Понятие и виды источников права (Основные понятия источников права)

Содержание:

Введение

В связи с тем, что российское законодательство претерпевает изменения: утрачивают силу действия одни правовые нормы; появляются новые; применяются новые законы; следовательно, изменяются источники права. В силу того, что возникают новые правоотношения, которые необходимо регулировать - вопрос исследования источников права является всегда актуальным.

Источники права имеют исключительно большое значение для укрепления законности в правовом государстве и функционирования любой отрасли права.

Правовые нормы представляют собой правила поведения, они находят свое внешнее выражение в источниках права, в которых и закреплены. Эти нормы определяют социальное назначение любого права.

Значение источников права состоит в том, что без внешней формы проявления, право как таковое, не существует. Только через свое внешнее выражение (через нормы) оно приобретает общеобязательное значение. Только с помощью источников права можно определить сферу его действия по кругу регулируемых отношений, по территории, по субъектам.

Нормативная база данной работы представлена нормативно-правовыми актами: Конституцией РФ; кодексами РФ, конституционными и федеральными законами РФ.

Объектом курсовой работы являются правоотношения, регулируемые источниками современного права.

Предметом исследования является правовые нормы, закрепленные в нормативно правовых актах, которые составляют источники права, их иерархия и взаимосвязь.

Цель исследования - изучить основные источники современного права и определить их роль в регулировании правовых отношений.

Для достижения цели необходимо решить следующие задачи:

- раскрыть понятие, признаки источников права;

- определить классификацию источников права;

- рассмотреть нормативные акты как источники права;

- рассмотреть обычаи и его виды как источники права;

При проведении исследования применялись как общие, так и специальные методы: диалектико-материалистическая теория познания, сравнительно-правовой метод, а также группа логических методов: анализ, синтез, обобщение, дедукция, индукция.

Структура курсовой работы представлена введением, двумя главами, четырьмя параграфами, заключением и списком используемых источников.

Глава 1. Основные понятия источников права

• 1. Понятие источников права

Проблема источников права на современном этапе усложняется с восприятием Россией опыта зарубежных государств. Россия стремится присоединиться к общему развитию мировой цивилизации, воспринять современные научные представления, однако при этом пойти своим путем, т.к. у нее всегда были собственные традиции и собственный правовой опыт, без учета которых нельзя адаптировать самые современные и самые лучшие правовые стандарты иностранных государств.

Сходство в экономических системах разных стран может порождать сходные черты в их правовых системах, в то время как различия в экономических системах соответствующим образом могут отражаться и на различиях их правовых систем.

Традиционно российская правовая система относится к романо-германской правовой семье, т.к., по мнению многих ученых, романо-германское право является кодифицированным при верховенстве закона.

В науке активно обсуждается и отмечается сближение правовых систем, что особенно заметно в системе источников права. Как отмечает Л.В. Лазарев, это находит выражение как в развитии судебного правотворчества в странах романо-германской правовой семьи (высшими судебными инстанциями) при сохранении главенствующей роли закона, так и в возрастании этой роли, а также усилении значения статутного права в странах англосаксонской правовой семьи, где исторически первенствует судебная практика.

К. Цвайгерт и Х. Кетц отмечают постепенное ослабление несокрушимой веры в главенство закона, в котором все больше видят лишь выражение общих принципов, дающих большой простор для толкования. Как следствие судебная практика становится самостоятельным источником права.

(в форме судебных решений). Противоположная тенденция наметилась в англо-американском праве.

Отечественная теория государства и права в настоящее время переживает период переосмысления, обновления и пополнения понятийного аппарата. Задачи, связанные с формированием гражданского общества и правового государства в России, дают возможность по-новому взглянуть на многие общепринятые правовые понятия на предмет их соответствия современному этапу развития российского общества, государства и права. Особую актуальность в данном контексте приобретает источник права, который, как правило, относят к наиболее неясным в понятийном аппарате юридической науки и активно используют в российском правоведении.

Для всестороннего исследования вопроса применяется комплексный системный подход к анализу некоторых ключевых понятий и категорий общей теории права, конституционного права РФ, международного права и гражданского права.

В настоящее время отсутствует единый подход к ряду основополагающих вопросов указанной проблемы. Это связано в первую очередь с тем, что источники права в государстве никогда не оставались неизменными. Некоторые из них (правовой обычай, закон, прецедент), претерпели эволюцию с древнейших времен и сохранились в правовых системах до настоящего времени, другие бесследно исчезли, а третьи, утратив практическую значимость, смогли сохранить только историческую ценность.

Определенное влияние на сложившуюся к настоящему моменту систему научных знаний об источниках права оказывает процесс глобализации, все активнее набирающий темпы в последние годы. К последствиям глобализации следует отнести ускорение внедрения и распространение современных правовых достижений и механизмов осуществления правосудия, прямым следствием коих является оказание сильного воздействия на функционирование государств и их базовые институты.

Важно отметить, что основное внимание российские правоведы уделяли формальным источникам права. При этом приоритетным источником безапелляционно признавались нормативно-правовые акты, прежде всего, законы, все остальные источники были признаны менее значимыми. В настоящее время произошли позитивные изменения в системе источников права. С новой силой в последнее десятилетие разгорелся спор о правовой природе актов высших органов судебной власти.

Необходимость знания о современном состоянии источников права буквально пронизывает все гражданское судопроизводство. Исследуемая нами проблема либо соотносится с основными понятиями гражданского права, либо с ними тесно взаимосвязана. Так, Я.Ф. Фархтдинов указывал, что в целях совершенствования правосудия, повышения его эффективности важное значение имеет исследование проблемы источников права, т.к. нормы, устанавливающие способы, режим регулирования общественных отношений, выступают основой правового регулирования^[1].

Источник права, как отраслевая, гражданско-правовая дефиниция, а не только как категория науки теории права, содержит юридическую характеристику правового явления, выражающего структуру, место и роль этого явления среди других правовых явлений в соответствии с его социальной природой.

Любое право представлено совокупностью источников права, содержащих правовые нормы. Система относительно однородных правовых норм составляет в свою очередь отрасль права. Данные нормы закрепляют в себе весь спектр принципов и функций регулирования общественных отношений в сфере права.

Правовые нормы – это установленные и признанные государством формально-определенные общеобязательные правила поведения, обеспечиваемые мерами государственного принуждения.^[2] Правовые нормы распространяют свое действие на всех участников правоотношений. Предписываются законодательной властью правила поведения субъектам права. Сформулированные правила поведения – правовые нормы, законодательной властью облекаются в форму закона. Значит, источник права – есть закон. А именно внешнее выражение правовых норм и является источники права.

В.А. Микрюков определяет, что: «понятие «источники права» отражают способы формального определения (внешней выраженности) правил поведения участников общественных отношений, входящих в предмет отрасли»^[3]. Как он же поясняет, источники показывают, «откуда появляются и где «живут» данные юридические нормы.

Коренное обновление российского гражданского права повлекло за собой количественное и качественное изменение системы его источников. Эта проблема требует глубокого теоретического осмысления. В российской цивилистической науке по-прежнему ведутся активные дискуссии по поводу места, роли, значения и влияния на теорию и правоприменительную практику гражданского права новых видов источников. Кроме того, среди исследователей возникли определенные разногласия относительно того, что нужно понимать под источниками права в юридической науке, насколько их система различается в тех или иных отраслях права и что следует к ним относить. По этим вопросам единогласия среди ученых-цивилистов и теоретиков права так и не достигнуто. Между тем правильное понимание термина «источники гражданского права», правильное и единообразное определение круга источников гражданского права способствует повышению эффективности регулирования и охраны гражданско-правовых отношений.

Рассмотрение проблем источников права проводится как с общетеоретических, так и с отраслевых позиций. На смену прежнему монистическому подходу, характерному для понимания источников права советской правовой системы и признающему источником права лишь закон при отрицании других источников права1, в современной российской правовой системе все более прочно утверждается плюралистический подход, основанный на признании множественности источников права.

Основной причиной такого изменения следует считать пересмотр понимания права как постоянно развивающегося, динамичного явления. Основным источником советского права, характеризовавшегося определенным консерватизмом, считался только нормативно-правовой акт, признававшийся единственным носителем содержания права. Однако право более правильно следует рассматривать не только как застывшее, статическое явление, но и как живой, постоянно приспосабливающейся к потребностям общества феномен1. Последнее приводит к развитию иных помимо нормативно-правового акта источников права, отражающих обобщение правовой информации. Принимаются они не только законодательной властью, но и иными высшими органами власти, что в целом соответствует пониманию закона в его широком (материальном) смысле. Под последним понимается любое общеобязательное правило поведения, принятое высшими органами власти.

Признание множественности источников права обусловлено объективными причинами, прежде всего возникновением новых норм права, различных по своему содержанию, назначению и месту в механизме правового регулирования. Их включение в соответствующие источники права должно соответствовать их форме с учетом содержания2. Системными свойствами обладает как само право, так и система его источников, основанная на субординационных и координационных взаимосвязях между ними.

Таким образом, источники права представляют собой правовые нормы – правила поведения. В последнее время данному вопросу уделяется большое внимание, определению роли источников, их возникновению, их особенностям, их влиянию на правовую систему государства.

1.2. Классификация источников права

Источники российского права подразделяются на несколько различных видов. Классификация их является многоуровневой и не имеет определенного критерия. В.П. Камышанский предлагает классифицировать источники права по таким основаниям, как:

- по форме акта – на законы, указы, постановления, правила, положения и т.д.

- по степени обобщенности – на кодифицированные и некодифицированные;

- по субъектам, к которым применяются источники права – на общие и специальные. Общие регулируют отношения любых субъектов права, специальные применяются к определенным лицам;

- по предмету правового регулирования – на регулирующие вещные, обязательные, личные неимущественные отношения.^[4]

Другие авторы дают более общее разграничение источников права. Так, В.А. Белов выделяет из общей массы источников права: правовые акты и «их противопоставление всем другим видам источников — обычаи, деловые обыкновения, правила заведенного порядка и доктринальные положениям»^[5].

Сведение круга источников права к одним лишь нормативным правовым актом, как считает В.А. Белов, было не правильным, т.к. должны присутствовать как нормативные правовые акты, так и ненормативные. «Акты ненормативного (индивидуального) свойства также являются правовыми в том смысле, что они регламентируют общественные отношения и обеспечиваются в своем осуществлении силой государственного принуждения». Такие индивидуальные правовые акты относятся к определенному или неизменному кругу лиц. Это большинство административных актов, судебных актов и договоров. А также, уже подвергающиеся изменениям в зависимости от момента времени, правовые акты такого рода, как, например, устав юридического лица корпоративной формы организации: «он обязателен только для членов (участников) корпорации, круг которых, однако, никогда не остается стабильным».

Таким образом, нормативно правовой акт – это принятый в установленном порядке управомоченным органом государственной власти, органом местного самоуправления или должностным лицом акт, устанавливающий обязательные для неопределенного круга лиц и рассчитанные на неоднократное применение, правила поведения, направленные на урегулирование общественных отношений.^[6]

Остальные индивидуальные акты отличаются от вышеуказанных ориентированностью на однократные действия и относятся к определенным субъектам и конкретным обстоятельствам места и времени.

В.А. Микрюков выделяет три основных источника: нормативные акты, нормативные договоры и обычаи. Самую объемную и главную часть источников любого права составляют нормативные акты и нормативные договоры. Классифицируются данные правовые акты по значимости и юридической силе.

В первую очередь – это Конституция РФ; во 2-ю - кодексы РФ и принятые в соответствии с ними иные федеральных законы, регулирующие соответствующие правоотношения (гражданские, административные, семейные и др.); в 3-ю - иные акты, содержащие нормы права:

- указы Президента РФ, которые не должны противоречить кодексам РФ и иным законам;

- постановления Правительства РФ, принимаемые на основе и во исполнение кодексов РФ и других законов, а также указов Президента РФ;

- акты министерств и иных федеральных органов исполнительной власти.

Обладающими высшей юридической силой, считаются акты, которые стоят над нормами российского законодательства, и выступают как бы критериями их содержательной поверки. То есть являются способом урегулирования общественных отношений, если нормы законодательства не разрешают или разрешают иначе правовые вопросы. К числу данных актов относят: общепризнанные принципы и нормы международного права, а также международные договоры, ратифицированные Российской Федерацией; Конституция РФ; Законы РФ о поправках к Конституции РФ; федеральные конституционные законы.

Согласно ч. 1 ст. 15 Конституции РФ^[7]: «Конституция Российской Федерации имеет высшую юридическую силу, прямое действие и применяется на всей территории Российской Федерации. Законы и иные правовые акты, принимаемые в Российской Федерации, не должны противоречить Конституции Российской Федерации». Это значит, что Конституция РФ является основополагающим и высшим по юридической силе нормативно-правовым актом. Конституция РФ является для законотворческой деятельности основополагающим актом прямого действия. Другие нормативные акты не должны противоречить Конституции РФ, в противном случае, такой акт должен быть отменен Конституционным Судом РФ и не должен применяться вообще.

Например, Конституция РФ содержит фундаментальные положения для гражданского законодательства. Б.М. Гонгало относит к таким: «право частной собственности, которое занимает одно из главных мест в системе прав и свобод человека и гражданина, обусловливая демократический, правовой характер государственного устройства, а также рыночный характер экономических отношений»^[8]. Такое значение придается частной собственности, потому что без нее не может быть ни демократии, ни гражданского общества, ни экономической свободы. Ведь собственник заинтересован в правовой защите своих интересов в возникающих гражданско-правовых отношениях.

Составной частью правовой системы Российской Федерации системы, согласно п. 4 ст. 15 Конституции РФ, являются общепринятые принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации. Международные правила действуют, если законом РФ предусмотрены иные правила. Это значит, что указанные правовое акты являются стандартом и приоритетом для российского законодательства.

Однако в Конституции РФ не содержится определения понятий общепризнанных принципов и норм международного права и не называется их источников. В ней также нет прямых указаний на методы их выявления и способы установления содержания. Определение данным понятиям дает суд. В Постановлении Пленума Верховного Суда РФ «О применении судами общей юрисдикции общепризнанных принципов и норм международного права и международных договоров Российской Федерации»^[9] дано легальное определение общепризнанным принципам международного права как основополагающим императивным нормам.

Итак, общепризнанные принципы международного права – это основополагающие императивные нормы международного права, принимаемые и признаваемые международным сообществом государств в целом, отклонение от которых недопустимо.

Общепризнанная норма международного права – это правило поведения, принимаемое и признаваемое международным сообществом государств в целом, в качестве юридически обязательного.^[10]

Содержание указанных принципов и норм международного права раскрывается в документах ООН и ее специализированных учреждениях. Например, в Уставе ООН^[11] они занимают основное положение в иерархии международным норм. Другие документы, содержащие международные нормы гражданского права, такие как: Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров^[12]; Конвенция ООН по охране промышленной собственности^[13]; Конвенция ООН против коррупции^[14]; Декларация о принципах международного права, касающихся дружественных отношений и сотрудничества между государствами в соответствии с Уставом ООН^[15] и др.

Также особое место в иерархии нормативно-правовых актов имеют федеральные конституционные законы. Они обладают повышенной юридической силой по сравнению с обычными федеральными законами. Примерами таких конституционных законов могут служить: Федеральный конституционный закон «О Правительстве Российской Федерации»^[16]; Федеральный конституционный закон «О судебной системе Российской Федерации»^[17]; Федеральный конституционный закон «О чрезвычайном положении»^[18] и др.

Ниже ступень иерархии нормативно-правовых занимают кодексы РФ и принятых в соответствии с ними федеральные законы РФ.

Иные акты, содержащие нормы права в системе источников – это подзаконные нормативные акты, отнесенные к компетенции органов, регулирующих те или иные вопросы. Например, это: указы Президента РФ; постановления Правительства РФ; акты министерств и иных федеральных органов исполнительной власти.

Кроме указанной вертикальной иерархии нормативных актов существует и горизонтальная (второстепенная). Горизонтальная иерархия ограничивается трояким проявлением: новый закон обладает приоритетом по отношению к ранее назван­ному; «специальные законы вытесняют общие»; верховенство кодекса над другими федеральными законами^[19].

Таким образом, существует различные способы деления источников на виды. Однако по юридические силе правовые акты представлены: Конституцией РФ, международными нормами и договорами, федеральными конституционными законами, федеральными законами, кодексами РФ, иными правовыми актами, а также обычаем.

Глава 2. Виды источников права

2.1. Нормативные акты как источники права

Подзаконные акты – это нормативные правовые акты, издаваемые на основе и во исполнение законов. Они могут конкретизировать нормы законов, толковать их или устанавливать новые нормы, но при этом должны соответствовать и не противоречить законам. Подзаконные акты являются средством реализации законодательных норм.^[20]

По юридической силе подзаконные акты вторичны. Они направлены на конкретизацию и воплощение законов в жизнь.

Субъектами, которые могут утверждать их, являются:

- государственные органы;

- руководители ведомств или министерств;

- территориальные органы власти;

- руководители учреждений, организаций, предприятий.

Подзаконные акты бывают: локальные, индивидуальные, региональные, федеральные, местные.

В Российской Федерации правоотношения регулируются такими подзаконными актами, как: указы Президента РФ, постановления Правительства РФ.

Если при решении конкретного дела возникает ситуация, когда подзаконный акт (например, указ Президента или постановление Правительства РФ) противоречит закону, то предпочтение должно быть отдано закону.

Указы Президента РФ могут быть приняты по любому вопросу, входящему в его компетенцию, если в законодательстве нет оговорки, что данный вопрос регулируется только законом.^[21] Примером таких Указов являются: Указ Президента РФ «О призыве в апреле - июле 2018 г. граждан Российской Федерации на военную службу и об увольнении с военной службы граждан, проходящих военную службу по призыву»^[22]; Указ Президента РФ «О реализации Государственной программы по оказанию содействия добровольному переселению в Российскую Федерацию соотечественников, проживающих за рубежом»^[23] и др.

Указы Президента РФ, которые были изданы до принятия, например ГК РФ или предусмотренных им законов, и содержат противоречащие им правила, могут применяться лишь в части, соответствующей предписаниям ГК РФ. Президентские указы, изданные по вопросам, которые согласно ГК РФ могут теперь регулироваться только законом, сохраняют свое действие до принятия соответствующих законов.^[24]

В отличие от указов Президента РФ постановления Прави­тельства РФ, содержащие нормы, например, гражданского права, могут приниматься только на основании и во исполнение ГК РФ и иных федеральных законов, указов Президента РФ. В случае противоречия указа Президента РФ или постановления Правительства РФ Гражданскому кодексу РФ или иному закону применяется ГК РФ или соответствующий закон.

Так же к подзаконным актам относятся ведомственные акты. Это акты министерств и иных федеральных органов исполнительной власти. По собственной инициативе без прямого поручения указанные органы принимать подзаконные акты не могут. Кроме того, такие документы подлежат государственной регистрации в Министерстве юстиции РФ и официальной публикации. Причем акты, не прошедшие государственную регистрацию, а также зарегистрированные, но не опубликованные в установленном порядке, не влекут за собой правовых последствий.^[25]

Нормативные акты по вопросам своей компетенции вправе издавать только федеральные министерства, федеральные же службы и агентства могут осуществлять нормативно-правовое регулирование вопросов, относящихся к сфере их компетенции только в случаях, прямо установленных указами Президента РФ или постановлениями Правительства РФ. Кроме того, нормативные акты федеральных служб и агентств должны соответствовать актам министерств, которым они, как правило, подведомственны^[26]. Ведомственные акты, которые касаются прав, свобод и обязанностей граждан, устанавливающие правовой статус организаций, а также акты межведомственного характера подлежат обязательной государственной регистрации в Федеральной регистрационной службе Министерства юстиции РФ и последующему официальному опубликованию. Акты, не прошедшие государственную регистрацию, либо не опубликованные в установленном порядке, не влекут правовых последствий как не вступившие в силу и не могут регулировать соответствующие отношения; на них нельзя ссылаться при разрешении споров.

К подзаконным актам относятся и: решения исполнительных органов власти; постановления местных структур власти; локальные документы.

Акты исполнительных органов субъектов РФ принимаются на основе и во исполнение Конституции Российской Федерации и федерального законодательства. Данные акты издаются в рамках полномочий глав республик, губернаторов, глав администраций автономных округов, областей. Региональные министерства, департаменты, ведомства и другие исполнительные органы власти обладают правом издавать приказы и инструкции. Эти документы обладают локальным действием и распространяются только на территории соответствующего субъекта

Локальные акты или индивидуальные акты могут считаться источником права, если они исходят от органов государственной власти и содержат общеобязательные для всех субъектов права предписания (правовые нормы). В сфере, например, гражданского права, часто используются конкретные уставы юридических лиц, регламенты и другие локальные документы, призванные регулировать учебные, научные, производственные, коммерческие и прочие отношения. Они обязательны лишь для тех, кто их принял. Их отличие от нормативных актов в том, что они не являются актами законодательной власти. Локальные акты играют роль юридических фактов, а не правовых норм.^[27] Эти документы подлежат регистрации либо утверждению в государственных органах.

В нормативных актах содержатся правовые нормы как установленное или признанное государством общее правило поведения для участников гражданского права, в котором устанавливаются, осуществляются и защищаются гражданские права и обязанности. Они возникают и прекращаются при наличии оснований, предусмотренных в ст. 8 ГК РФ, в том числе из договоров, хотя не предусмотренных законом, но не противоречащих ему. В п. 2 ст. 1 ГК РФ сказано, что граждане (физические лица) и юридические лица «свободны в установлении своих прав и обязанностей на основании договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора». Названные нормы ГК РФ позволяют утверждать, что договор, регулирующий имущественные отношения и отношения, связанные с предпринимательской деятельностью, является источником гражданского права, создаваемым самими сторонами. Соглашение сторон, т.е. договор, располагается выше, чем обычай, по иерархической лестнице юридической силы. Об этом свидетельствует и п. 5 ст. 421 ГК РФ.

Доказательством того, что в гражданском праве договор является источником права, служит правило п. 2 ст. 422 ГК РФ о приоритете заключенного договора перед законом. Если после заключения договора принят закон, устанавливающий обязательные для сторон правила иные, чем те, которые действовали при заключении договора, условия заключенного договора сохраняют силу, кроме случаев, когда в законе установлено, что ее действие распространяется на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров. Свободно заключенный сторонами договор следует рассматривать как форму права, ненормативное правоположение. Договор выступает как средство регулирования имущественных и личных неимущественных отношений, предпринимательской деятельности, наделяя стороны правами и обязанностями как закон.^[28]

Таким образом, подзаконные акты занимают значительно место в системе источников права. Они играют вспомогательную и детализированную роль. Реализация актов представлена в виде многоуровневого процесса, в рамках которого обеспечивается надлежащее поведение соответствующих субъектов.

2.2 Обычаи как источники права

Как уже упоминалось, ГК РФ относит к источникам права обычай. Согласно п. 1 ст. 5 ГК РФ обычай – это сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской или иной деятельности, не предусмотренное законодательством правило поведения не зависимо от того, зафиксировано оно или нет в каком-либо документе. Самое основное требование к обычаю состоит в том, чтобы он признавался сложившимся и повторяемым правилом поведения во всех отношениях, которые составляют предмет гражданско-правового регулирования.

По этому поводу В.А. Микрюков поясняет, что в настоящее время сфера применения обычаев не ограничивается только деловым оборотом, как это было ранее, действие различных видов обычаев распространяется на любые правовые отношения. Правило поведения может расцениваться в качестве обычая только в случае, если оно известно или должно быть непременно известно субъектам правоотношения, и если оно не закреплено как общеобязательное в нормативном акте (в противном случае оно утратит статус обычая.^[29] И в тоже время юридическая сила обычая подчиняется норме п. 2 ст. 5 ГК РФ, обозначающей, что обычаи, противоречащие обязательным для участников соответствующего отношения положениям законодательства или договору, не принимаются.

А.В. Белов определяет обычай как правило поведения, «образовавшееся без содействия (установления) публичной власти в результате длительного и регулярного применения одних и тех же правил к однородным случаям жизни, обеспеченное в своей общеобязательности принуждением со стороны публичной власти».^[30]

Отличительная черта обычая от закона в том, что он может применяться без прямого предписания власти.

Первоначально в России обычай был единственной формой существования позитивного права и играл существенную роль в регулировании имущественных и личных отношений.

Однако в советское время значение обычая как источника права сводилось к нулю. Лишь с 2013г. обычай выходит за пределы предпринимательской деятельности. Становится возможным его применение в «иной деятельности».

ГК РФ например, включает в свои положения некоторые случаи обязательного применения обычая: национального обычая (п.1 ст. 19); местного обычая (ст. 221); а также требования, предъявляемые к исполнению обязательств в соответствии с «обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями» (ст. 309). В качестве таких требований могут выступать, например, предусмотренные «обязательные требования к качеству продаваемого товара» (п. 4 ст. 469); требования по комплектности товара, «комплектность которого определяется обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями» (ст. 478); обычные требования к действиям покупателя для обеспечения передачи и получения соответствующего товара (п. 2 ст. 484), а также для осуществления платежа но договору купли-продажи (п. 2 ст. 485); обычаи, определяющие содержание и способ предоставления информации о товаре продавцом в розничной торговле (п. 1 ст. 495); обычаи, определяющие условия исполнения договора комиссии, не содержащего указания о таковых (ст. 992), и др.

Обычай как источник права теперь встречается лишь в отдельных отраслях:

• Семейном праве;
• Гражданском праве;
• Торговом праве;
• Конституционном праве.

Несмотря на то, что официально отечественная правовая доктрина предусматривает правовой обычай как один из правовых источников, даже в тех отраслях, где его применение прямо прописано, его значение не столь весомо и носит, скорее, вспомогательный характер. Это обусловлено тем, что порой имеют место правовые коллизии между обычаем, который вышеперечисленные отрасли расценивают как полноценный источник права, и правовыми нормами, содержащимися в нормативно-правовых актах разной юридической силы. Так вот, при наличии такой коллизии, применяются правовые нормы или нормы, содержащиеся в договоре, заключенном на основании правовых норм.

Правовой доктриной выделяют следующие виды правового обычая:

• Прогрессивные
• Консервативные
• Реакционные

В основе такой классификации лежит скорость возникновения и продолжительность применения. Не каждый из обычаев, относящихся к одной из классификаций, одобряется и санкционируется на государственном уровне. Причина этому несоответствие обычаев, в санкционировании которых государством отказано, реализуемой политике либо устоявшимся нормам нравственности в жизни общества.

Разновидностью обычая являются торговые обычаи или обычаи делового оборота. Отличительной особенностью последних является то, что они признавались источниками гражданского права. Применение обычая делового оборота возможно только тогда, когда отсутствуют подлежащее применению постановление законодательства или соглашение сторон, если иное не предусмотрено законом (п. 1 ст. 6 ГК РФ).

Подраздел 2 раздела 3 ГК РФ включает 13 случаев делового оборота.

Е.П. Фомушина предлагает классифицировать обычаи делового оборота по следующим основаниям:

- по документальной зафиксированности;

- территории действия (применения);

- видам правовых норм, содержащихся в них.^[31]

Являясь источником регулирования предпринимательской деятельности, обычаи чаще представлены в виде правил, изложенных в каких-либо документах, т.е. документально зафиксированных. Например, в соответствии с п. 3 ст. 15 Закона РФ «О торгово-промышленных палатах в Российской Федерации»^[32] правом свидетельствовать наличие торговых и портовых обычаев наделена Торгово-промышленная палата РФ.

На практике подобные правила поведения применяются не только в предпринимательской деятельности, но и в отношениях, например, связанных с определением гражданами порядка пользования общим имуществом или просрочка кредитора (ст. 406 ГК РФ).

Обычаи делового оборота фиксируются и в судебных актах. В этом случае обычай играет важную роль, ведь функция суда состоит в том, чтобы разрешать гражданско-правовые споры. В каждом случае применения того или иного правила в качестве обычая делового оборота суд обязан оценить его на предмет соответствия признакам обычая делового оборота.

Существуют обычаи делового оборота, содержания которых не зафиксированы в документах - это документально не зафиксированные обычаи.

Разделение обычаев делового оборота по документальной зафиксированности помогает выявить уже существующие и возможные источники фиксации обычаев.

Вторая классификация – по территории действия, предполагает действие обычая на определенной территории. В данном аспекте обычаи могут распространяться на отношения с участием российских юридических и физических лиц, и так же за пределами РФ. Таким образом, классифицируются обычаи делового оборота на российские, международные и иностранные. Российские обычаи могут быть общероссийскими и региональными.

Местные обычаи предполагают их использование на небольшой территории и могут рассматриваться как частный случай региональных обычаев. Например, в ст. 221 ГК РФ говориться, что в «соответствии с местным обычаем на определенной территории допускается сбор ягод, добыча (вылов) рыбы и других водных биологических ресурсов».

Обычаи делового оборота - международные, действуют на территории двух и более государств. На обычай как источник гражданского права ссылаются международные акты, в том числе заключенные Российской Федерацией международные договоры. Ссылки на обычай включены в гражданские кодексы ряда государств^[33].

Иностранные обычаи делового оборота действуют в пределах территории иностранного государства.

По виду выражения правовых норм обычаи могут быть «управомочивающие и обязывающие»^[34]. Обязывающий обычай делового оборота – это обычай делового оборота, предусматривающий обязанность субъекта совершить определенные действия либо воздержаться от их совершения. Так, например в ст. 427 ГК РФ законодатель говорит, что в договоре могут быть предусмотрены «примерные условия договора», к которым он относит такие условия, которые применяются к отношению сторон «в качестве обычаев». Но при этом они должны отвечать требованиям ГК РФ.

Управомочивающий обычай делового оборота отличается тем, что он предусматривает право субъекта совершать или не совершать определенные действия.

Таким образом, существует среди источников гражданского права правила поведения, которые сложились при неоднократном регулярном повторении в определенных жизненных ситуациях. Это гражданско-правовой обычай и его разновидность - обычай делового оборота Они не закрепляется как общепринятое правило в нормативно-правовых актах, но должны соответствовать нормам закона. Обычай делового оборота имеет широкую территорию распространения, обладающий управомоченным или обязывающим характером действия. Может быть как зафиксированным так и не зафиксированным документально правилом поведения.

Заключение

Источниками права является совокупность нормативно-правовых актов, подзаконных актов, которые содержат правовые нормы, а также обычаи.

Под правовыми норма понимаются общие правила поведения, которое вбирает в себя все богатство социального опыта общества и государства, многообразие особенного, индивидуального, отдельного. Норма права является научным, объективно обоснованным предписанием – моделью общественного отношения, отражающей интересы общества в развитии данного отношения.

Классифицируют источники права в основном по юридической силе. Основные законы – это: Конституция РФ, общепринятые принципы и нормы международного права и международные договоры РФ, федеральные конституционные законы РФ. Вторую ступень по значимости занимает кодексы РФ и федеральные законы, принятые в соответствии с ними. Еще ниже – подзаконные акты, включающие в себя: указы Президента, постановления Правительства, акты министерств и иных федеральных органов исполнительной власти, также к источникам права законодатель относит обычай.

К источникам права ГК РФ относит и акты исполнительных органов субъектов РФ, постановления местных структур власти; локальные документы. Эти документы имеют свое действие на территории определенного субъекта РФ и не должны противоречить законодательству.

Наличие в юридической системе законов и подзаконных актов обеспечивает максимально эффективное регулирование сложных и динамически развивающихся общественных отношений.

Список использованных источников

1. Нормативные правовые акты
2. Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993 (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 N 6-ФКЗ, от 30.12.2008 N 7-ФКЗ, от 05.02.2014 N 2-ФКЗ, от 21.07.2014 N 11-ФКЗ) [Электронный ресурс] // Справочная правовая система «КонсультантПлюс»
3. Устав Организации Объединенных Наций (Принят в г. Сан-Франциско 26.06.1945) [Электронный ресурс] // веб-сайт ООН. URL. http://www.un.org/ru/charter-united-nations/index.html
4. Декларация о принципах международного права, касающихся дружественных отношений и сотрудничества между государствами в соответствии с Уставом Организации Объединенных Наций Принята резолюцией 2625 (XXV) Генеральной Ассамблеи ООН от 24 октября 1970 года [Электронный ресурс] // веб-сайт ООН. URL.http://www.un.org/ru/documents/decl_conv/declarations/intlaw_principles
5. Конвенция Организации Объединенных Наций о договорах международной купли-продажи товаров (Заключена в г. Вене 11.04.1980). По состоянию на 17.05.2016 [Электронный ресурс] // Справочная правовая система «КонсультантПлюс» от 17.05.2016
6. Конвенция по охране промышленной собственности (Заключена в Париже 20.03.1883) (ред. от 02.10.1979). Последнее обновление 9 апреля 2018 г. [Электронный ресурс] // информационно-правовой сайт - Законы, кодексы и нормативно-правовые акты в Российской Федерации от 09.04.2018г. URL. http://legalacts.ru/doc/konventsija-po-okhrane-promyshlennoi-sobstvennosti-zakliuchena-v/
7. Конвенция Организации Объединенных Наций против коррупции (принята в г. Нью-Йорке 31.10.2003 Резолюцией 58/4 на 51-ом пленарном заседании 58-ой сессии Генеральной Ассамблеи ООН [Электронный ресурс] // Справочная правовая система «КонсультантПлюс»
8. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994г. № 51-ФЗ (ред. от 29.12.2017) [Электронный ресурс] // Справочная правовая система «КонсультантПлюс»
9. Гражданский кодекс Российской Федерации часть вторая от 26.01.1996г. № 14-ФЗ [Электронный ресурс] // Справочная правовая система «КонсультантПлюс»
10. Гражданский кодекс Российской Федерации часть третья от 26.11.2001г. № 146-ФЗ [Электронный ресурс] // Справочная правовая система «КонсультантПлюс»
11. Федеральный конституционный закон от 31.12.1996г. № 1-ФКЗ «О судебной системе Российской Федерации» [Электронный ресурс] // Справочная правовая система «КонсультантПлюс» от 05.02.2014
12. Федеральный конституционный закон от 17.12.1997г. № 2-ФКЗ «О Правительстве Российской Федерации» [Электронный ресурс] // Справочная правовая система «КонсультантПлюс» от 28.12.2016
13. Федеральный конституционный закон от 30.05.2001г. № 3-ФКЗ «О чрезвычайном положении» [Электронный ресурс] // Справочная правовая система «КонсультантПлюс» от 03.07.2016
14. Закон РФ от 07.07.1993г. № 5340-1»О торгово-промышленных палатах в Российской Федерации» (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.09.2016) [Электронный ресурс] // Справочная правовая система «КонсультантПлюс» от 30.12.2015
15. Указ Президента РФ от 14.09.2012г. № 1289 «О реализации Государственной программы по оказанию содействия добровольному переселению в Российскую Федерацию соотечественников, проживающих за рубежом» [Электронный ресурс] // Справочная правовая система «КонсультантПлюс» от 15.03.2018
16. Указ Президента РФ от 30.03.2018г. № 129 «О призыве в апреле - июле 2018 г. граждан Российской Федерации на военную службу и об увольнении с военной службы граждан, проходящих военную службу по призыву» [Электронный ресурс] // Справочная правовая система «КонсультантПлюс»
17. Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 10 октября 2003г. № 5 «О применении судами общей юрисдикции общепризнанных принципов и норм международного права и международных договоров Российской Федерации» [Электронный ресурс] // Справочная правовая система «ГАРАНТ»
18. Научная, учебная и специальная литература
19. Абрамов В.Ю., Абрамов Ю.В. Полный курс гражданского права России: Учебное пособие. Ч. 1: Общая часть. – М.: Статут, 2016. – 688 с.
20. Барбан В.В. Конституция России и общепризнанные принципы и нормы международного права: соотношение и развитие // Труды Академии управления МВД России. – 2011. - № 3 (19). – С. 24-30
21. Воронцова И.В. Современное понимание источников права в теории государства и права и гражданском процессуальном праве Российской Федерации // Вестник Саратовской государственной юридической академии. 2015. № 2 (103). - С. 69 - 75
22. Гражданское право. Выпуск 1: Основные положения. Граждане. Курс лекций / Под ред. В. К. Андреева. — М.: РАП, 2013. – 123 с.
23. Гражданское право. Т. I. Общая часть. Введение в гражданское право: учебник для бакалавриата и магистратуры / В. А. Белов. — 3-е изд., перераб. и д оп. — М.: Издательство Юрайт, 2016. — 622с.
24. Гражданское право: Учебник. В 2 т. / Под ред. Б.М. Гонгало. Т. 1. 2-е изд. перераб. и доп.– М.: Статут, 2017. – 511 с.
25. Камышанский В.П. Гражданское право. – 2012. [Электронный ресурс] // URL. http://www.konspekt.biz/index.php?text=6268
26. Лукьяненко М. Ф. Гражданское право Российской Федерации. Общая часть: учебное пособие. 3-е изд., перераб. и доп. Тюмень: Издательство Тюменского государственного университета, 2011. - 460 с.
27. Микрюков В.А., Микрюкова Г.А. Введение в гражданское право: Учебное пособие для бакалавров. – М.: Статут, 2016. – 128 с.
28. Новиков Д.Б. Основные принципы построения эффективной СРПИ [Электронный ресурс] // Справочная правовая система «КонсультантПлюс» URL. http://www.consultant.ru/about/nc/legalinfo/doklad/
29. Основы гражданского права: учебник для студентов вузов, обучающихся по специальности «Юриспруденция» / под ред. Н.Д. Эриашвили, Р.А. Курбанова. – М.: ЮНИТИ-ДАНА: Закон и право, 2015. – 455 с.
30. Трофимов Я.В. Законодательное определение обычая не позволяет считать его источником гражданского права России (к постановке проблемы) // Вестник Волгоградского государственного университета. Серия 5: «Юриспруденция». – 2012. - № 2 (17). - С. 148-153
31. Фомушина Е.П. Классификация обычаев делового оборота // Вестник Волгоградского государственного университета. Серия 5: «Юриспруденция». – 2010. - № 2 (13). – С. 230-236

1. Воронцова И.В. Современное понимание источников права в теории государства и права и гражданском процессуальном праве Российской Федерации // Вестник Саратовской государственной юридической академии. 2015. № 2 (103). С. 72 ↑

2. Микрюков В.А., Микрюкова Г.А. Введение в гражданское право: Учебное пособие для бакалавров. – М., 2016. – С. 44 ↑

3. Микрюков В.А., Микрюкова Г.А. Введение в гражданское право: Учебное пособие для бакалавров. – М., 2016. – С. 44 ↑

4. См.: Камышанский В.П. Гражданское право. – 2012. [Электронный ресурс] // URL. http://www.konspekt.biz/index.php?text=6268 (дата обращения 03.04.2018) ↑

5. Гражданское право. Т. I. Общая часть. Введение в гражданское право: учебник для бакалавриата и магистратуры / В. А. Белов. — 3-е изд., перераб. и д оп. — М., 2016. - С. 166 ↑

6. См.: Основы гражданского права: учебник для студентов вузов, обучающихся по специальности «Юриспруденция» / под ред. Н.Д. Эриашвили, Р.А. Курбанова. – М., 2015. – С. 10 ↑

7. Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993 [Электронный ресурс] // Справочная правовая система «КонсультантПлюс» от 21.07.2014 ↑

8. Гражданское право: Учебник. В 2 т. / Под ред. Б.М. Гонгало. Т. 1. 2-е изд. перераб. и доп.– М., 2017. – С. 68 ↑

9. См.: Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 10 октября 2003 г. № 5 «О применении судами общей юрисдикции общепризнанных принципов и норм международного права и международных договоров Российской Федерации». [Электронный ресурс] // Справочная правовая система «ГАРАНТ» ↑

10. См.: Барбан В.В. Конституция России и общепризнанные принципы и нормы международного права: соотношение и развитие // Труды Академии управления МВД России. - 2011. - № 3 (19). - С. 25 ↑

11. См.: Устав Организации Объединенных Наций (Принят в г. Сан-Франциско 26.06.1945) [Электронный ресурс] // веб-сайт ООН. URL. http://www.un.org/ru/charter-united-nations/index.html (дата обращения 03.04.2018) ↑

12. См.: Конвенция Организации Объединенных Наций о договорах международной купли-продажи товаров (Заключена в г. Вене 11.04.1980). [Электронный ресурс] // Справочная правовая система «КонсультантПлюс» от 17.05.2016 ↑

13. См.: Конвенция по охране промышленной собственности (Заключена в Париже 20.03.1883) [Электронный ресурс] // информационно-правовой сайт - Законы, кодексы и нормативно-правовые акты в Российской Федерации от 09.04.2018г. URL. http://legalacts.ru/doc/konventsija-po-okhrane-promyshlennoi-sobstvennosti-zakliuchena-v/ ↑

14. См.: Конвенция Организации Объединенных Наций против коррупции (принята в г. Нью-Йорке 31.10.2003 Резолюцией 58/4 на 51-ом пленарном заседании 58-ой сессии Генеральной Ассамблеи ООН [Электронный ресурс] // Справочная правовая система «КонсультантПлюс» ↑

15. См.: Декларация о принципах международного права, касающихся дружественных отношений и сотрудничества между государствами в соответствии с Уставом Организации Объединенных Наций Принята резолюцией 2625 (XXV) Генеральной Ассамблеи ООН от 24 октября 1970 года [Электронный ресурс] // веб-сайт ООН. URL.http://www.un.org/ru/documents/decl_conv/declarations/intlaw_principles ↑

16. См.: Федеральный конституционный закон от 17.12.1997г. № 2-ФКЗ «О Правительстве Российской Федерации» [Электронный ресурс] // Справочная правовая система «КонсультантПлюс» от 28.12.2016 ↑

17. См.: Федеральный конституционный закон от 31.12.1996г. № 1-ФКЗ «О судебной системе Российской Федерации» [Электронный ресурс] // Справочная правовая система «КонсультантПлюс» от 05.02.2014 ↑

18. См.: Федеральный конституционный закон от 30.05.2001г. № 3-ФКЗ «О чрезвычайном положении» [Электронный ресурс] // Справочная правовая система «КонсультантПлюс» от 03.07.2016 ↑

19. См.: Лукьяненко М. Ф. Гражданское право Российской Федерации. Общая часть: учебное пособие. 3-е изд., перераб. и доп. Тюмень, 2011. – С. 40 ↑

20. См.: Новиков Д.Б. Основные принципы построения эффективной СРПИ [Электронный ресурс] // Справочная правовая система «КонсультантПлюс» URL. http://www.consultant.ru/about/nc/legalinfo/doklad/ (дата обращения 05.04.2018) ↑

21. См.: Микрюков В.А., Введение в гражданское право: Учебное пособие для бакалавров. – С. 49 ↑

22. Указ Президента РФ от 30.03.2018г. № 129 «О призыве в апреле - июле 2018 г. граждан Российской Федерации на военную службу и об увольнении с военной службы граждан, проходящих военную службу по призыву» [Электронный ресурс] // Справочная правовая система «КонсультантПлюс» ↑

23. Указ Президента РФ от 14.09.2012г. № 1289 «О реализации Государственной программы по оказанию содействия добровольному переселению в Российскую Федерацию соотечественников, проживающих за рубежом» [Электронный ресурс] // Справочная правовая система «КонсультантПлюс» ↑

24. См.: Абрамов В.Ю., Абрамов Ю.В. Полный курс гражданского права России: Учебное пособие. Ч. 1: Общая часть. – М., 2016. – С. 84 ↑

25. См.: Гонголо Б.М. Указ соч. - С. 70-71 ↑

26. СМ.: Белов В.А. Указ соч. - С. 202 ↑

27. См.: Абрамов В.Ю. Указ соч. – С. 86 ↑

28. См.: Гражданское право. Выпуск 1: Основные положения. Граждане. Курс лекций / Под ред. В. К. Андреева. — М.: РАП, 2013. – С. 40 ↑

29. См.: Микрюков В.А. Введение в гражданское право: Учебное пособие для бакалавров. – С. 50 ↑

30. Белов А.В. Указ. соч. - С. 205 ↑

31. См.: Фомушина Е.П. Классификация обычаев делового оборота // Вестник Волгоградского государственного университета. Серия 5: «Юриспруденция». – 2010. - № 2 (13). – С. 230 ↑

32. Закона РФ от 7.07.1993г. № 5340-1 «О торгово-промышленных палатах в Российской Федерации» [Электронный ресурс] // Справочная правовая система «КонсультантПлюс» ↑

33. См.: Трофимов Я.В. Законодательное определение обычая не позволяет считать его источником гражданского права России (к постановке проблемы) // Вестник Волгоградского государственного университета. Серия 5: «Юриспруденция». – 2012. - № 2 (17). - С. 148 ↑

34. См.: Фомушина Е.П. Указ. соч. – С. 235 ↑