Автор Анна Евкова
Преподаватель который помогает студентам и школьникам в учёбе.

Понятие договора коммерческой концессии

Содержание:

ВВЕДЕНИЕ

Одной из поименованных договорных форм, обязательств по созданию и использованию объектов интеллектуальной собственности является договор коммерческой концессии. Вопрос о правовой природе и практическом применении рассматриваемого договора особенно актуализировался после принятия части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ). Впоследствии нормы о правовом регулировании договора существенно изменились.

До внесения последних изменений договором коммерческой концессии являлся "договор, по которому одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на определенный срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю, в том числе право на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение правообладателя, на охраняемую коммерческую информацию, а также на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав - товарный знак, знак обслуживания и т.д." (п. 1 ст. 1027 ГК РФ).

С 1 января 2008 г. указанная норма звучит в следующей редакции: "По договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау)".

Очевидно, что, прежде всего пакет изменений был обусловлен существенным расширением объектов, предоставление которых допустимо по договору коммерческой концессии, так как законодательное закрепление получили такие объекты, как коммерческое обозначение и ноу-хау (секрет производства). С другой стороны, из перечня допустимых объектов изъято фирменное наименование, что обусловлено изменением понимания их юридической природы. Право на фирменное наименование, по существу, является неотчуждаемым. Это аналог имени физического лица, состоящий из нескольких взаимосвязанных элементов (организационно-правовая форма, тип, направление деятельности, индивидуализирующий элемент и т.п.).

Следует иметь в виду, что в теории вопрос о тождественности терминов "коммерческая концессия" и "франчайзинг" однозначно не решен. При этом необходимо отметить, что если ранее законодатель однозначно ставил между этими договорами знак равенства, то на сегодняшний день такая дефиниция, как "франчайзинг", в нормативных актах отсутствует.

Особенности договора коммерческой концессии и его правового регулирования исследованы в трудах таких известных отечественных цивилистов как М.И. Брагинский, E.H. Васильева, В.В. Витрянский, Б.И. Пугинский, А.П. Сергеев и др. 

Объектом курсовой работы являются предпринимательские правоотношения, возникающие по договору коммерческой концессии.

Предмет исследования составляют нормативная правовая база, правоприменительная практика, а также результаты научных изысканий российских и зарубежных ученых, посвященные правовому регулированию и распоряжению исключительными правами на средства индивидуализации и результаты интеллектуальной деятельности вообще и посредством договоров франчайзинга и коммерческой концессии, в частности.

Цель работы состоит в комплексном анализе гражданско-правового регулирования договора коммерческой концессии в Российской Федерации. Эта цель реализуется путем решения следующих задач:

- рассмотреть становление и развитие правового регулирования договора коммерческой концессии в России;

- определить понятие договора коммерческой концессии;

- проанализировать предмет и существенные условия договора коммерческой концессии;

- изучить основные права и обязанности субъектов договора коммерческой концессии.

Методологической основой курсовой работы являются совокупность различных научных методов, в частности общенаучных и философских: системного подхода, диалектического, комплексного, формально-логического, дедуктивного вывода, исследования причинно-следственных связей, и др. Кроме того, автором в своем исследовании применялись методы, непосредственно принадлежащие к избранной сфере исследования, такие, как: историко-правовой, сравнительно-правовой, и др.

Структура курсовой работы состоит из введения, 2 глав, включающих 4 параграфов, списка использованных источников.





 

1. Общие положения о договоре коммерческой концессии

1. 1. История становление и развитие правового регулирования договора коммерческой концессии в России

Некоторые исследователи, например Р.И. Зименков и В.Б. Кудряшова[1], связывают начало развития франчайзинга в мировой практике с серединой XX века. Е.А. Суханов отмечает, что франчайзинг развился "в прошлом веке, в США"[2]. В основном все правоведы сходятся во мнении, что франчайзинг зародился и стал развиваться в период со второй половины девятнадцатого до начала двадцатого века. Так, С.А. Сосна и Е.С. Васильева говорят о том, что первой "чистый" франчайзинг в 1863 г. начала практиковать фирма изобретателя знаменитых швейных машинок Й. Зингера [3].

Обобщая различные мнения, можем утверждать, что франчайзинг, или коммерческая концессия - для России, в современном виде наиболее активно развивался на крупнейших предприятиях США. Организация первой в мире полноценной франчайзинговой системы - заслуга фирмы Исаака Зингера [4]. В 1863 году она имела массовое серийное производство швейных машин, позволяющее поддерживать самые конкурентные цены, но при этом фирма Зингера не имела налаженной системы сервиса, которая позволила бы организовать обслуживание и ремонт машин на всей территории США. В связи с этим и была создана франчайзинговая система, которая предоставляла независимым фирмам исключительное право продавать и обслуживать швейные машины на определенной территории. Эти первые франшизы по своей сути были действующими дистрибьюторскими соглашениями с дополнительной обязанностью франчайзи или дилера обслуживать машины. Первые компании - пользователи договора франшизы платили гонорар правообладателю, то есть фирме Зингера, за каждую проданную швейную машину, - этот вид вознаграждения по договору коммерческой концессии используется и в настоящее время. Также нельзя не упомянуть "Дженерал Моторс" - корпорацию, которая в 1898 г. стала привлекать независимых дилеров для продажи своей продукции на определенной территории.

В период с 1950 г. по начало 90-х гг. в США произошел настоящий рывок в развитии франчайзинга. По оценкам комитета по малому бизнесу палаты представителей конгресса США, в 1990 г. франчайзинг составлял примерно треть объема розничной торговли в США[5]. Бурному развитию франчайзинга в США способствовал принятый в 1946 г. Закон о товарных знаках[6], благодаря которому предприниматели могли получать дополнительную прибыль за предоставление права использования своего товарного знака другим предпринимателям.

В 1955 году Рей Крок основал компанию McDonald's System, Inc. По своей сути эта компания является родоначальником франчайзинга в его современном виде, когда вместе с франшизой передается целая система ведения бизнеса, то есть так называемого франчайзинга бизнес-формата. Для сравнения, первый договор коммерческой концессии в РФ был зарегистрирован в 1996 году[7].

В российском дореволюционном праве, как и в праве социалистическом, договор коммерческой концессии по объективным причинам не мог быть, да и не был представлен как институт гражданского права. Принятие в 1996 году главы 54 Гражданского кодекса РФ, посвященной непосредственно договору коммерческой концессии, можно рассматривать как состоявшийся этап эволюции российского гражданского законодательства и его правовой теории в целом.

Зарождение истории коммерческой концессии в России можно отнести к началу и середине 90-х годов прошлого века. Первые схемы взаимодействия контрагентов строились с использованием арендных отношений и включением в договоры передачи арендаторам права на использование товарного знака, принадлежащего компании. Подобный способ осуществления предпринимательской деятельности достаточно часто и активно использовали нефтяные компании. Возможно, именно популярностью и эффективностью франчайзинга было продиктовано стремление законодателя урегулировать соответствующие общественные отношения[8].

Законодатель приступил к разработке положений главы 54 ГК РФ в начале 90-х годов прошлого века, на тот период практики использования договора коммерческой концессии в России не было[9]. Рыночная экономика России после распада СССР достаточно активно развивалась, и стало ясно, что ряд положений ГК РФ, касающихся договора коммерческой концессии, препятствуют становлению и полноценному развитию отношений, возникающих из этого договора.

Глава 54 ГК РФ имела ограничения, касающиеся прав сторон договора. В ходе практической деятельности они затрудняли использование коммерческой концессии как новой и перспективной формы ведения предпринимательской деятельности. Так, до октября 2011 года в соответствии со ст. 1030 ГК РФ вознаграждение по договору коммерческой концессии могло выплачиваться пользователем правообладателю в форме фиксированных разовых или периодических платежей, отчислений от выручки, наценки на оптовую цену товаров, передаваемых правообладателем для перепродажи, или в иной форме, предусмотренной договором[10]. Это означало, что невозможно одновременно использовать в договорах начальный (паушальный) взнос и периодические платежи, хотя и мировая и отечественная практика указывала на целесообразность их сочетания.

Существовали также некоторые противоречия с более современными российскими законами: например, в соответствии со ст. 12 Федерального закона N 135-ФЗ "О защите конкуренции" с июля 2009 г. разрешалось координировать цены внутри франчайзинговой сети[11], а ст. 1033 ГК РФ напрямую указывала на ничтожность условий договора, в силу которых правообладатель приобретал право определять цену продажи товара пользователем или цену работ (услуг), выполняемых (оказываемых) пользователем, либо устанавливать верхний или нижний предел этих цен.

Нормы статьи 1035 ГК РФ предусматривали, что пользователь, надлежащим образом исполняющий свои обязанности, имеет по истечении срока договора коммерческой концессии право на заключение договора на новый срок на условиях, предусмотренных предыдущим договором. Такое положение не имеет аналогов ни в мировой практике франчайзинга, ни в других областях российского гражданского права и делает неоправданно высокими риски правообладателя.

Несовершенство многих положений главы 54 ГК РФ привело к тому, что на практике субъекты предпринимательства, заинтересованные в подобных правоотношениях, строили работу в обход ее, опираясь на общие положения Гражданского кодекса о перепродаже товаров и услуг, а также на нормы о предоставлении права использования на отдельные объекты интеллектуальной собственности[12]. В результате, по данным Федеральной службы по интеллектуальной собственности (Роспатента), в год регистрировалось менее тысячи договоров коммерческой концессии, тогда как реальная численность российских предприятий, использующих данную форму, фактически была во много раз больше.

По этой причине, а также в целях поддержки и развития предпринимательских отношений в целом и в частности в сфере коммерческой концессии возникла острая необходимость привести в соответствие действующее законодательство и практику работы ведущих организаций и предприятий.

Федеральным законом N 216-ФЗ[13] в главу 54 ГК РФ были внесены существенные изменения.

Изменения коснулись некоторых ограничений, которые, в редакции Федерального закона от 18.07.2011 N 216-ФЗ, разрешено устанавливать для того, чтобы усилить франчайзинговую сеть.

Статья 1033 ГК РФ устанавливает следующие положения:

- обязательство правообладателя не предоставлять другим лицам аналогичные комплексы исключительных прав для их использования на закрепленной за пользователем территории либо воздерживаться от собственной аналогичной деятельности на этой территории;

- обязательство пользователя не конкурировать с правообладателем на территории, на которую распространяется действие договора коммерческой концессии в отношении предпринимательской деятельности, осуществляемой пользователем с использованием принадлежащих правообладателю исключительных прав;

- отказ пользователя от получения по договорам коммерческой концессии аналогичных прав у конкурентов (потенциальных конкурентов) правообладателя;

- обязательство пользователя реализовывать, в том числе перепродавать, произведенные и (или) закупленные товары, выполнять работы или оказывать услуги с использованием принадлежащих правообладателю исключительных прав по установленным правообладателем ценам, а равно обязательство пользователя не осуществлять реализацию аналогичных товаров, выполнение аналогичных работ или оказание аналогичных услуг с использованием товарных знаков или коммерческих обозначений других правообладателей;

- обязательство пользователя продавать товары, выполнять работы или оказывать услуги исключительно в пределах определенной территории;

- обязательство пользователя согласовывать с правообладателем место расположения коммерческих помещений, используемых при осуществлении предоставленных по договору исключительных прав, а также их внешнее и внутреннее оформление.

Положения, существовавшие в ГК ранее, поощряли конкуренцию между правообладателем и пользователем, что противоречит сути договора коммерческой концессии. Правообладатель вправе рассчитывать на усиление своих конкурентных позиций на рынке и с экономической точки зрения, и исходя из законов логики: конкуренция внутри одной сети ему невыгодна. Также и пользователи, и правообладатель должны действовать в соответствии со стандартами единой коммерческой политики, что будет способствовать созданию нужной ему модели эффективного сетевого бизнеса.

Внесенные изменения весьма целесообразны, так как ведение ценовой конкуренции между пользователями договора коммерческой концессии под единым товарным знаком, находящимися на одной территории, негативно отражается на прибыльности их бизнеса и интересах правообладателя. Также единая ценовая политика - это шанс для небольшого предпринимателя выдержать конкуренцию с подразделениями крупных фирм, широко применяющих различные ценовые инструменты. Правообладатели же зачастую имеют больший спектр инструментов, по исследованиям рынка сбыта товаров - обладают проработанной маркетинговой политикой. Соответственно, пользователь договора коммерческой концессии получает дополнительные преимущества и имеет высвобожденные ресурсы для другой необходимой деятельности своей компании.

Важно отметить, что указанные новеллы стали отвечать нормам Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" только после внесения в него изменений Федеральным законом от 06.12.2011 N 401-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О защите конкуренции" и отдельные законодательные акты Российской Федерации". С этого времени п. 1 ст. 12 Федерального закона "О защите конкуренции" допускает в рамках договора коммерческой концессии "вертикальные" соглашения, в частности установление и регулирование правообладателем цены перепродажи товара (работы, услуги) [14].

Исходя из вышесказанного, следует сделать вывод, что новеллы Федерального закона от 18.07.2011 N 216-ФЗ "О внесении изменений в часть вторую Гражданского кодекса Российской Федерации" имеют принципиальное значение для развития института коммерческой концессии в России и носят прогрессивный характер. С уверенностью можно утверждать правильность намеченной законодателями цели, а именно улучшение положений обеих сторон договора коммерческой концессии, что, несомненно, должно привести к увеличению числа подобных договорных отношений, а вследствие этого - к экономическому росту и оздоровлению гражданско-правовых отношений. Несмотря на это, необходимо дальнейшее реформирование действующего законодательства, регулирующего договор коммерческой концессии, с целью приведения его в соответствие с требованиями практики.

1.2. Понятие договора коммерческой концессии

Под коммерческой концессией (ст. 1027 ГК РФ) понимается договор, в силу которого одна сторона (правообладатель) обязуется на возмездной основе предоставить другой стороне (пользователю) на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау).

Договор коммерческой концессии также называют франчайзингом, отмечая, что "франчайзинг считается одной из самых эффективных форм организации бизнеса в мире" [15], и "в практике рыночных отношений он все чаще применяется, как правовое средство повышения эффективности предпринимательской деятельности" [16].

В связи с этим можно согласиться со следующим высказыванием: "При сопоставлении понятий, соответствующих терминам "коммерческая концессия" и "франчайзинг", при рассмотрении конкретного смыслового содержания, вкладываемого в каждое из них, становится очевидным, что по договору коммерческой концессии предоставляются права, аналогичные тем правам, которые предоставляются по договору франчайзинга"[17].

Об этом же свидетельствует тот факт, что "понятие "коммерческая концессия" было использовано при подготовке ГК как наиболее соответствующее по смыслу английскому "franchising"[18].

Франчайзинг сходен с лицензионным договором, но отличен, прежде всего, тем, что выполняет функцию координации экономической деятельности в целях удовлетворения интересов всех субъектов координации.

Рассмотрим ключевые аспекты договора.

1. Субъектный состав договора.

Согласно ГК РФ сторонами договора коммерческой концессии могут быть только коммерческие организации и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей, то есть только профессиональные предприниматели.

2. Объекты гражданских прав, выступающие предметом договора.

По этому договору пользователь приобретает возможность использовать два вида объектов гражданских прав разных групп:

1) объекты ИС определенного вида (товарный знак, знак обслуживания) и другие предусмотренные договором объекты (коммерческое обозначение [19], секрет производства (ноу-хау) и др.);

2) особые нематериальные блага: деловая репутация и коммерческий опыт правообладателя.

Например, согласно заключенному между ООО "Тонус-клуб" (правообладатель) и ООО "Тонус" (пользователь) договору коммерческой концессии, пользователь получал от ответчика Систему, в том числе: слоган "Тонус-клуб - легкий путь к красоте и здоровью!", право на использование товарного знака, а также: право на доступ к Системе, а именно информационным и графическим материалам (в электронном виде); право на комплект продукции с фирменной символикой; право на консультации по выбору помещения, по планировке и оформлению, по маркетинговой кампании, по управлению предприятием и функционированию; право на обучение персонала истца по программе подготовки; право на проведение ответчиком периодических проверок и оценок деятельности предприятия истца[20].

Отметим, что в комплекс предоставляемых исключительных прав входят права двух групп:

1. Обязательно предоставляемые права: права на строго определенные законодателем средства индивидуализации - объекты ИС: товарный знак или знак обслуживания, которые должны быть обязательно предоставлены пользователю в рамках данного договора, а при их непредоставлении договор не будет считаться договором коммерческой концессии.

Например, АС города Москвы, отказав истцу в признании договора коммерческой концессии ничтожной сделкой из-за отсутствия его государственной регистрации, признал заключенный договор лицензионным договором. Вынося решение, суд исходил из того, что основным признаком договора коммерческой концессии является предоставление исключительного права на товарный знак, а если такое право не предоставлено, то это не коммерческая концессия, а лицензионный договор [21].

То же указано в п. 3.4.1 Приказа Роспатента от 29.12.2009 N 186 "Об утверждении Рекомендаций по вопросам проверки договоров о распоряжении исключительным правом на РИД или средства индивидуализации": договор, предоставляющий право на использование только коммерческого обозначения и секрета производства (ноу-хау) и не предоставляющий право на использование товарного знака, не может рассматриваться как договор коммерческой концессии и не подлежит регистрации в Роспатенте.

2. Факультативно предоставляемые права: по договору могут быть предоставлены правомочия использования других объектов исключительных прав (коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау)), но их непредоставление не делает договор незаключенным.

Для подтверждения сказанного приведем п. 3 статьи 1037 ГК РФ: "В случае прекращения принадлежащего правообладателю права на товарный знак, знак обслуживания или на коммерческое обозначение, когда такое право входит в комплекс исключительных прав, предоставленных пользователю по договору коммерческой концессии, без замены прекратившегося права новым аналогичным правом договор коммерческой концессии прекращается".

Таким образом, несмотря на то, что договор нацелен на предоставление именно комплекса исключительных прав, коммерческой концессией будет являться и договор, по которому пользователю предоставлено только правомочие пользования товарным знаком (знаком обслуживания) правообладателя, то есть не комплекс прав, а единичное право.

3. Обязательность встречного предоставления по договору в виде денежного вознаграждения.

Согласно ГК данный договор может быть только возмездным, но вид вознаграждения и порядок его выплаты стороны вправе определить по своему усмотрению.

К примеру, вознаграждение может выплачиваться пользователем правообладателю в форме фиксированных разовых и (или) периодических платежей, отчислений от выручки, наценки на оптовую цену товаров, передаваемых правообладателем для перепродажи, или в иной форме, предусмотренной договором.

4. Сфера действия и направленность договора.

Данный договор является исключительно предпринимательским договором, так как предоставляемая по нему возможность использования комплекса исключительных прав на объекты ИС, деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя может быть реализована только в предпринимательской деятельности пользователя.

5. Форма и регистрация договора коммерческой концессии.

В этой части закон устанавливает два императивных требования:

1. Согласно статье 1028 ГК РФ договор должен быть заключен в письменной форме, в противном случае договор является недействительным, а именно - ничтожным.

2. Согласно действующему ГК РФ предоставление права использования объектов ИС правообладателем пользователю по данному договору подлежит государственной регистрации в Роспатенте, а при несоблюдении этого требования такое предоставление считается несостоявшимся [22].

Отметим, что по ранее действующему законодательству государственной регистрации в Роспатенте подлежал сам договор и последствие невыполнения этого требования было иным - договор считался ничтожным.

Например, АС Ханты-Мансийского автономного округа - Югры признал подписанные сторонами 16.10.2012 договоры N 03 и N 04 коммерческой концессии (франшизы) ничтожными сделками на основании статьи 168 ГК РФ в силу отсутствия их государственной регистрации в Роспатенте [23].

Теперь же, в силу произошедших в ГК изменений, невыполнение требований о государственной регистрации предоставления права использования будет трактоваться как неисполнение правообладателем обязанности по договору и являться основанием для предъявления требования об исполнении им этой обязанности.

6. Особые обязанности сторон договора.

Данный договор отличен тем, что его стороны принимают на себя особые обязанности, координирующие их совместную деятельность, устанавливающие взаимодействие при осуществлении предпринимательской деятельности. При этом надлежащее исполнение сторонами предусмотренных прав и обязанностей имеет равную значимость как для правообладателя, так и для пользователя. Объясняется это в первую очередь тем, что предоставление правомочий использования комплекса прав правообладателем по договору не устраняет с рынка услуг самого правообладателя и для него имеют значение добросовестность и качество осуществления деятельности его подопечным. В свою очередь, пользователь также заинтересован в качественной деятельности своего "координатора", так как его прибыль зависит в том числе от репутации уже зарекомендовавшего себя на рынке правообладателя.

Обязанности правообладателя можно подразделить на две группы:

- подлежащие обязательному исполнению им в силу прямого указания закона;

- подлежащие исполнению, если иное не установлено договором [24].

К обязательно исполняемым относятся обязанности:

1) передать пользователю техническую и коммерческую документацию и предоставить информацию, необходимую для осуществления прав, предоставленных ему по договору;

2) проинструктировать пользователя и его работников по вопросам, связанным с осуществлением этих прав.

К обязанностям, которые должны быть исполнены правообладателем, если это не изменено договором, относятся обязанности:

1) обеспечить государственную регистрацию предоставления права использования по договору;

2) оказывать пользователю постоянное техническое и консультативное содействие, включая содействие в обучении и повышении квалификации работников;

3) контролировать качество товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) пользователем на основании договора.

Пользователь в свою очередь также имеет ряд обязанностей, подлежащих обязательному исполнению в силу указания ГК:

1) использовать при осуществлении предусмотренной договором деятельности разрешенные к использованию договором объекты ИС только указанным в договоре образом;

2) обеспечивать соответствие качества производимых им на основе договора товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг качеству аналогичных товаров, работ или услуг, производимых, выполняемых или оказываемых непосредственно правообладателем;

3) соблюдать инструкции и указания правообладателя, направленные на обеспечение соответствия характера, способов и условий использования комплекса исключительных прав тому, как он используется правообладателем, в том числе указания, касающиеся внешнего и внутреннего оформления коммерческих помещений, используемых пользователем при осуществлении предоставленных ему по договору прав;

4) оказывать покупателям (заказчикам) все дополнительные услуги, на которые они могли бы рассчитывать, приобретая (заказывая) товар (работу, услугу) непосредственно у правообладателя;

5) не разглашать ноу-хау правообладателя и другую полученную от него конфиденциальную коммерческую информацию;

6) информировать покупателей (заказчиков) об использовании объектов ИС в силу договора коммерческой концессии.

Кроме этого, на пользователя договором может быть возложена обязанность предоставить оговоренное количество субконцессий.

2. Сущность договора коммерческой концессии

2.1. Предмет и существенные условия договора коммерческой концессии

Одной из поименованных договорных форм, обязательств по созданию и использованию объектов интеллектуальной собственности является договор коммерческой концессии. Вопрос о правовой природе и практическом применении рассматриваемого договора особенно актуализировался после принятия части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ). Впоследствии нормы о правовом регулировании договора существенно изменились.

До внесения последних изменений договором коммерческой концессии являлся "договор, по которому одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на определенный срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю, в том числе право на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение правообладателя, на охраняемую коммерческую информацию, а также на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав - товарный знак, знак обслуживания и т.д." (п. 1 ст. 1027 ГК РФ).

С 1 января 2008 г. указанная норма звучит в следующей редакции: "По договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау)".

Очевидно, что прежде всего пакет изменений был обусловлен существенным расширением объектов, предоставление которых допустимо по договору коммерческой концессии, так как законодательное закрепление получили такие объекты, как коммерческое обозначение и ноу-хау (секрет производства). С другой стороны, из перечня допустимых объектов изъято фирменное наименование, что обусловлено изменением понимания их юридической природы. Право на фирменное наименование, по существу, является неотчуждаемым. Это аналог имени физического лица, состоящий из нескольких взаимосвязанных элементов (организационно-правовая форма, тип, направление деятельности, индивидуализирующий элемент и т.п.).

Следует иметь в виду, что в теории вопрос о тождественности терминов "коммерческая концессия" и "франчайзинг" однозначно не решен. При этом необходимо отметить, что если ранее законодатель однозначно ставил между этими договорами знак равенства, то на сегодняшний день такая дефиниция, как "франчайзинг", в нормативных актах отсутствует.

Заключение договора коммерческой концессии подразумевает передачу прав на использование результатов интеллектуальной деятельности. Такая передача прав не подразумевает включения в договор условия о соответствии качества товаров, работ или услуг определенным нормативам. Несмотря на то что по умолчанию правообладателю комплекса исключительных прав предоставлено право контроля качества, в договор можно внести условие, устанавливающее иные формы кооперации.

Франчайзинг в то же время подразумевает более высокий уровень взаимодействия между обладателем прав и предпринимателем, получающим право на использование исключительных прав, в том числе императивно установленную поддержку (оказание пользователю постоянного технического и консультативного содействия) и контроль за действиями последнего. Существующая законодательно установленная система взаимоотношений между сторонами договора подразумевает принципиально диспозитивный характер взаимодействия сторон. Следовательно, в данном случае справедливо использование термина "коммерческая концессия". Именно по этому пути пошел законодатель. Что касается предшествующих нормативных актов, то отождествление в них этих явно различных по своей природе договорных конструкций следует отнести к разряду юридико-технических ошибок.

Представляется разумным внести ряд изменений в существующий порядок нормативного регулирования. Прежде всего речь идет о сроке договора коммерческой концессии. Рассматриваемый договор целесообразно заключать на определенный срок, так как его предметом являются специфические нематериальные права, срок действия которых, как правило, ограничен сроком действия выдаваемых на них охранных документов. Очевидно, что истечение срока охранных документов ранее срока действия договора делает его сугубо декларативным, так как передающая сторона не будет иметь прав на комплекс передаваемых объектов.

Являясь самостоятельным поименованным гражданско-правовым договором, договор коммерческой концессии обладает рядом признаков, индивидуализирующих его в системе однотипных отношений:

- Сторонами договора могут выступать только лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность, обладающие специальным правовым статусом (коммерческие организации или индивидуальные предприниматели), т.е. договор является предпринимательским.

- Предметом договора является предоставление правообладателем пользователю комплекса исключительных прав.

- Пользователю предоставляется право использовать исключительные права, принадлежащие правообладателю, без непосредственной уступки соответствующих прав контрагенту (что ставит под сомнение оправданность использования термина "концессия", так как concessio означает собственно уступку).

- Договор, как правило, включает в себя условия о ряде ограничений деятельности пользователя.

- Пользователь сохраняет полную юридическую самостоятельность, действуя в обороте от своего имени (информируя при этом третьих лиц о факте использования прав правообладателя).

- Целью заключения договора является извлечение прибыли (осуществление предпринимательской деятельности).

- Договор коммерческой концессии является консенсуальным, двусторонним и принципиально возмездным.

Итак, предметом рассматриваемого договора является не исключительное право, как отдельный объект, но комплекс прав на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним объекты. Именно этим указанный договор отличается от сходных, родственных договоров, таких как, например, лицензионные, предусматривающие передачу права на использование лишь определенных объектов.

В принципе договор коммерческой концессии по своей правовой природе следует, с известной долей условности, относить к договорам о передаче имущества в пользование и соответственно отличать его от таких договоров, как комиссия и агентирование, предполагающее от обязанной стороны выполнение определенных действий.

Существенными условиями договора коммерческой концессии следует считать условия о предмете и цене. Говоря о предмете, стоит упомянуть о том, что его необходимо предельно конкретизировать, указать непосредственный объем, в котором дозволено использовать комплекс прав и сопутствующие ему элементы (например, деловую репутацию).

Так, общество с ограниченной ответственностью "Медиа-Лайф" обратилось в арбитражный суд с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью "Интерстиль" о признании договора-соглашения незаключенным и о взыскании с общества с ограниченной ответственностью "Интерстиль" неосновательного обогащения. Исковые требования были удовлетворены в полном объеме.

В своей апелляционной жалобе ответчик ссылался на то, что вывод суда об отсутствии согласия сторон относительно условий договора коммерческой субконцессии (в частности, размера вознаграждения за пользование комплексом исключительных прав) не соответствует материалам дела. Между истцом и ответчиком был подписан предварительный договор-соглашение, в соответствии с которым ответчик обязался передать истцу права на открытие магазина BoConcept.

С целью подтверждения своих обязательств по предварительному договору истец должен был перечислить на расчетный счет правообладателя определенную сумму. По истечении срока действия предварительного договора основной договор подписан не был, денежные средства истцу возвращены не были.

Рассматривая дело, суд первой инстанции исходил из того, что п. 3 ст. 429 ГК РФ установлено, что предварительный договор должен содержать условия, позволяющие установить предмет и другие существенные условия основного договора. Суд апелляционной инстанции справедливо согласился с выводами суда первой инстанции относительно того, что предварительный договор не определял условия, которые позволяли бы установить предмет, цену и другие существенные условия основного договора. Это позволило сделать вывод, что существенные условия основного договора коммерческой субконцессии определены не были, в связи с чем договор-соглашение являлся незаключенным и соответственно не влек за собой возникновения между сторонами взаимных прав и обязанностей[25].

Необходимо рассмотреть положения, касающиеся формы договора. Исходя из п. 1 ст. 1028 ГК РФ, договор коммерческой концессии должен быть заключен в письменной форме, несоблюдение которой влечет его ничтожность.

Учитывая то, что регистрация договора не является государственной, договор вступает в силу достижения ими соглашения относительно всех существенных условий. В случае использования в качестве предмета договора объекта, регистрация которого обязательна по законодательству, договор подлежит регистрации в федеральном органе исполнительной власти в области патентов и товарных знаков. При несоблюдении этого законодательно установленного требования договор будет считаться ничтожным. При этом следует учитывать, что в отношениях с третьими лицами стороны договора в любом случае имеют право ссылаться на договор только с момента его регистрации. Регистрация не определяет форму договора, но является условием его легитимации.

Современное законодательство, регулирующее отношения, складывающиеся в рамках договора коммерческой концессии, требует существенного реформирования. На сегодняшний день законодательство не регулирует этот договор в комплексе. В наиболее существенной доработке нуждается понятийный аппарат. Современные тенденции к всеобщей реформе гражданского законодательства позволяют надеяться на соответствующие инициативы.

2.2. Субъекты договора коммерческой концессии, основные права и обязанности сторон

В связи с широким применением франчайзинговых схем в условиях современной российской экономики правовое положение участников франчайзинга представляет особый интерес. Сам франчайзинг, как нам представляется, следует рассматривать в качестве бизнес-модели (проекта), которая осуществляется его участниками с помощью комплекса взаимосвязанных правовых средств для достижения конкретного экономического результата. Правовое положение каждого участника определенного проекта франчайзинга раскрывается в содержании его субъективных прав и законных интересов, а достижение экономической цели участниками отношений франчайзинга осуществляется путем реализации ими своих субъективных прав и законных интересов.

По мнению Ю.С. Гамбарова, правовая наука рассматривает субъективное право как признанный и обеспеченный нормой права и возникающий в правоотношении круг возможностей вести себя определенным образом[26].

Как справедливо отмечает Е.В. Вавилин, субъективное право с момента своего возникновения (изначально) находится в состоянии исключительно своей реализации, т.е. в постоянном изменении (динамике) по объему правомочий, сроку реализации и т.д. не только в измерении, установлении "внутреннего" своего состояния, но и по отношению к внешним условиям фактической и правовой действительности [27].

По мнению Д.И. Горшунова, правовая доктрина закрепляет за субъективным правом свойство его принадлежности конкретному лицу, поскольку "юридические отношения называются правом в субъективном смысле, потому что право и обязанность составляют принадлежность субъекта. Без субъекта они существовать не могут" [28].

Между тем в отношении определения понятия "возможность осуществления субъективного права" среди правоведов существуют определенные разночтения. В частности, например, А.В. Власов для раскрытия понятия использует такие выражения, как "разрешенное поведение", "допустимое поведение" [29]. Н.И. Матузов применяет выражение "дозволенное поведение" [30]. М.А. Викут использует выражения "юридическая возможность действовать", "гарантированная законодательством возможность действовать" [31]. В правовой литературе для раскрытия понятия "возможность осуществления субъективного права" встречаются также такие выражения, как "правомерное поведение"[32] и "готовая к немедленному осуществлению возможность действовать" [33].

На наш взгляд, для правильного понимания правового положения участников отношений франчайзинга необходимо учитывать, что указанные отношения развиваются как в публично-правовой, так и в гражданско-правовой сферах. С учетом этого необходимо отметить, что и субъективные права участников указанных отношений также будут реализовываться как в публично-правовой, так и в гражданско-правовой плоскостях.

Субъективное право в гражданских правоотношениях - это вид и мера возможного поведения управомоченного лица. Данная направленность объясняется юридическим равенством участников регулируемых отношений, преобладанием в их деятельности правовой инициативы и самостоятельности, правонаделением и доминированием диспозитивных правовых предписаний. В этом случае дозволено все то, что не запрещено законом. Участники гражданских правоотношений в законодательно очерченных рамках возможного поведения самостоятельно устанавливают варианты различных общественных отношений, изменяя известные типы правоотношений и создавая новые[34].

Таким образом, субъективные права участников отношений франчайзинга целесообразно раскрывать применительно как к публично-правовой, так и гражданско-правовой принадлежности. Понятие и содержание конкретного субъективного права участника отношений франчайзинга должно быть адекватно отраслевому характеру регулируемых общественных отношений.

Важно также определить соотношение категорий "субъективное право" и "законный интерес" (или "охраняемый законом интерес"). А.В. Малько отмечает, что данные правовые термины очень близки по содержанию, функциям, целевой направленности. Однако субъективное право и законный интерес не тождественны друг другу, поскольку это "различные правовые дозволенности"[35]. Законный интерес есть простая правовая дозволенность, имеющая характер стремления, в которой отсутствует указание действовать строго зафиксированным в законе образом и требовать соответствующего поведения от других лиц и которая не обеспечена конкретной юридической обязанностью, что и отграничивает законные интересы от субъективных прав.

Соотношение между возможным поведением, составляющим содержание субъективного права, и поведением, составляющим выражение осуществления права, представляется в первую очередь как соотношение между потенциальной возможностью и действительностью[36]. В свое время В.А. Тархов указывал, что "осуществление субъективных прав и исполнение обязанностей - это проведение их в жизнь путем превращения в действительность возможности и необходимости определенного поведения сторон правоотношения" [37].

Традиционно в правовой науке понятие "осуществление гражданских прав" определяется как реализация предусмотренных законом или договором возможностей использовать свое право по своему усмотрению[38]. В соответствии с п. 2 ст. 1, п. 1 ст. 9 ГК РФ граждане и юридические лица осуществляют принадлежащие им гражданские права по своему усмотрению, т.е. своей волей и в своем интересе (или в интересах третьих лиц).

Для правоотношений, возникающих в рамках реализации франчайзинга как бизнес-модели (проекта), характерен специальный состав лиц, участвующих в указанных отношениях и реализующих свои субъективные права и законные интересы. При этом можно выделить группу лиц, непосредственно участвующих в таких отношениях (основные участники), и лиц, так или иначе влияющих на возникновение, осуществление и прекращение отношений франчайзинга (факультативные участники).

Предлагается к основным участникам относить лиц, обладающих соответствующим правовым статусом и без которых возникновение, изменение и прекращение отношений франчайзинга невозможно.

Среди основных участников прежде всего необходимо выделить франчайзера как лицо, создавшее определенную модель бизнеса под своей торговой маркой и преследующее цель расширения своего присутствия на рынке путем вовлечения в эту модель других участников-франчайзи.

Именно франчайзер определяет правила и стандарты ведения бизнеса, определяет регионы (территории), на которых его бизнес будет присутствовать, определяет критерии отбора франчайзи, а также осуществляет контроль за выполнением франчайзи стандартов ведения бизнеса, принятых у франчайзера.

Кроме того, именно франчайзер несет основную инвестиционную нагрузку на первом этапе развития своей бизнес-модели на новой территории. Таким образом, по смыслу данной модели ведения бизнеса франчайзер должен быть крупной компанией с узнаваемым брендом, своей отработанной технологией и стандартами ведения бизнеса, многократно опробованными в деле, обладающей определенными инвестиционными ресурсами для "раскрутки" нового бизнеса на новой территории под своей маркой.

При этом "крупность" компании-франчайзера, "раскрученность" и "узнаваемость" ее бренда (коммерческого обозначения) и создают фактические предпосылки для привлечения потенциальных франчайзи для работы под такой торговой маркой.

Вместе с тем именно "крупность" франчайзера обусловливает возможность дискриминации франчайзи и необоснованный отказ в допуске его к ведению бизнеса под маркой франчайзера. Для устранения возможности дискриминации франчайзи и выработки стандартов поведения франчайзеров применяется законодательно установленная в развитых странах обязанность франчайзера заключать договоры с любым франчайзи, который к нему обратился и который отвечает определенным, заранее известным критериям, установленным франчайзером. Кроме того, вырабатываются и принимаются определенные кодексы этического поведения франчайзеров, входящих в саморегулируемые организации.

Таким образом, франчайзер должен, по общему правилу, иметь статус крупной коммерческой организации с узнаваемым брендом, однако российское законодательство допускает в качестве франчайзеров и индивидуальных предпринимателей.

Поскольку в рамках реализации франчайзинга, как определенного бизнес-проекта, франчайзер передает не только комплекс исключительных прав на объекты интеллектуальной собственности, но и определенное оборудование для реализации технологии и стандартов бизнеса, то, следовательно, он может выступать в качестве правообладателя, поставщика, лицензиара и лизингодателя. При этом в целях упрощения ведения бухгалтерского учета целесообразно передавать материальные и нематериальные активы по разным договорам.

Франчайзи, как основной участник отношений франчайзинга, должен обладать статусом либо коммерческой организации либо индивидуального предпринимателя и отвечать критериям, установленным франчайзером.

В ходе реализации бизнес-модели франчайзинга франчайзи может выступать в качестве пользователя, дистрибьютора, лицензиата и лизингополучателя. Кроме того, франчайзи, при наличии соответствующего письменного разрешения, может выступать и как субфранчайзер. В этом случае в качестве основного участника привлекается вторичный пользователь - субфранчайзи.

В публично-правовой сфере к субъектам государственного регулирования отношений франчайзинга необходимо отнести Федеральную службу по интеллектуальной собственности (ФСИС), которая осуществляет государственную регистрацию договоров по передаче исключительных прав на объекты интеллектуальной собственности. Правовой статус данного субъекта определяется не договором, а нормативным правовым актом, закрепляющим функции и задачи службы при оказании государственной услуги.

К факультативным участникам предлагается относить лиц, которые на том или ином этапе реализации определенной бизнес-модели (проекта) франчайзинга привлекаются основными участниками для решения тех или иных вопросов, связанных с возникновением, осуществлением или прекращением отношений франчайзинга, либо вступают в отношения на основе предоставленных им законом полномочий.

Состав основных и факультативных участников, реализующих бизнес-проект франчайзинга, зависит, прежде всего, от выбранных стратегий франчайзинга, о которых говорилось выше, а правовое положение участников должно определяться на основании анализа различных нормативных актов, регулирующих данные отношения.

Наибольший интерес в рамках настоящего исследования представляет анализ правового положения участников стратегии франчайзинга бизнес-формата (business format franchising; "package franchise").

В рамках такой стратегии участники отношений франчайзинга реализуют свои субъективные права и законные интересы путем совершения совокупности действий, направленных на достижение необходимого для них результата, опираясь на принадлежащие им вещные, исключительные и обязательственные права.

Эксперты Всемирной организации интеллектуальной собственности (ВОИС), определяя франшизу как "договор, по которому одно лицо (правообладатель), имеющее разработанную систему ведения определенной деятельности, разрешает другому лицу использовать эту систему согласно требованиям владельца франшизы в обмен на вознаграждение" [39], выделяют, таким образом, двух основных участников - правообладателя и "лицо, использующее систему ведения бизнеса правообладателя".

В.В. Довгань рассматривает договор франчайзинга как "соглашение, при котором производитель или единоличный распространитель продукта или услуги, защищенных торговой маркой, дает эксклюзивные права на распространение на данной территории своей продукции или услуг независимым предпринимателям (розничным торговцам) в обмен на получение от них платежей (роялти) при условии соблюдения технологий производственных и обслуживающих операций" [40]. Следовательно, по мнению этого автора, к основным участникам следует относить производителя (единоличного распространителя) и розничного торговца.

Между тем, по нашему мнению, данные подходы не учитывают сути отношений франчайзинга бизнес-формата, а также комплексного характера таких отношений. В рамках стратегии франчайзинга бизнес-формата подход, рассматривающий отношения франчайзинга исключительно как разновидность договора о предоставлении исключительных прав на использование объектов интеллектуальной собственности, т.е. по сути отношения между двумя участниками, не отражает существующей реальности.

Отношения франчайзинга бизнес-формата формируют бизнес-модель (проект) и носят комплексный характер, а следовательно, их содержание выходит за пределы предоставления исключительных прав и охватывает действия по оказанию правообладателем пользователю консультационных, обучающих и контрольных услуг. Это предопределяется целью отношений франчайзинга, которая состоит в воспроизведении пользователем модели предпринимательской деятельности правообладателя во всех ее аспектах[41].

В состав основных участников отношений франчайзинга, возникающих на основании договора коммерческой концессии, включаются правообладатель и пользователь.

Кроме того, состав основных участников отношений франчайзинга не может быть ограничен только правообладателем (франчайзером) и пользователем (франчайзи). В соответствии со ст. 1029 ГК РФ состав основных участников договора франчайзинга может быть расширен за счет привлечения, на основании коммерческой субконцессии, и других лиц - вторичных пользователей (субфранчайзи). Более того, в договоре коммерческой концессии на пользователя может быть прямо возложена обязанность в течение определенного срока предоставить определенному кругу субфранчайзи (вторичных пользователей) право пользования переданных ему прав на объекты интеллектуальной собственности.

Отметим здесь, нет законодательных ограничений даже на заключение договора коммерческой субсубконцессии, поскольку в соответствии с п. 5 ст. 1029 ГК РФ к договору коммерческой субконцессии применяются правила о договоре коммерческой концессии. Таким образом, вторичный пользователь (субфранчайзи) может (если это предусмотрено договором коммерческой субконцессии) в свою очередь заключить договор коммерческой субсубконцессии с третичным пользователем (субсубфранчайзи). Однако дальнейшее разветвление основных участников договора коммерческой концессии законодательно ограничено положениями п. 5 ст. 1029 ГК РФ, поскольку законодатель не установил возможность применения положений главы 54 ГК РФ к договору субсубконцессии.

Вместе с тем, хотя законодательных ограничений на заключение договора коммерческой субсубконцессии не установлено, мы можем констатировать, что на уровне подзаконных актов установлено правило, в соответствии с которым государственной регистрации подлежат только договор коммерческой концессии и коммерческой субконцессии (п. 4.1 Административного регламента исполнения ФСИС государственной функции по регистрации договоров[42]). Поскольку договор коммерческой субсубконцессии государственной регистрации не подлежит, мы можем сделать вывод, что в этом случае правовая охрана и защита комплекса передаваемых объектов интеллектуальной собственности не предоставляется и, следовательно, привлечение в качестве основных участников субсубфранчайзи нецелесообразно.

Таким образом, в состав основных субъектов отношений франчайзинга должны быть включены следующие лица: правообладатель (франчайзер), пользователь (франчайзи), вторичный правообладатель (субфранчайзер), вторичный пользователь (субфранчайзи).

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Под коммерческой концессией (ст. 1027 ГК РФ) понимается договор, в силу которого одна сторона (правообладатель) обязуется на возмездной основе предоставить другой стороне (пользователю) на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау).

Договор коммерческой концессии также называют франчайзингом, отмечая, что "франчайзинг считается одной из самых эффективных форм организации бизнеса в мире", и "в практике рыночных отношений он все чаще применяется, как правовое средство повышения эффективности предпринимательской деятельности".

В связи с этим можно согласиться со следующим высказыванием: "При сопоставлении понятий, соответствующих терминам "коммерческая концессия" и "франчайзинг", при рассмотрении конкретного смыслового содержания, вкладываемого в каждое из них, становится очевидным, что по договору коммерческой концессии предоставляются права, аналогичные тем правам, которые предоставляются по договору франчайзинга".

Об этом же свидетельствует тот факт, что "понятие "коммерческая концессия" было использовано при подготовке ГК как наиболее соответствующее по смыслу английскому "franchising".

Франчайзинг сходен с лицензионным договором, но отличен, прежде всего, тем, что выполняет функцию координации экономической деятельности в целях удовлетворения интересов всех субъектов координации.

Заключение договора коммерческой концессии подразумевает передачу прав на использование результатов интеллектуальной деятельности. Такая передача прав не подразумевает включения в договор условия о соответствии качества товаров, работ или услуг определенным нормативам. Несмотря на то что по умолчанию правообладателю комплекса исключительных прав предоставлено право контроля качества, в договор можно внести условие, устанавливающее иные формы кооперации.

Франчайзинг в то же время подразумевает более высокий уровень взаимодействия между обладателем прав и предпринимателем, получающим право на использование исключительных прав, в том числе императивно установленную поддержку (оказание пользователю постоянного технического и консультативного содействия) и контроль за действиями последнего. Существующая законодательно установленная система взаимоотношений между сторонами договора подразумевает принципиально диспозитивный характер взаимодействия сторон. Следовательно, в данном случае справедливо использование термина "коммерческая концессия". Именно по этому пути пошел законодатель. Что касается предшествующих нормативных актов, то отождествление в них этих явно различных по своей природе договорных конструкций следует отнести к разряду юридико-технических ошибок.

Представляется разумным внести ряд изменений в существующий порядок нормативного регулирования. Прежде всего, речь идет о сроке договора коммерческой концессии. Рассматриваемый договор целесообразно заключать на определенный срок, так как его предметом являются специфические нематериальные права, срок действия которых, как правило, ограничен сроком действия выдаваемых на них охранных документов. Очевидно, что истечение срока охранных документов ранее срока действия договора делает его сугубо декларативным, так как передающая сторона не будет иметь прав на комплекс передаваемых объектов.

Предметом рассматриваемого договора является не исключительное право, как отдельный объект, но комплекс прав на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним объекты. Именно этим указанный договор отличается от сходных, родственных договоров, таких как, например, лицензионные, предусматривающие передачу права на использование лишь определенных объектов.

В принципе договор коммерческой концессии по своей правовой природе следует, с известной долей условности, относить к договорам о передаче имущества в пользование и соответственно отличать его от таких договоров, как комиссия и агентирование, предполагающее от обязанной стороны выполнение определенных действий.

Существенными условиями договора коммерческой концессии следует считать условия о предмете и цене. Говоря о предмете, стоит упомянуть о том, что его необходимо предельно конкретизировать, указать непосредственный объем, в котором дозволено использовать комплекс прав и сопутствующие ему элементы (например, деловую репутацию).

Необходимо рассмотреть положения, касающиеся формы договора. Исходя из п. 1 ст. 1028 ГК РФ, договор коммерческой концессии должен быть заключен в письменной форме, несоблюдение которой влечет его ничтожность.

Учитывая то, что регистрация договора не является государственной, договор вступает в силу достижения ими соглашения относительно всех существенных условий. В случае использования в качестве предмета договора объекта, регистрация которого обязательна по законодательству, договор подлежит регистрации в федеральном органе исполнительной власти в области патентов и товарных знаков. При несоблюдении этого законодательно установленного требования договор будет считаться ничтожным. При этом следует учитывать, что в отношениях с третьими лицами стороны договора в любом случае имеют право ссылаться на договор только с момента его регистрации. Регистрация не определяет форму договора, но является условием его легитимации.

Современное законодательство, регулирующее отношения, складывающиеся в рамках договора коммерческой концессии, требует существенного реформирования. На сегодняшний день законодательство не регулирует этот договор в комплексе. В наиболее существенной доработке нуждается понятийный аппарат. Современные тенденции к всеобщей реформе гражданского законодательства позволяют надеяться на соответствующие инициативы.

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ

  1. Конституция Российской Федерации от 12 декабря 1993 // Российская газета от 25 декабря 1993 г. - № 237.
  2. Бернская конвенция об охране литературных и художественных произведений 1886 г. в редакции 24 июля 1971 года// Бюллетень международных договоров. - 2003. - № 9.
  3. Конвенция, учреждающая ВОИС/ Роспатент, ВНИИПИ/ Нормативные акты и документы пат. Поверенного. Меж. Договоры и соглашения.(Т.І). М.: ВНИИПИ, 1994 - Подписана в Стокгольме 14 июля 1967 года и изменена 2 октября 1979 года.
  4. Парижская конвенция по охране промышленной собственности// Международные договоры и соглашения в области охраны интеллектуальной собственности.- М., - 2001.
  5. Сингапурский договор о товарных знаках, ратифицирован Федеральным законом от 23 мая 2009 года № 98-ФЗ// Собрание законодательства РФ от 07 июня 2010 года. - № 23. - ст. 2801.
  6. Соглашение по торговым аспектам прав интеллектуальной собственности (Соглашение ТРИПС), принятое 15 апреля 1994 года// Авторское право и смежные права. Закон, конвенции, договоры и соглашения / сост. Судариков С.А. Минск, 1998. - 160 с.
  7. Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть первая от 30 ноября 1994 года// Собрание законодательства РФ. - 05.12.1994. - N 32. - Ст. 3301.
  8. Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть вторая от 26 января 1996 года// Собрание законодательства РФ. - 05.12.1994. - N 32. - Ст. 3301.
  9. Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть третья от 28 ноября 2001 года// Собрание законодательства РФ. - 05.12.1994. - N 32. - Ст. 3301.
  10. Федеральный закон от 18 декабря 2006 года № 231-Ф3 «О введении в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации»// Собрание законодательства РФ от 25 декабря 2006 года, № 52 (1 ч.), ст. 5497 (с изменениями, внесенными Федеральным законом от 30 декабря 2008 № 296 ФЗ).
  11. Федеральный закон от 09 июля 1999 года № 160-ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации»// «Российская газета». - № 134 от 14 июля 1999 года.
  12. Федеральный закон от 29 июля 2004 года № 98-ФЗ «О коммерческой тайне»// Собрание законодательства РФ от 9 августа 2004 года. - № 32. - ст. 3283.
  13. Федеральный закон от 21 июля 2005 года № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях»// Собрание законодательства Российской Федерации от 25 июля 2005 года. -№ 30 (ч. II). - ст. 3126.
  14. Федеральный закон от 26 июля 2006 года № 135-Ф3 «О защите конкуренции»// Собрание законодательства РФ от 31 июля 2006 года. - № 31 (1 ч.). - ст. 3434.
  15. Приказ Минобрнауки РФ от 29.10.2008 N 321 "Об утверждении Административного регламента исполнения Федеральной службой по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам государственной функции по регистрации договоров о предоставлении права на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, товарные знаки, знаки обслуживания, охраняемые программы для ЭВМ, базы данных, топологии интегральных микросхем, а также договоров коммерческой концессии на использование объектов интеллектуальной собственности, охраняемых в соответствии с патентным законодательством Российской Федерации" // Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. - N 22. - 01.06.2009.
  16. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга третья: Договоры о выполнении работ и оказании услуг. -М.: Статут, 2002. -С. 959.
  17. Богданов А.В. Гражданско-правовое регулирование договора коммерческой концессии в Российской Федерации: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук.- М., 2009. -С. 4.
  18. Болохов Д.В. Договор коммерческой концессии как правовой способ инвестирования при использовании чужих исключительных прав // Вопросы современной юриспруденции. -2013. -N 31.- С. 43 - 47.
  19. Зименков Р.И., Кудряшова В.Б. Франчайзинг в международной практике // Вестник Академии. -2009. -N 1.- С. 36.
  20. Вавилин Е.В. Осуществление и защита гражданских прав. -М.: Волтерс Клувер, -2009.
  21. Викут М.А. Субъективные гражданские процессуальные права (понятие и виды) // Вопросы теории и практики гражданского процесса. Гражданское судопроизводство и арбитраж: Межвуз. науч. сб. -Саратов, 1984.- С. 3, 12.
  22. Власова А.В. Структура субъективного гражданского права: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. -СПб., 1998.- С. 10 - 12.
  23. Гамбаров Ю.С. Курс гражданского права. Т 1. Часть общая. -СПб., 1911. -С. 396.
  24. Горшунов Д.И. К вопросу о соотношении субъективных прав и законных интересов // Актуальные проблемы правоведения. -2004.- N 2. -С. 16.
  25. Гражданское право: Учебник: В 4 т. Т. 4 / Под ред. Е.А. Суханова. -М.: Волтерс Клувер, 2011. -С. 32.
  26. Грицаева Н.Б. Сущность и перспективы развития договора коммерческой концессии // Образовательная среда сегодня и завтра: материалы VIII международной научно-практической конференции: Сборник научных трудов / Отв. ред. Г. Г Бубнов. -2013. -С. 80.
  27. Грибанов В.П. Пределы осуществления и защиты гражданских прав.- М., 1972. -С. 44 - 45.
  28. Евдокимова В. Франшиза и договор коммерческой концессии в Гражданском кодексе Российской Федерации // Хозяйство и право.- 1997. -N 12.- С. 113.
  29. Забелин П.Е. Соотношение договора коммерческой концессии с договором франчайзинга // Юристъ - Правоведъ. -2011. -N 4.-С. 100 - 105.
  30. Кондратьева Е.А. Правовая природа фирменного наименования и коммерческого обозначения // Интеллектуальная собственность. Авторское и смежные права. -2009. -N 4. -С. 16 - 23.
  31. Кондратьева Е.А. Одиннадцать особенностей договора коммерческой концессии // Интеллектуальная собственность. Авторское право и смежные права. -2014. -N 3.- С. 40 - 49.
  32. Кудрявцев В.Н. Правомерное поведение: норма и патология. -М., 1982.- С. 42.
  33. Лившиц Р.З. Теория права: Учебник. -М., 1994.- С. 143.
  34. Малько А.В. Субъективное право и законный интерес // Правоведение.- 1998.-N 4.- С. 63 - 64.
  35. Манохова С.В. Договор коммерческой концессии: правовые вопросы // Торговля: бухгалтерский учет и налогообложение. -2013. -N 10. -С. 2.
  36. Марченко М.Ю. Договор коммерческой концессии: понятие и правовые основы // Вестник магистратуры. -2014. -N 4 - 3 (31).- С. 67.
  37. Матузов Н.И. Субъективные права граждан СССР. -Саратов, 1966. -С. 45 - 46;
  38. Мельников А.А. Субъективные права участников гражданского процесса // Советское государство и право. -1968.- N 6. -С. 40.
  39. Нарышкин С.А. Франчайзинг: серьезные реформы или "косметика"? // Торговое право. -2012.- N 1. -С. 45.
  40. Нуралиев Б.Г. Изменение Гражданского кодекса в области коммерческой концессии [Электронный ресурс]. URL: http://ru.rusfranch.ru/activities/our_achievements/projects/1238/.
  41. Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда N 09АП-23364/2012-ГК по делу N А40-105978/11-134-333 // СПС "КонсультантПлюс".
  42. Решение Арбитражного суда г. Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 3 февраля 2012 по делу N А56-66881/2011 // http://ras.arbitr.ru/.
  43. Решение АС г. Ханты-Мансийск от 28 ноября 2013 г. по делу N А75-8205/2013 // http://ras.arbitr.ru/.
  44. Решение АС г. Москвы по делу N А40-141135/12 // http://ras.arbitr.ru/.
  45. Франчайзинг: коммерческая концессия / С.А. Сосна [и др.]. -М.: Академкнига, -2005. -С. 16.
  46. Цеслив А.С. Коммерческая концессия и смежные договоры: сравнительный аспект // Бизнес Информ.- 2013.- N 6. -С. 351 - 355.

  1. Зименков Р.И., Кудряшова В.Б. Франчайзинг в международной практике // Вестник Академии. 2009. N 1. С. 36. ↑

  2. Гражданское право: Учебник: В 4 т. Т. 4 / Под ред. Е.А. Суханова. М.: Волтерс Клувер, 2011. С. 32. ↑

  3. Франчайзинг: коммерческая концессия / С.А. Сосна [и др.]. М.: Академкнига, 2005. С. 16. ↑

  4. Манохова С.В. Договор коммерческой концессии: правовые вопросы // Торговля: бухгалтерский учет и налогообложение. 2013. N 10. С. 2. ↑

  5. Богданов А.В. Гражданско-правовое регулирование договора коммерческой концессии в Российской Федерации: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 2009. С. 4. ↑

  6. Зименков Р.И., Кудряшова В.Б. Франчайзинг в международной практике // Там же. С. 37. ↑

  7. Болохов Д.В. Договор коммерческой концессии как правовой способ инвестирования при использовании чужих исключительных прав // Вопросы современной юриспруденции. 2013. N 31. С. 43 - 47. ↑

  8. Марченко М.Ю. Договор коммерческой концессии: понятие и правовые основы // Вестник магистратуры. 2014. N 4 - 3 (31). С. 67. ↑

  9. Грицаева Н.Б. Сущность и перспективы развития договора коммерческой концессии // Образовательная среда сегодня и завтра: материалы VIII международной научно-практической конференции: Сборник научных трудов / Отв. ред. Г. Г Бубнов. 2013. С. 80. ↑

  10. Нарышкин С.А. Франчайзинг: серьезные реформы или "косметика"? // Торговое право. 2012. N 1. С. 45. ↑

  11. Федеральный закон от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (с изм. от 28.12.2013 N 423-ФЗ) // Российская газета. 27 июля 2006 г.; 30 декабря 2013 г. ↑

  12. Нуралиев Б.Г. Изменение Гражданского кодекса в области коммерческой концессии [Электронный ресурс]. URL: http://ru.rusfranch.ru/activities/our_achievements/projects/1238/. ↑

  13. Федеральный закон от 18.07.2011 N 216-ФЗ "О внесении изменений в часть вторую Гражданского кодекса Российской Федерации" // Российская газета. 22 июля 2011 г. ↑

  14. Федеральный закон от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (с изм. от 28.12.2013 N 423-ФЗ) // Там же. ↑

  15. Цеслив А.С. Коммерческая концессия и смежные договоры: сравнительный аспект // Бизнес Информ. 2013. N 6. С. 351 - 355. ↑

  16. Болохов Д.В. Договор коммерческой концессии как правовой способ инвестирования при использовании чужих исключительных прав // Вопросы современной юриспруденции // Вопросы современной юриспруденции. 2013. N 31. С. 43 - 47. ↑

  17. Забелин П.Е. Соотношение договора коммерческой концессии с договором франчайзинга // Юристъ - Правоведъ. 2011. N 4. С. 100 - 105. ↑

  18. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга третья: Договоры о выполнении работ и оказании услуг. М.: Статут, 2002. С. 959. ↑

  19. Кондратьева Е.А. Правовая природа фирменного наименования и коммерческого обозначения // Интеллектуальная собственность. Авторское и смежные права. 2009. N 4. С. 16 - 23. ↑

  20. Решение Арбитражного суда г. Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 3 февраля 2012 по делу N А56-66881/2011 // http://ras.arbitr.ru/. ↑

  21. Решение АС г. Москвы по делу N А40-141135/12 // http://ras.arbitr.ru/. ↑

  22. Пункт 2 ст. 1028 ГК РФ в ред. ФЗ от 12.03.2014 N 35-ФЗ. ↑

  23. Решение АС г. Ханты-Мансийск от 28 ноября 2013 г. по делу N А75-8205/2013 // http://ras.arbitr.ru/. ↑

  24. Кондратьева Е.А. Одиннадцать особенностей договора коммерческой концессии // Интеллектуальная собственность. Авторское право и смежные права. 2014. N 3. С. 40 - 49. ↑

  25. Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда N 09АП-23364/2012-ГК по делу N А40-105978/11-134-333 // СПС "КонсультантПлюс". ↑

  26. Гамбаров Ю.С. Курс гражданского права. Т 1. Часть общая. СПб., 1911. С. 396. ↑

  27. Вавилин Е.В. Осуществление и защита гражданских прав. М.: Волтерс Клувер, 2009. ↑

  28. Горшунов Д.И. К вопросу о соотношении субъективных прав и законных интересов // Актуальные проблемы правоведения. 2004. N 2. С. 16. ↑

  29. Власова А.В. Структура субъективного гражданского права: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. СПб., 1998. С. 10 - 12. ↑

  30. Матузов Н.И. Субъективные права граждан СССР. Саратов, 1966. С. 45 - 46; ↑

  31. Викут М.А. Субъективные гражданские процессуальные права (понятие и виды) // Вопросы теории и практики гражданского процесса. Гражданское судопроизводство и арбитраж: Межвуз. науч. сб. Саратов, 1984. С. 3, 12. ↑

  32. Кудрявцев В.Н. Правомерное поведение: норма и патология. М., 1982. С. 42. ↑

  33. Мельников А.А. Субъективные права участников гражданского процесса // Советское государство и право. 1968. N 6. С. 40. ↑

  34. Лившиц Р.З. Теория права: Учебник. М., 1994. С. 143. ↑

  35. Малько А.В. Субъективное право и законный интерес // Правоведение. 1998. N 4. С. 63 - 64. ↑

  36. Грибанов В.П. Пределы осуществления и защиты гражданских прав. М., 1972. С. 44 - 45. ↑

  37. Тархов В.А. Советское гражданское право. Саратов, 1978. С. 103 - 104; ↑

  38. Константинова В.С., Хмелева Т.И., Быкова Т.А. Осуществление и защита прав граждан и юридических лиц в сфере гражданско-правовых отношений (общие положения) // Новое российское гражданское законодательство и практика его применения: Сб. науч. ст. / Под ред. З.И. Цыбуленко. Саратов, 1998. С. 33. ↑

  39. Евдокимова В. Франшиза и договор коммерческой концессии в Гражданском кодексе Российской Федерации // Хозяйство и право. 1997. N 12. С. 113. ↑

  40. Довгань В.В. Франчайзинг: путь к расширению бизнеса (организационный, технологический, методический аспекты). Тольятти, 1994. С. 20. ↑

  41. Каткова М.Н. Франчайзинг как способ организации и осуществления предпринимательской деятельности: понятие и правовые основы // Предпринимательское право. 2011. N 2. ↑

  42. Приказ Минобрнауки РФ от 29.10.2008 N 321 "Об утверждении Административного регламента исполнения Федеральной службой по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам государственной функции по регистрации договоров о предоставлении права на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, товарные знаки, знаки обслуживания, охраняемые программы для ЭВМ, базы данных, топологии интегральных микросхем, а также договоров коммерческой концессии на использование объектов интеллектуальной собственности, охраняемых в соответствии с патентным законодательством Российской Федерации" // Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. N 22. 01.06.2009. ↑

СПИСОК ДЛЯ ТРЕНИРОВКИ ССЫЛОК