоров соответствующего вида и опубликованным в печати (ст. 427 ГК). Стороны могут также использовать в качестве образца модель, взятую из законодательства иного государства, международного акта, в том числе и конвенции, которая не подписана или, по крайней мере, не ратифицирована РФ, непосредственно из существующей договорной практики, которая относится к сфере гражданского права.

Однако необходимо, чтобы заключаемые таким образом договоры не противоречили закону (п. 1 ст. 8 ГК). Стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанные договоры). К отношениям по смешанным договорам, как следует из п. 3 ст. 421 ГК, будут применяться нормы, регулирующие соответствующие виды договоров, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора.

Отношения субъектов по обязательству регулируются преимущественно диспозитивными нормами, которые действуют только в случае, если иное не предусмотрено в самом договоре, разработанном сторонами. К примеру, в договоре купли-продажи стороны могут указать, что оплата товара будет производиться в рассрочку. Если такого условия в договоре нет, то в соответствии с п. 2 ст. 486 ГК покупатель обязан уплатить продавцу цену переданного товара полностью^[13]. Заключая договор аренды, стороны могут указать срок его действия. Если этот срок не определен, то подлежит применению п. 2 ст. 610 ГК, в соответствии с которым договор аренды будет считаться заключенным на неопределенный срок и т.д.

Гоголева Ю.А. в своей статье^[14] подчеркивает, что гражданский кодекс РФ значительно расширил свободу участников договора. По ранее действовавшему законодательству наименьшая свобода в заключении договора предоставлялась организациям, которые ограничивались в правах не только предписаниями планового акта, но и собственными учредительными документами. Гражданский кодекс значительно расширил правоспособность коммерческих организаций. В соответствии с абзацем вторым п. 1 ст. 49 ГК коммерческие организации, за исключением унитарных предприятий и иных видов организаций, предусмотренных законом, наделены, обшей правоспособностью, и могут иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом.

Если в учредительных документах коммерческой организации не содержится исчерпывающего (законченного) перечня видов деятельности, которыми соответствующая организация вправе заниматься, то ей не может быть отказано в выдаче лицензии на занятие соответствующим видом деятельности только на том основании, что этот вид деятельности не предусмотрен учредительными документами коммерческой организации.

Расширилась также и правоспособность граждан за счет предоставления им возможности осуществлять предпринимательскую деятельность;

Фактором свободы договора стало и существенное расширение сферы применения договора, включающей вопросы интеллектуальной собственности, биржевой деятельности, банковской деятельности, обращение ценных бумаг, страхование, использование залога и др.

Значительно увеличен круг объектов, по поводу которых возможно заключение договора (недвижимость, имущественные права, информация и др.).

Гарантией стабильности договорных отношений служит правило п. 2 ст. 422 ГК РФ о том, что если после заключения договора принят закон, устанавливающий обязательные для сторон правила иные, чем те, которые действовали при заключении договора, условия заключенного договора сохраняют ему. Иными словами, если закон принят после заключения договора, то последний имеет приоритет над законом за исключением случаев, когда в законе установлено, что его действие распространяется на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров (обратная сила закона).

Вместе с этим крайне важно подчеркнуть, что свобода договора вообще и свобода заключения договора в частности не может быть абсолютной, ибо человек, живя в обществе, не может быть абсолютно свободен. Он должен соблюдать правила этого общества, свобода одного не должна нарушать свободу другого. Человек отчуждает свою свободу, как писал Руссо, за благо жить в обществе^[15].

Поэтому закон устанавливает определенные пределы свободы заключения договора с тем, чтобы свободное выражение воли участников договора не нарушало интересов общества.

В соответствии с п. 1 ст. 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

Таким образом, возникновение договорных отношений возможно при наличии двух условий:

1) достижение сторонами соглашения по всем существенным условиям договора;

2) придание этому соглашению определенной формы, если это необходимо в силу правового акта или соглашения сторон.

Первое условие является основными, поскольку без него не обходится ни один договор, в то время как второе условие не во всех случаях влияет на установление факта заключения договора.

Например, договор розничной купли-продажи считается заключенным в надлежащей форме с момента выдачи продавцом покупателю кассового или товарного чека или иного документа, подтверждающего оплату товара, если иное не предусмотрено законом или договором. Однако отсутствие у покупателя указанных документов не лишает его возможности ссылаться на свидетельские показания в подтверждение заключения договора и его условий^[16].

Подводя итоги, можно выделить:

• договор — это соглашение двух или нескольких лиц, направленное на установление, изменение или прекращение гражданских правоотношений. Он возникает всегда в результате выражения воли двумя или несколькими лицами. Волеизъявление указанных лиц должно быть взаимно согласованным;
• договором является не любое соглашение лиц, а только такое, которое имеет целью вызвать юридические последствия, а именно, возникновение, регулирование, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей;
• договор — разновидность сделки, одно из наиболее распространенных оснований возникновения обязательств;
• сделка — более широкое понятие, чем договор. Любой договор — всегда сделка. Однако не всякая сделка — договор. Только двухсторонняя или многосторонняя сделка, в которой происходит взаимное согласование волеизъявления двух или более лиц, будет договором;
• нужно разграничивать понятие договора и обязательства. Договор — это юридический факт, основание возникновения обязательств;
• обязательство — это гражданское правоотношение, основанием которого может быть не только договор, но и односторонние сделки, неправомерные действия, планово-административные акты и др.;
• Гражданский кодекс Российской Федерации устанавливает достаточно большое количество договоров. Поэтому часто формы гражданско-правового договора классифицируют в зависимости от вида, в соответствии с положениями ГК РФ. Кроме этого, в ряде правовых источников приводятся классификации договоров по дихотомическому признаку. И то и другое деление представляется целесообразным, так как имеет практическое значение при их дифференциации, особенно в договорных спорах;
• кроме ГК РФ, различные виды гражданско-правового договора и исполнение по ним обязательств, регулируется различными нормативно-правовыми актами. Как правило, они соответствуют цели заключения договора (договор купли-продажи, договор страхования, договор подряда и т.д.);
• принцип свободы договора является одним из основополагающих принципов гражданского законодательства РФ. Согласно ему, граждане и юридические лица свободны в заключении договора (ст. 421 ГК РФ). Свобода договора имеет ряд ограничений, прописанных как в Гражданском кодексе, так и в федеральных законах.

2.2. Порядок и этапы заключения гражданско-правового договора

Заключение договора имеет большое правовое значение, так как именно он определяет дальнейшие действия сторон и последствия неисполнения таких действий. Подобная значимость договора позволила Н.Л. Дювернуа говорить о признаке обособленности договора^[17]. «Характер самостоятельности этой юридической фигуры заключается в том, что из двух волеизъявлений, которые лежат в ее основе, образуется совершенно новое нечто, не составляющее только сумму этих двух волеизъявлений (два голоса), а именно как бы новое юридическое тело, единство... которое раз образовавшись, уже не зависит от воли или усмотрения той или другой стороны, а существует отдельно и самобытно». Иными словами, по мнению ученого, договор – это новая реальность, вызванная к жизни волей сторон. Он представляет собой акт, связывающий поведение участвующих в нем сторон, ограничивающий свободу и волю участников необходимостью исполнять содержащиеся в нем условия.

В соответствии с п. 2 ст. 1 Гражданского кодекса РФ граждане и юридические лица приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей и в своем интересе, то есть в основе заключения договора лежит принцип свободного волеизъявления стороны, желающей заключить договор. Соответственно для признания договора заключенным надлежащим образом необходимо соответствие воли стороны (т.е. последствий, результатов, к которым на самом деле стремится лицо) и его волеизъявления (т.е. последствий, результатов, на которые он соглашается при совершении сделки). Если после заключения договора будет установлено несоответствие воли стороны ее волеизъявлению (например, совершение сделки под влиянием заблуждения или обмана, насилия, угрозы и т.д.), то такой договор будет признан недействительным

В соответствии с нормами, уставленными законом, договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Договор заключается посредством направления оферты одной из сторон и ее акцепта другой стороной. В соответствии с этим сторона, делающая предложение заключить договор, именуется оферентом, а сторона, принимающая предложение, акцептантом. Договор считается заключенным, когда оферент получит акцепт от акцептанта. Таким образом, можно выделить три основных этапа заключения договора:

• направление одной стороной оферты;
• рассмотрение другой стороной оферты и ее акцепт;
• получение акцепта стороной, направившей оферту.

Офертой признается адресованное одному или нескольким намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим конкретным лицам предложение, которое достаточно определенно выражает договор с адресатом, которым предложение будет принято.

Об оферте как таковой идет речь в ст. 435-437 Гражданского кодекса РФ. В указанных статьях определяется, во-первых, что представляет собой оферта; во-вторых, какие требования предъявляет к ней законодатель; в-третьих, каковы порожденные ею последствия и, в-четвертых, как следует отграничить оферту от смежных правовых понятий.

Офертой является предложение, которое отличает ряд индивидуализирующих признаков и влечет за собой установленные в законе правовые последствия как для того, от кого она исходит (оферента), так и для адресата (акцептанта). Поскольку последствия, о которых идет речь, весьма существенны для обоих – оферента и акцептанта, к оферте предъявляются весьма строгие требования. При их несоблюдении из нее не вытекает никаких правовых последствий или, по крайней мере, тех, которые закон, а в его рамках стороны с нею связывают.

Главное требование – достаточная определенность оферты. Это предполагает, что из нее адресат способен сделать правильный вывод о воле оферента. Любая неопределенность, касающаяся различных элементов будущего договора – указания сторон, их прав и обязанностей, а равно предмет договора вызывает возможность различного понимания содержания оферты, что особенно важно для случаев, когда моменты оферты и акцепта предельно сближаются. Это может повлечь за собой утрату офертой своего назначения. Есть основания полагать, что такая неопределенность должна быть истолкована в пользу акцептанта исходя из общего принципа, в силу интересы стороны, воспринявшей нуждающееся в толковании изъявление воли.

Следующее требование, относится к направленности оферты: она должна выражать намерение лица, которое выступает с предложением, считать себя заключившим договор на условиях, указанных в договоре с адресатом, в случае, если последний примет предложение. Указанное требование означает, что оферта должна быть составлена таким образом чтобы позволить адресату сделать вывод: для заключения договора достаточно выражения совпадающей с офертой воли им самим. Отмеченный признак, как и предыдущий, позволяет отграничить оферту от обычных переговоров, совершаемых устно или письменно и имеющих целью уточнить намерения контрагента или вызвать его на то, чтобы он, в свою очередь, выступил с контрпредложением.

Содержание оферты является одним из главнейших условий договора. Следовательно, после того как адресат примет предложение, не предложив со своей стороны никаких изменений или дополнений, оферент не сможет менять которого в первую очередь учитываются набор условий, содержащихся условий.

Немало важную роль играет адресность оферты. Иначе говоря, из нее должно быть ясно, к кому именно она обращена. Определенность адреса оферты в литературе понималась по-разному. Так имеется мнение, по которой оферта должна быть всегда адресована конкретному лицу.

Соболь И.А. в своем учебном пособии^[18] ссылается на высказывание Р. О. Халфина, которая полагала, что «предложение не может рассматриваться как оферта, поскольку здесь еще не установлен один из существенных элементов договора – его сторона».

Особым видом оферты является публичная оферта. Под публичной офертой понимается содержащее все существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется. В этом случае предложение заключить, договор обращено не к неопределенному кругу лиц, а к любому и каждому. К такой «публичной» оферте может быть отнесено сообщение в газете, по радио или телевидению о продаже точно указанных товаров, выполнении точно указанных работ, предоставлении строго определенных услуг адреса оферента, готовности вступить на объявленных условиях в договор с любым желающим и др. С точки зрения законодателя, никакой разницы между такой публичной офертой и обычной, адресованной конкретному лицу. При публичной оферте определенность во взаимоотношениях сторон зависит от характера предложения, а значит, снять неопределенность должен тот, кто обращается с предложением.

Акцепт - согласие на оплату. В соответствии с п.1 ст.438 Гражданского кодекса РФ акцептом признается ответ лица, которому была адресована оферта, о ее принятии. Акцепт в такой же мере выражает волю лица, как и предложение. Требования к акцепту вытекают из его особенностей как рефлекторного волеизъявления. Схема действия сторон при заключении договора представлена на рисунке 1.

Рис. 1. Схема действия сторон при заключении договора

Стандартная ситуация состоит в том, что акцепт приобретает юридическую силу, если он полный т.е. выражает одобрение всему, что указано в оферте, и безоговорочный, т.е. не содержит никаких дополнительных условий.

Если ответ дан на иных условиях, чем предложено в оферте, он не является акцептом. Это лишь встречная оферта^[19]. Однако действия акцептанта могут рассматриваться как встречная оферта лишь при условии, что они обладают указанными признаками оферты. Поскольку такого рода встречная оферта направляется первоначальному оференту, т.е. конкретному лицу, необходимо сохранить в такой встречной оферте все существенные условия договора. Следовательно, ответ на оферту, в котором исключено из нее хотя бы одно из существенных условий, не может рассматриваться как встречная оферта. Такой ответ представляет собой отказ от заключения, предложенного оферентом договора и приглашение к заключению другого договора. Акцепт на иных условиях обычно оформляется протоколом разногласий, который направляется другой стороне. Договор считается заключенным только после урегулирования всех разногласий между сторонами. К протоколу разногласий, направленному контрагенту, в полном объеме применяются правила закона, регулирующие оферту. Отсутствие ответа на оферту (молчание адресата оферты) не является акцептом, если иное не вытекает из закона, обычая делового оборота или из прежних деловых отношений сторон.

Обладающие необходимыми признаками оферта и акцепт порождают определенные юридические последствия для совершивших их лиц. Юридическое действие оферты зависит от того, получена она ее адресатом или нет. До получения оферты ее адресатом она никак не связывает оферента и он вправе ее отозвать и тем самым снять предложение заключить договор. Если предложение об отзыве оферты поступило ранее или одновременно с самой офертой, оферта считается не полученной. Наоборот, с момента получения оферты ее адресатом она юридически связывает оферента. Полученная адресатом оферта не может быть отозвана в течение срока, установленного для ее акцепта, если иное не оговорено в самой оферте либо не вытекает из существа предложения или обстановки, в которой она была сделана. Оферент не может в течение этого срока в одностороннем порядке снять оферту или заключить договор, указанный в оферте, с другим лицом. В противном случае он будет обязан возместить своему контрагенту все понесенные убытки.

По своей юридической конструкции акцепт и оферта в определенной части совпадают. В этой связи некоторые из положений, которые относятся к оферте, распространяются и на акцепт. Имеется в виду, что акцептант может отозвать сделанный акцепт до момента получения оферентом извещения об отказе акцептанта от заключения договора либо одновременно с таким извещением. В этом случае акцепт признается неполученным. Соответственно отказ от акцепта^[20] считается сделанным тогда, когда моменты отлучения оферентом самого акцепта и извещения об его отказе совпадают.

После получения оферентом акцепта договор считается заключенным. Отзыв акцепта после получения его оферентом является фактически односторонним отказом от исполнения договорных обязательств, что недопустимо в соответствии со ст. 310 Гражданского кодекса РФ. Особым случаем является акцепт на иных условиях. Однако если лицо, получившее оферту в срок, установленный для ее акцепта, предприняло какие-либо фактические действия по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы, и т.п.), оферта считается акцептованной, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в самой оферте.

Важное значение имеет срок получения акцепта стороной направившей оферту, она может быть сделана с указанием срока для ответа или без указания такого срока. В случае, когда в оферте определен срок для акцепта, договор считается заключенным, если акцепт получен лицом, направившим оферту, в пределах указанного в ней срока. При этом следует иметь в виду, что принимается во внимание именно дата получения акцепта оферентом.

В случаях, когда своевременно направленное извещение об акцепте получено с опозданием, акцепт не считается опоздавшим. Однако сторона, направившая оферту, имеет право не принять подобный акцепт, немедленно уведомив другую сторону о получении акцепта с опозданием. Если же сторона, направившая оферту, немедленно сообщит другой стороне о принятии ее акцепта, полученного с опозданием, договор считается заключенным.

Если же оферта сделана без указания срока для ответа, то ее юридическое действие зависит от того, в какой форме она сделана. Когда оферта сделана устно без указания срока для акцепта, договор считается заключенным, если другая сторона немедленно заявила о ее акцепте. Если такого акцепта не последовало, то оферент никак не связан сделанным им предложением. Когда же оферта сделана в письменной форме без указания срока для акцепта, договор считается заключенным, если акцепт получен лицом, направившим оферту, до окончания срока, установленного законом или иными правовыми актами, а если такой срок не установлен, - в течение нормально необходимого для этого времени. Нормально необходимым считается время, достаточное для пробега данного вида корреспонденции в оба конца, ознакомления с содержанием сделанного предложения и составления.

Важное значение при заключении договоров приобретает вопрос о времени и месте заключения договоров. В договорном отношении применяется законодательство, действующее на момент его заключения на той территории, где он был заключен.

Для решения ряда вопросов, связанных с правовыми последствиями договора, определяющее значение имеет указание места его заключения. Так применительно к некоторым ситуациям ст. 316 Гражданского кодекса РФ ставит установление места исполнения обязательства в зависимость от места заключения договора (или, что то же самое, места возникновения обязательства). Иллюстрацией служат некоторые коллизионные нормы, например ст. 165 сохранивших пока еще свою силу в этой части Основ гражданского законодательства 1991 г. В ней установлено, что «форма сделки подчиняется праву места ее совершения... Права и обязанности сторон по сделке определяются по праву места ее совершения, если иное не установлено соглашением сторон. Место совершения сделки определяется по советскому праву».

Гражданский кодекс РФ впервые содержит общую на этот счет норму – ст. 444. В ней приоритет отдается месту заключения, указанному в договоре. И только при отсутствии в нем такого указания местом заключения договора признается место жительства (гражданина) или место нахождения (юридического лица) оферента.

Гражданские права и обязанности всегда приведены к определенному времени. Уже по этой причине значение имеет установление момента их возникновения. В случаях, когда речь идет о правах и обязанностях, важно определить момент, с которого договор начинает действовать. Теперь Гражданский кодекс РФ, также впервые, включил в свой состав на этот счет специальную норму: в соответствии со ст. 425 Гражданского кодекса РФ договор вступает в силу и становится осязательным для сторон с момента его заключения; сторонам предоставляется право согласиться с тем, что условия договора распространяются на их отношения, возникшие до заключения договора.

По общему правилу^[21] договор признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта. В связи с этим, как мы уже упоминали, имеет важное значение дата получения акцепта оферентом. Именно с этой даты договор считается заключенным. Однако имеется два исключения из этого общего правила.

1)Если в соответствии с законом для заключения договора необходима также передача имущества, договор считается заключенным с момента передачи соответствующего имущества.

При этом необходимо иметь в виду, что передачей признается не только вручение вещи приобретателю, но и сдача вещи перевозчику для отправки приобретателю или сдача в организацию связи для пересылки приобретателю вещей, отчужденных без обязательства доставки. Вещь считается врученной приобретателю с момента ее фактического поступления во владение приобретателя или указанного им лица. Если к моменту заключения договора об отчуждении вещи она уже находится во владении приобретателя, вещь признается переданной ему с этого момента. К передаче вещи приравнивается также передача товаро­распорядительного документа на нее (например, коносамента). С момента передачи имущества считаются заключенными договоры: купли-продажи, мены, дарения, аренды, безвозмездного пользования и др.

2) Договор, подлежащий государственной регистрации, считается заключенным с момента его регистрации.

Требование закона о регистрации договора является одним из обязательных условий, предъявляемых к его заключению. Без соблюдения этого требования договор будет признан ничтожным. Например, ст. 574 Гражданского кодекса РФ предусматривает обязательную регистрацию договора дарения недвижимого имущества. Это означает, что такой договор должен быть обязательно зарегистрирован. Несоблюдение этого требования влечет ничтожность такого договора.

В то же время договор купли-продажи недвижимости должен быть заключен в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами, И несоблюдение именно этого условия влечет недействительность данного договора.

А государственной регистрации подлежит не сам договор, а только переход права собственности на недвижимость. Более детально данный вопрос будет урегулирован с принятием федерального закона о государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним. Применение п.3 ст.438 Гражданского кодекса РФ ставит перед сторонами, другими участниками гражданского оборота, а также перед судом вопрос о моменте, при котором в подобной ситуации договор должен считаться заключенным. На наш взгляд, есть основания в данном случае исходить из общего принципа определения момента заключения договора. Приведенное положение означает, что в пределах указанного в оферте срока должно последовать либо само исполнение, либо получение оферентом извещения на этот счет. В арбитражной практике возник вопрос о возможности заключения договора с помощью конклюдентных действий обеих сторон.

Подводя итог данному вопросу, институт гражданского права как заключение договора, регулируется Гражданским кодексом РФ, множеством законов и нормативных актов.

2.3. Проблемы заключения гражданско-правовых договоров

Оформление гражданско-правового договора – довольно сложный процесс. При заключении договор должен предусматривать все существенные условия, предусматриваемые законом для данного вида договора. В противном случае договор будет признан недействительным, а, следовательно, его неисполнении не влечет юридических последствий (т.е. прежние обязательства теряют силу), и сделка признаётся недействительной с момента её совершения.^[22]

Одна из проблем реализации гражданско-правовых договоров связана с валютной свободой договора. Возможность прописывать в договоре цену не в рублях прописана в ст. 317 Гражданского кодекса РФ. Хотя, строго говоря, цена товара, выраженная, например, в долларах США, – это ещё не цена, а порядок её определения. Ведь чтобы узнать цену, надо произвести дополнительные расчёты. Что же касается выбора денежной единицы, то тут стороны сделки абсолютно свободны: можно определить цену в любой валюте или взять за основу условную единицу. При этом важно помнить, что сам платёж должен быть осуществлён в рублях.

Ещё один важный элемент определения цены - порядок пересчёта. По общему правилу для этих целей применяется официальный курс Центрального банка РФ, действующий на день оплаты. Но и этим порядком стороны не связаны. По своему правилу они могут установить иной порядок пересчета, например, взять за основу курс какого-либо коммерческого банка. Таким образом, выбор вида валюты или условных единиц, а также курса пересчёта в рубли зависит только от желания сторон, заключающих договор. Соответственно договор и будет первым и важнейшим документом, устанавливающим такой порядок расчёта. Независимо от предмета договора в его тексте должны быть прописаны условия о выбранной валюте и курсе её пересчета. При этом важно обговорить и дату, на которую должен быть произведён пересчёт курса.

Оформляемые в процессе договора документы (акт о выполнении работ, счёт) тоже могут быть составлены в валюте договора. Это же относится и к счёту-фактуре^[23]. Главное условие верного отражения такой операции – правильный пересчет. Эта обязанность ложится, как правило, на плечи покупателя, но перепроверить расчёт не помешает и продавцу. Для этого им потребуется найти достоверные источники информации о выбранном курсе. При необходимости заинтересованная сторона может направить в Банк России и запрос.

Рассмотрим еще одну проблему реализации гражданско-правовых договоров – письменная форма, которая предполагает выражение и закрепление волеизъявления в каком-либо документе. Это может быть единый документ – договор, может быть обмен письмами, телеграммами, телефонограммами, факсами, и даже документы, подготовленные с помощью средств ЭВМ, признаются письменной формой. В соответствии со ст. 161 Гражданского кодекса РФ в письменной форме должны совершаться в простой письменной форме, за исключением сделок, требующих нотариальной формы (нотариального удостоверения), следующие сделки:

• сделки юридических лиц между собой и гражданами;
• сделки граждан между собой на сумму, превышающую 10 минимальных размеров оплаты труда, а в случаях, предусмотренных законом, независимо от суммы сделки.

Последствия несоблюдения требования закона о простой письменной форме сделки. Письменная форма может выражаться в составлении одного документа, который подписывается всеми участниками договора. Это наиболее типичная форма, когда составляется текст договора, и участники этого договора подписывают этот договор. Это классическая письменная форма. Однако к письменной форме договора приравнивается также обмен письмами, телеграммами, телефонограммами и тому подобными способами. Это тоже письменная форма заключения договора, если каждая из сторон отправляет ту или иную форму письменного уведомления, подписывая его надлежащим образом.

Наконец, законом или договором могут быть установлены дополнительные требования к письменной форме. Скажем, стороны могут договориться, что договор должен быть оформлен на фирменном бланке какой-то организации и подписи каждой из сторон должны быть скреплены печатями этих организаций. Если сторон об этом договорились то договор считается надлежащим образом оформленным и вступающим в действие только тогда, когда он будет таким образом оформлен: на бланках этих организация, и когда на подписи каждого из участников будет поставлена печать, скрепляющая подпись. Форма договора закрепляет и правильно отражает согласованное волеизъявление участников договора.

Заключение гражданско-правовых договоров может происходить путём обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телефонной, телетайпной, электронной и иной связи, позволяющей достоверно установить, что договор исходит из стороны по договору^[24].

В связи с развитием и распространением по всему миру информационно-коммуникационных технологий, прежде всего – глобальной сети Интернет, все большую популярность приобретают договоры, заключаемые в электронной форме. Привычные способы заключения соглашений между людьми вынуждено трансформируются под влиянием новых технологий, обеспечивающих более удобные способы ведения хозяйственной деятельности. Например, сегодня два предпринимателя могут заключить соглашение друг с другом полностью дистанционно, находясь в разных регионах страны или мира, что существенно сэкономит их время и ресурсы. В этом случает требуется электронная цифровая подпись в электронном документе^[25], которая равнозначна собственноручной подписи в документе на бумажном носителе при одновременном соблюдении следующих условий:

• сертификат ключа подписи, относящийся к этой электронной цифровой подписи, не утратил силу (действует) на момент проверки или на момент подписания электронного документа при наличии доказательств, определяющих момент подписания;
• подтверждена подлинность электронной цифровой подписи в электронном документе;
• электронная цифровая подпись используется в соответствии со сведениями, указанными в сертификате ключа подписи.

Другим путем заключения договора в электронном виде является обращение к нотариусу. Российское законодательство наделило нотариусов полномочиями по заверению электронных документов. Процедура нотариальных действий при этом выглядит следующим образом:

1. нотариус удостоверяет личность заявителя;
2. нотариус сканирует бумажный документ, подтверждает равнозначность бумажной и электронной версии;
3. к скану документа нотариус создает квалифицированную электронную подпись в формате отсоединенной подписи;
4. электронный документ и подпись к нему записывают на любой носитель (например, флеш-карту) или отправляют на нужный е-мейл.

Согласно ст. 44.2 «Основ законодательства Российской федерации о нотариате» «такой электронный документ разрешено использовать во всех инстанциях так же, как и бумажный вариант»^[26].

В целях заключения гражданско-правовых договоров или оформления иных правоотношений, в которых участвуют лица, обменивающиеся электронными сообщениями, обмен электронными сообщениями, каждое из которых подписано электронной цифровой подписью или иным аналогом собственноручной подписи отправителя такого сообщения, в порядке, установленном федеральными законами или иными нормативными правовыми актам или соглашением сторон, рассматривается как обмен документами.

Несмотря на возрастающую популярность договоров, заключаемых в электронной форме, в действующем российском законодательстве не уделяется должного внимания их правовому регулированию, ведутся споры о достаточности правовых дефиниций и вписываемости договора в электронной форме в систему гражданско-правовых договоров. оговор, заключаемый в электронной форме, может также рассматриваться как обязательство, но следует иметь в виду неразрешенность вопроса о полноте и безоговорочности акцепта при заключении сделки в интерактивном режиме с помощью электронного документа – документа, в котором информация представлена в электронно-цифровом виде.

Использование при совершении сделок факсимильного воспроизведения подписи с помощью средств механического или иного копирования, электронно-цифровой подписи либо иного анализа собственноручной подписи допускается в случаях и в порядке, предусмотренном законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Основной принцип договорного права – неизменность договора. В нем проявляется известное со времен римского права требование: договоры должны исполняться. Указанное правовое регулирование обеспечивает стабильность договорных отношений и всего коммерческого оборота в целом. В настоящее время Гражданский кодекс РФ уделяет больше внимания проблеме заключения договора и формирования условий договора для его заключения. Гражданский кодекс РФ регламентирует порядок заключения исполнения и расторжения договора, однако в связи с развитием средств связи некоторые положения требуют уточнения. Остро ощущается необходимость в выработке методик ведения переговоров по согласованию условий договоров, их правовом регулировании, четкой регламентации урегулирования разногласий, способов оформления результатов переговоров и т.д. В настоящее время это различные протоколы, согласительные совещания, необходимо урегулировать на законодательном уровне порядок урегулирования споров на преддоговорном этапе, порядок оформления, регламент и форму. Необходимо дополнить Гражданский кодекс РФ гл. 28-1, предусматривающей порядок переговоров, урегулирование споров, сроки и способы уведомления контрагентов, регламент ведения переговоров, формы составляемых при этом документов, в настоящее время этот вопрос никак не урегулирован. При заключении договора в обязательном порядке не предусматривается срок направления оферты (проекта договора). Судебно-арбитражная практика исходит из отсутствия оснований для понуждения обязанной стороны к заключению договора, если вторая сторона предварительно не обращалась к ней с предложением заключить договор.

Итак, на основании вышесказанного, видно, что в настоящее время при заключении договора еще возникают проблемы, которые законодательно не отрегулированы, а это значит, что их необходимо до конца отрегулировать.

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ

1. Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993) (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 N 6-ФКЗ, от 30.12.2008 N 7-ФКЗ, от 05.02.2014 N 2-ФКЗ, от 21.07.2014 N 11-ФКЗ)

Уголовный кодекс Российской Федерации от 13.06.1996 № 63 ФЗ в ред. от 27.12.2018 №569-ФЗ

1. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ в ред. от 03.08.2018 №339-ФЗ
2. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 26.01.1996 №14-ФЗ в ред. от 29.07.2018 №225-ФЗ

Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 21.10.1994 №51-ФЗ в ред. от 03.08.2018 №339-ФЗ с комментариями по статья и судебной практикой/https://www.zakonrf.info Кодексы и законы

Налоговый кодекс Российской Федерации (часть первая) от 31.07.1998 № 146 - ФЗ в ред. от 25.12.2018 №493-ФЗ

Федеральный закон Российской Федерации «Об электроэнергетик» от 26.03.2003 №35-ФЗ в ред. от 27.12.2018 №252-ФЗ

Федеральный закон Российской Федерации «Об акционерных обществах» от 26.12.1995 №208-ФЗ в ред. от 27.12.2018 №514-ФЗ

Гражданский кодекс РСФСР (утв. ВС РСФСР от 11.06.1964 в ред. от 26.11.2001

Федеральный закон Российской Федерации «Об электронной цифровой подписи» от 06.04.2011 №63-ФЗ в ред. от 23.06.2016 №220-ФЗ

Федеральный закон «Устав железнодорожного транспорта Российской Федерации» от 10.01.2003 N 18-ФЗ в ред. от 03.08.2018 №302-ФЗ

Основы законодательства Российской Федерации о нотариате (утв. ВС РФ от 11.02.1993 №4462-1) в ред. от 27.12.2018 №194-ФЗ

Министерство путей сообщения Российской Федерации «Правила эксплуатации железнодорожных подъездных путей» от 18.06.2003 №26 в ред. от 19.12.2017

Постановление Федерального арбитражного суда Восточно Сибирского округа от 18 августа 2010 г. по делу № Э 521/2// Текущий архив Арбитражного суда Республики Хакасия.

Решение Арбитражного суда Республики Хакасия от 18 августа 2010 г. по делу № А74 6201/10// Текущий архив Арбитражного суда Республики Хакасия

Гавзе Ф.М. Договор по Гражданскому кодексу// Еженедельник юстиции. 2011. № 13

Гоголева Ю.А. Свобода заключения договора как неотъемлемая часть принципа свободы договора/ Экономика и социум, 2017, №10 (41)/ https://iupr.ru

Дзюба, И.А. Пределы возможностей сторон по установлению в договоре условий об ограничении и освобождении от ответственности / И.А. Дзюба // Право и экономика. 2011. № 8

Дювернуа, Н.Л. Пособие к лекциям по гражданскому праву. Часть особенная / Н.Л. Дювернуа. - Санкт-Петербург : Тип. М.М. Стасюлевича, 1899. - Вып. 1. Права вещные. Право авторское и промышленное. - 222 с. - ISBN 978-5-4460-3264-8 URL: http://biblioclub.ru/index.php?page=book&id=89492

Майорова Т. Свобода договора миф или реальность?// Бизнес адвокат. 2012. № 11

Сергеев А.П. Гражданское право. Учебник./ Под ред. Сергеева А.П. М., Проспект, 2016

Соболь И.А. Коммерческое право. Курс лекций. Учебное пособие. - М.: Проспект, 2015

1. Уголовный кодекс Российской Федерации от 13.06.1996 № 63 ФЗ в ред. от 27.12.2018 №569-ФЗ ↑

2. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 №51-ФЗ в ред. от 03.08.2018 №339-ФЗ ↑

3. Решение Арбитражного суда Республики Хакасия от 18 августа 2010 г. по делу № А74 6201/10 // Текущий архив Арбитражного суда Республики Хакасия ↑

4. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 №51-ФЗ в ред. от 03.08.2018 №339-ФЗ ↑

5. Федеральный закон Российской Федерации «Об электроэнергетик» от 26.03.2003 №35-ФЗ в ред. от 27.12.2018 №252-ФЗ ↑

6. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 №51-ФЗ в ред. от 03.08.2018 №339-ФЗ ↑

7. Федеральный закон Российской Федерации «Об акционерных обществах» от 26.12.1995 №208-ФЗ в ред. от 27.12.2018 №514-ФЗ ↑

8. Гражданский кодекс РСФСР (утв. ВС РСФСР от 11.06.1964 в ред. от 26.11.2001 ↑

9. Гавзе Ф.М. Договор по Гражданскому кодексу // Еженедельник юстиции. 2011. № 13. С. 28. ↑

10. Федеральный закон "Устав железнодорожного транспорта Российской Федерации" от 10.01.2003 N 18-ФЗ в ред. от 03.08.2018 №302-ФЗ ↑

11. Министерство путей сообщения Российской Федерации «Правила эксплуатации железнодорожных подъездных путей» от 18.06.2003 №26 в ред. от 19.12.2017 ↑

12. Постановление Федерального арбитражного суда Восточно Сибирского округа от 18 августа 2010 г. по делу № Э 521/2 // Текущий архив Арбитражного суда Республики Хакасия. ↑

13. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 26.01.1996 №14-ФЗ в ред. от 29.07.2018 №225-ФЗ ↑

14. Гоголева Ю.А.Свобода заключения договора как неотъемлемая часть принципа свободы договора/ Экономика и социум, 2017, №10 (41)/ https://iupr.ru ↑

15. Майорова Т. Свобода договора миф или реальность? // Бизнес адвокат. 2012. № 11. С. 27. ↑

16. Гражданское право. Учебник. / Под ред. Сергеева А.П. М., Проспект, 2016 ↑

17. Дювернуа, Н.Л. Пособие к лекциям по гражданскому праву. Часть особенная / Н.Л. Дювернуа. - Санкт-Петербург : Тип. М.М. Стасюлевича, 1899. - Вып. 1. Права вещные. Право авторское и промышленное. - 222 с. - ISBN 978-5-4460-3264-8 URL: http://biblioclub.ru/index.php?page=book&id=89492 ↑

18. Соболь И.А. Коммерческое право. Курс лекций. Учебное пособие. - М.: Проспект, 2015 ↑

19. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51 ФЗ в ред. от 03.08.2018 №339-ФЗ ↑

20. Петросян Э.С. Оферта и акцепт на рынке срочных сделок / Э.С. Петросян //Право и экономика. 2011. №11 ↑

21. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51 ФЗ в ред. от 03.08.2018, ст. 433 ↑

22. Дзюба, И.А. Пределы возможностей сторон по установлению в договоре условий об ограничении и освобождении от ответственности / И.А. Дзюба // Право и экономика. 2011. № 8. С. 33. ↑

23. Налоговый кодекс Российской Федерации (часть первая) от 31.07.1998 № 146 ФЗ ФЗ в ред. от 25.12.2018 №493-ФЗ ст. 169 ↑

24. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51 ФЗ в ред. от 03.08.2018 №339-ФЗ, ст. 434 ↑

25. Федеральный закон Российской Федерации «Об электронной цифровой подписи» от 06.04.2011 №63-ФЗ в ред. от 23.06.2016 №220-ФЗ ↑

26. Основы законодательства Российской федерации о нотариате (утв. ВС РФ от 11.02.1993 №4462-1) в ред. от 27.12.2018 №194-ФЗ ↑