Преподаватель который помогает студентам и школьникам в учёбе.

Общий порядок создания, реорганизации и ликвидации субъектов ПП. Теоретические основы.

Содержание:

ВВЕДЕНИЕ

Процедура создания субъектов предпринимательского права обязательна для тех лиц - граждан Российской Федерации, которые хотят самостоятельно осуществлять различные виды деятельности, разрешенные с точки зрения закона. Создание юридического лица позволяет вести бизнес и получать прибыль, организовывать собственный бизнес. Создание юридического лица также необходимо для осуществления деятельности, не запрещенной законом и не связанной с прибылью. Таким образом, создание юридического лица необходимо, если физическое лицо - гражданин или не гражданин РФ хочет создать образовательное общество, заниматься спортом, политической, религиозной и другой деятельностью.

Субъекты предпринимательского права - это группа гражданских субъектов. Процедура создания субъектов предпринимательского права позволяет человеку действовать от имени юридического лица, включать различные юридические отношения не от своего имени, а как представительство всей организации, компании или даже политической партии. Создание юридического лица также позволяет ограничить материальную ответственность человека не на всю собственность человека, а только на размер уставного капитала юридического лица.

Основными целями создания субъектов предпринимательского права в законодательстве РФ могут быть прибыльная и некоммерческая деятельность. Прибыль после создания юридического лица связана с различными методами управления, которые не запрещены законодательством России, а осуществление некоммерческой деятельности после создания юридического лица определяется уставными целями организации. Это могут быть образовательные, религиозные, политические, экологические и другие цели юридического лица на этапе их возникновения.

Актуальность темы настоящего исследования обусловлена тем, что на сегодняшний день в России создается все больше и больше субъектов предпринимательского права различной организационно-правовой формы, в порядок создания большинства которых часто вносятся изменения.

Цель курсовой работы - рассмотрение порядка создания, реорганизации и ликвидации субъектов предпринимательского права в России, этапов создания, а также норм регламентирующего создание субъектов предпринимательского права законодательства.

Для достижения цели необходимо решить ряд задач:

1. Изучить общие положения, касающиеся понятий, функций и признаков субъектов предпринимательского права;

2. Исследовать правоспособность субъектов предпринимательского права;

3. Обозначить общую классификацию субъектов предпринимательского права, указать понятие каждого из видов субъектов предпринимательского права;

4. Изучить способы создания, реорганизации и ликвидации субъектов предпринимательского права и порядок его создания, а также его этапы.

Объектом исследования является порядок создания, реорганизации и ликвидации субъектов предпринимательского права в Российской Федерации.

Предмет исследования - отношения между создаваемыми субъектами предпринимательского права и государством, в котором оно создается, также рассмотрение отдельных вопросов, сформированных в качестве задач данного исследования.

Теоретической и методологической основой исследования служат работы отечественных специалистов по отрасли гражданского права. В процессе исследования были применены методы теоретическо-эмпирического исследования, диалектический метод, сочетание логического и исторического, структурно-функциональный, системный подход.

Информационной базой явились законодательные и нормативные акты Российской Федерации, Гражданский кодекс, федеральные законы, учебники и монографии по гражданскому праву.

Структура работы состоит из введения, двух глав, делящихся на параграфы, заключения и списка использованных источников.

Глава 1. Теоретические основы понятия субъектов предпринимательского права

1.1 Понятие субъекта предпринимательской деятельности

Субъектами предпринимательской деятельности являются лица, которые непосредственно осуществляют профессиональную предпринимательскую деятельность на постоянной основе.

Субъект предпринимательской деятельности – это лицо официально зарегистрированное, обладающее имуществом, на основе которого ведет предпринимательскую деятельность, является носителем прав, установленных законом, и несет самостоятельную имущественную ответственность. Также некоторыми видами деятельности субъект предпринимательской деятельности может заниматься только при наличии лицензии[35,c.543].

Как и любые другие экономические единицы субъект предпринимательской деятельности, характеризуется рядом ключевых элементов, характеристика которых дана непосредственно в определении: обособленное имущество, регистрация, произведенная в установленном порядке, непосредственное руководство деятельностью, хозяйственная компетентность, имущественная ответственность, носящая самостоятельный характер[27,c.192].

Индивидуальные предприниматели осуществляют предпринимательскую деятельность без образования юридического лица. Информация о приобретении или прекращении статуса индивидуального предпринимателя фиксируется в специальном государственном реестре. Для регистрации физическому лицу необходимо предоставить в специальный регистрирующий орган определенный перечень документов и заявление. Регистрация производится в течение 5 дней с момента обращения и предоставления заявления[12].

Юридическими лицами являются организации, обладающие обособленным имуществом, которые могут приобретать от своего имени гражданские права и обязанности, а также выступать истцом либо ответчиком в арбитражном суде. Юридические лица в свою очередь делятся на коммерческие и некоммерческие организации. Деятельность коммерческих организаций направлена на получение прибыли и ее распределение, в то время как некоммерческие организации такой цели не преследуют. Некоммерческие организации делятся на благотворительные, общественные и религиозные организации, а также потребительские кооперативы[30,c.224].

Коммерческие организации делятся на:

Хозяйственные товарищества – делятся на полные и командные товарищества, чей уставный капитал разделен между участниками на доли. Участники полных товариществ занимаются предпринимательской деятельностью на основе заключенного между ними договора и несут полную ответственность по обязательствам товарищества принадлежащим им имуществом. Командные товарищества (на вере) помимо участников, занимающихся предпринимательской деятельностью и несущих полную ответственность своим имуществом, включают так называемых вкладчиков, которые не осуществляют деятельность и несут ответственность только в размере внесенных ими вкладов[23,c.344].
Хозяйственные общества – делятся на акционерные, с ограниченной, а также дополнительной ответственностью. Учредительный (уставный капитал) обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью разделен между участниками на доли (размер определен учредительным документом). Разница заключается в том, что дополнительная ответственность подразумевает собой понесение ответственности по рискам предприятия в размере, кратном стоимости внесенного вклада. Уставный капитал акционерных обществ разделен между участниками на определенное число акций, при этом сами участники не отвечают по обязательствам общества и несут убыточный риск только в пределах стоимости принадлежащих акций[17,c.272].
Производственные кооперативы – добровольные объединения граждан для совместной деятельности (производственной или иной хозяйственной), основанные на их личном трудовом участии и объединении их имущественных паевых взносов;
Государственные и муниципальные предприятия – делятся на унитарные и казенные предприятия. Унитарные предприятия – организации, которые не наделены правом собственности за закрепленным за ними имуществом[23,c.344].

Субъекты предпринимательской деятельности — это, прежде всего, индивидуальные предприниматели и коммерческие организации, основная цель которых — извлечение прибыли. Далее в их числе необходимо назвать и некоммерческие организации, осуществляющие предпринимательскую деятельность лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых они созданы (п. 3 ст. 50 ГК). В то же время отметим, что указанная классификация субъектов предпринимательского права на коммерческие и некоммерческие организации с учетом такого критерия, как коммерческая направленность, вызывает на практике значительные трудности. В реальной действительности порой невозможно отграничить основную цель деятельности от не основной[27,c.192].

Так, многие некоммерческие организации формально не преследуют в качестве основной цели извлечение прибыли, но фактически стремятся и получают огромные доходы от осуществления предпринимательской деятельности.

Субъектами предпринимательской деятельности являются коллективные образования, не обладающие статусом юридического лица. К ним относятся финансово-промышленные группы, холдинги и др.

Статус ФПГ (холдингов) весьма показателен: недопустимо сводить все коллективные образования к гражданско-правовой категории «юридическое лицо». Субъектами права, в том числе и гражданского, могут быть образования, не обладающие признаками юридического лица.

С точки зрения гражданского законодательства (ст. 55 ГК) представительства и филиалы не являются юридическими лицами, а потому не могут выступать носителями соответствующих прав и обязанностей. От имени юридического лица действуют руководители представительств и филиалов на основании его доверенности[3].

В то же время представительства и филиалы наделяются имуществом создавшего их юридического лица. Более того, имущество представительств и филиалов отражается на отдельном (обособленном) балансе. Возникает проблема вещно-правовой принадлежности имущества, закрепленного за представительством и филиалом. Гражданский кодекс хранит на этот счет «обет молчания». Статья 216 дает не исчерпывающий перечень вещных прав. В частности, в Кодексе перечислены (помимо вещных прав, связанных с владением земельными участками, права хозяйственного ведения и оперативного управления) и другие вещные права, например, право пользования жилым помещением членов семьи собственника[3].

Другой вопрос: представительства и филиалы вправе иметь текущий, расчетный и другие счета в кредитных организациях. При этом руководитель представительства (филиала) осуществляет на основании выданной доверенности функции распоряжения денежными средствами.

И, наконец, в силу п. 5 ст. 36 АПК «иск к юридическому лицу, вытекающий из деятельности его обособленного подразделения, предъявляется по месту нахождения обособленного подразделения». Однако в этих случаях стороной по делу является юридическое лицо, взыскание производится судом с него или в пользу него. Представительство и филиал, не обладая признаками юридического лица (ст. 48 ГК), не являются процессуальной стороной в суде[3].

1.2 Понятие и признаки субъектов предпринимательского права

Предпринимательское право представляет собой совокупность правовых норм, целью которых является управление предпринимательскими отношениями, а также связанными с ними некоммерческими отношениями и государственным регулированием экономики[20,c.40].

Субъектами предпринимательского права являются лица, непосредственно ведущие коммерческую деятельность. Также к субъектам предпринимательского права относится Российская Федерация, её субъекты (края, области, республики) и муниципальные образования. В функции последних входит управление, регулирование и создание условий для предпринимательской деятельности[20, c.42].

В тоже время распространена точка зрения, что Россия и её субъекты также осуществляют предпринимательскую деятельность. Субъекты предпринимательских правоотношений всегда конкретны и известны. Они наделены субъективными правами и юридическими обязанностями в сфере ведения хозяйственной деятельности. ГК РФ даёт определение субъектам предпринимательской деятельности в статьях 25 и 50. В статье 25 говорится о предпринимательской деятельности граждан, а в статье 50 – о коммерческих и некоммерческих организациях[4].

В данных статьях дается определение хозяйствующего субъекта как коммерческих организаций (отечественных и зарубежных), их объединений (союзы или ассоциации) и некоммерческих организаций. Исключением являются не занимающиеся предпринимательской деятельностью, а также индивидуальные предприниматели. Таким образом, субъектом предпринимательского права является лицо, которое может быть участником предпринимательских правоотношений в силу присущих ему признаков.

К признакам субъекта предпринимательского права относятся следующие критерии.

Комплексная правосубъектность как возможность участвовать как в гражданских, так и в публичных правоотношениях. При этом следует отличать правосубъектность от хозяйственной компетенции. Правосубъектность отличается следующими признаками:

-правосубъектностью – то есть правоспособностью и дееспособностью, которой обладают граждане, юридические лица и публичные образования. В свою очередь органы государственной и муниципальной власти и органы юридического лица обладают хозяйственной компетенцией[27,c.142].

-содержание правосубъектности – это субъективные права и обязанности, которые приобретаются лицом при наличии соответствующих юридических оснований. При этом содержанием компетенции являются полномочия, а именно право действовать от имени субъекта, который наделил полномочиями. В то же время, в содержание компетенций входит одновременно и обязанность действовать от имени и в интересах субъекта, органом которого является.

-права и обязанности, составляющие правосубъектность, не могут быть переданы. Поскольку отчуждаться могут субъективные права, но не права как элементы правоспособности. Как правило, полномочия, составляющие хозяйственную компетенцию, могут передаваться другим органам в случаях предусмотренных законодательством и учредительной документацией[24].

2. Наличие обособленного имущества, которым владеет хозяйствующий субъект по праву собственности. Унитарное предприятие в свою очередь владеет по праву хозяйственного ведения или хозяйственного управления

3. Ответственность за имущество является самостоятельной. При этом следует учитывать, что для субъекта предпринимательского права наличие обособленного имущества является основой его самостоятельной имущественной ответственности[17].

5. Сочетание ведения предпринимательской деятельности с её руководством, регулированием и с функцией собственника имущества.

6. Легитимизация как узаконивание юридического статуса субъекта предпринимательского права. С этой целью происходит регистрация хозяйствующего субъекта и приобретение статуса юридического лица, предпринимателя. При этом в дополнительной легитимизации не нуждается Российская Федерация и республики входящие в неё, поскольку их статус определён Конституцией РФ и конституциями республик. Статус краёв и областей определяется в соответствии с 68 ст. Конституции РФ уставами регионов[1]. Уставы регионов утверждаются местными законодательными органами. Легитимизация же муниципальных образований происходит через разработку и принятие собственного устава, принятого непосредственно местным населением или работающим представительным органом муниципалитета. В свою очередь Устав регистрируется в установленном законом порядке[33, c.650].

7. Наличие хозяйственной компетенции как совокупности прав и обязанностей, которыми хозяйствующий субъект наделён, что определяется законом, учредительными документами, а в отдельных случаях и специальной лицензией. Выделяют общую, специальную, ограниченную и исключительную компетенцию:

- специальная компетенция предусматривает законодательное закрепление цели деятельности хозяйствующих субъектов в учредительных документах. Хозяйствующие субъекты, таким образом, могут получить права, которые должны соответствовать целям деятельности о которых заявлено в уставе. И хозяйствующие субъекты исполняют обязанности, связанные с этой деятельностью. К субъектам специальной компетенции относят государственные и муниципальные унитарные предприятия и некоммерческие организации[40, c.461].

- общая компетенция является возможностью для субъектов иметь соответствующие права и исполнять обязанности для осуществления в рамках закона своей предпринимательской деятельности. Согласно статья 49 ГК РФ общей компетенцией могут обладать коммерческие организации. Исключением являются государственные и муниципальные унитарные предприятия и иные виды организаций.

- ограниченной компетенцией владеет субъект, самостоятельно ограничивший свою хозяйственную компетенцию в соответствующей учредительной документации. Если же субъект нарушил ограничения, заложенные в принятых документах, то совершенные в противоречие с деятельностью, сделки могут быть признаны судом недействительными. Подобные случаи рассматриваются в статье 173 ГК РФ[3].

Глава 2. Порядок создания, реорганизации и ликвидации субъектов предпринимательского права

2.1 Основные способы создания субъектов предпринимательского права

Причины возникновения учреждения юридического лица обусловлены сложностью социальной организации общества, развитием экономических отношений и социальным сознанием. В процессе развития общества было недостаточно правового регулирования отношений, которые касались только отдельных лиц как единственных субъектов частного права. Адвокаты Римской республики обсудили идею существования профсоюзов, которые имели неделимое, отдельное имущество и действовали в гражданском обороте от своего имени[16].

Понятие «юридическое лицо» было неизвестно римским юристам, и его сущность изучалась не ими, а идеей расширения спектра субъектов частного права за счет специальных организаций, профсоюзов граждан, которым мы обязаны римскому праву. И если говорить о современном обществе, то это невозможно представить без объединения людей во всевозможных профсоюзах, без объединения их личных усилий и капитала для достижения общих целей. А основной формой коллективного участия лиц в гражданском обороте является строительство юридического лица[41, c.362].

Согласно статье 48 Гражданского кодекса, юридическое лицо признано организацией, имеющей право собственности, хозяйственного управления или оперативного управления отдельными товарами и ответственным за свои обязательства по данному имуществу, может от своего имени приобретать и осуществлять собственность и личные права защиты, брать на себя ответственность, быть истцом и ответчиком в суде. Юридические лица должны иметь независимый баланс и (или) оценку[3].

Субъекты предпринимательского права создаются по воле их учредителей, но государство (орган) в интересах всех участников продаж недвижимости контролирует законность их создания[35,c.543].

Учредителями могут быть их первые участники (члены) (в коммерческих компаниях и партнерствах, кооперативах, ассоциациях, общественных и религиозных организациях) или владелец их имущества или уполномоченного органа (при создании единых предприятий и учреждений), а также другие лица, которые вносят к ним материальные взносы, хотя тогда они не участвуют непосредственно в их деятельности (учредители фондов)[29,c.11].

Законодательство знает несколько способов (поручений) создания субъектов предпринимательского права в условиях рыночной организации оборота, наиболее важным является явный - нормативный метод их возникновения. Это устраняет необходимость получения предварительного разрешения от властей на создание юридического лица. Учредители «находятся» в регистрирующем органе, который не имеет права отказывать им в регистрации созданной организации при отсутствии нарушений правовых норм со стороны их партии. Большинство субъектов предпринимательского права создаются таким образом[26, c.203].

В качестве исключения из закона также используется процедура утверждения для установления определенных субъектов предпринимательского права, которые должны заниматься только предпринимательской деятельностью. Это связано с необходимостью получения предварительного разрешения (согласия) от властей для создания соответствующего юридического лица, которое, как правило, служит общим интересам всех участников продаж. В таком порядке, например, создаются коммерческие банки и страховые компании (в частности, поскольку их деятельность связана с предоставлением финансовых услуг неограниченному числу потребителей и накоплением значительных средств последнего).

Конечно, невозможно создать «юридическое лицо по договоренности» (как предусмотрено уже упомянутым абсурдным правилом российского высшего образования 1996 года), чтобы обойти установленный порядок Гражданского кодекса[3].

Кроме того, эта процедура применяется при создании субъектов предпринимательского права, которые могут занять доминирующее или даже монопольное положение на рынке определенных товаров или услуг, чтобы поддерживать конкуренцию между существующими производителями (поставщиками услуг) в интересах потребителей. Поэтому очевидно, что полностью отказаться от процедуры утверждения невозможно даже в развитой рыночной экономике (что подтверждается зарубежным опытом)[39].

В обоих случаях субъект предпринимательского права считается созданным с момента его государственной регистрации (статья 51, пункт 2 ГК РФ). Такая регистрация должна осуществляться органами юстиции в Едином государственном реестре субъектов предпринимательского права в порядке, установленном специальным законом. Однако при отсутствии такого закона оно осуществляется различными государственными и муниципальными органами или даже «регистрационными палатами» и их созданными филиалами (филиалами), не всегда по тем же правилам и без единого реестра. Это положение не только затрудняет мониторинг законности установления и функционирования субъектов предпринимательского права и знакомит других участников с их ситуацией, но и создает повод для злоупотреблений[3].

Единая процедура государственной регистрации в настоящее время устанавливается для субъектов предпринимательского права с предпринимательской деятельностью (в том числе некоммерческих организаций), за исключением компаний с иностранными инвестициями. По ее словам, регистрационный орган подает заявку, устав и постановление о создании юридического лица или устава, а также документы, подтверждающие уплату регистрационного взноса и не менее 50% уставного капитала.

Требование иных, не предусмотренных законом документов (например, гарантийные письма или сертификаты, подтверждающие местонахождение юридического лица) запрещено. Регистрация должна быть произведена в течение трех дней с момента подачи всех необходимых документов (или в течение 30 дней с момента отправки)[19,c.980].

Общая концепция Федерального закона от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей"16 (далее - Закон о регистрации) и другие нормативно-правовые акты, принятые в его исполнении, свидетельствуют о чрезмерном формализме процедуры государственной регистрации, демократизации данного учреждения. Для поддержки этой позиции достаточно указать на отсутствие материальной юридической экспертизы документов, представленных для регистрации, представленных до 2002 года, и, кроме того, предусмотренных в правовых системах многих зарубежных стран[6].

Для государственной регистрации субъектов предпринимательского права при его создании необходимо представить в регистрационный орган заявление, решение об учреждении, учредительные документы и документ, подтверждающий уплату государственной пошлины. Однако на основании этих документов вряд ли можно реально оценить статус контролируемой организации[19,c.980].

Специальные принципы о числе требуемых документов кроме того могут быть проявлены в варианте вспомогательного единого перечня. Но ни приложение, ни учредительные документы никак не включают данных, подтверждающих оплату учредителями уставного капитала. В соответствии со статьей 15 Закона О государственной регистрации акционерных обществ, созданных в варианте слияния либо присоединения, заявитель регистрационного органа представляет документ, удостоверяющий извещение кредиторов о реорганизации. По этой причине на сегодняшний день серьезной проблемой функционирующего законодательства считается недостаток элементов настоящего контролирования за наличием имущества, представляющего уставный капитал юридического лица. Аналогичное правило учтено для обществ с ограниченной ответственностью (п. Из числа документов, которые должны быть поданы для государственной регистрации юридического лица в взаимосвязи с его формированием), статья 12 Закона о регистрации учитывает 2 документа, сущность каковых затрагивает уставную капитал-заявку на государственную регистрацию и учредительные бумаги зарегистрированного юридического лица, а во-вторых, вследствие того, что в статье 23 Закона о регистрации отсутствует соответствующие основные принципы, которые могли бы быть использованы в этом случае. Отказать в общегосударственной регистрации такого юридического лица нельзя, вследствие того, то что должностные лица регистрационных организаций, как ранее отмечалось, не имеют полномочия осуществлять материальную проверку представленных бумаг (т. 21 Федерального закона от 14 ноября 2002 г.) В связи с этим в практике бывают случаи, если формируется коммерческая организация, учредительные документы которой (а кроме того обращение в регистрацию) включают целую необходимую информацию, но реальный объем уставного капитала не оплачивается[13].

Правила Гражданского кодекса, противоречащие правилам Закона о регистрации, имеют правовое преимущество. Но норма, на которую МНФ ссылается в своем письме (а именно в пункте 1 статьи 60), говорит только об обязательстве учредителей (участников) юридического лица или учреждения, принявшего решение о реорганизации субъектов предпринимательского права, уведомить кредиторов реорганизованного субъекта предпринимательского права в письменной форме. В нем не упоминается обязательство субъекта предпринимательского права, созданного реорганизацией, предоставить доказательства такой регистрации для государственной регистрации[4].

Министерство по налогам и сборам в письме от 27 августа 2004 г. № 09-1-03/3458а21 установило, что при отсутствии документа, последовательность использования этих слов и словосочетаний в наименованиях субъектов предпринимательского права подтверждены компетентным государственным органом, регистрирующим (налоговые) органы обязаны принять решение об отказе в государственной регистрации. При этом неясно, какие из причин, указанных в статье 23 Закона о регистрации, будут руководствоваться органами Федеральной налоговой службы. Скорее всего, в этом случае база, установленная в подп. 23 закона (отказ в регистрации в связи с неисполнением всех необходимых документов), но его использование требует обязательного требования - необходимые документы должны быть определены в законе о регистрации[6].

Таким образом, список соответствующих документов, указанных в ст. 12 закона не содержит, документ, подтверждающий координации вопроса об использовании в наименовании субъектов предпринимательского права указанных слов и словосочетаний с соответствующим государственным органом. Специальная процедура регистрации также не применима в этом случае, так как отсутствует одно из его важных условий – соответствующее правило не предусмотрено Федеральным законом, как это прописано в статье 10 Закона о регистрации.

Законодательство, определяющее специальный перечень документов для регистрации определенных видов субъектов предпринимательского права, не лишено недостатков. Так, недавно вступившие в юридическую силу соответствующие положения Федерального закона от 12 января 1996 г. № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях» определяют, что для государственной регистрации некоммерческой организации уполномоченный орган должен, в частности, подать документы: заявление о государственной регистрации, информацию об учредителях в двух отношениях и информацию об адресе (месте) постоянного органа некоммерческой организации, связанного с некоммерческой организацией. Такая же критика относится и к государственной регистрации общественных объединений[12].

Регистрирующий орган рассматривает полученное заявление, а так же полученную документацию в течение тридцати дней, после чего принимает соответствующее решение. Отказ в проведении регистрации подлежит обжалованию, как в вышестоящую инстанцию, так и в суд.

Законодательством РФ предусмотрено несколько способов создания субъектов предпринимательского права, каждый из которых обладает своими отличительными особенностями, а так же порядком действий. На сегодняшний день предусмотрены такие способы как: разрешенный, явочно-нормативный, распорядительный[29, c.14].

Разрешительным способом создания субъектов предпринимательского права пользуются, к примеру, представители банковской и медицинской сфер. Этот порядок создания субъектов предпринимательского права предусматривает помимо согласия на создание учредителей, получение разрешения и от уполномоченных органов. Как правило, такое разрешение дается органами государственной власти. Для примера, можно привести создание в сфере банковского сектора. Для того, что бы банк мог осуществлять свою деятельность, ему необходимо получить лицензию, которою уполномочен выдавать Центральный банк РФ. Без такой лицензии осуществление деятельности данным ЮЛ невозможно. При отзыве такого разрешения, субъект прекращает свою деятельность. В качестве еще одного примера можно привести частные клиники, оказывающие медицинские услуги. Для осуществления такой деятельности необходимо получение разрешения от министерства здравоохранения или его территориальных подразделений[20,c.40].

Распорядительный способ создания субъектов предпринимательского права предполагает, что оно образовывается исключительно на основании решения представителей властей. То есть, такое решение заменяет учредительный договор или протокол собрания. Как правило, данный способ применяется для создания государственных и муниципальных унитарных предприятий. Явочно-нормативный — самый простой способ создания ЮЛ. Этот способ именуется еще и общим. Он заключается в том, что для создания ЮЛ необходимо лишь пройти регистрацию. Это связано с тем, что законом уже предусмотрено разрешение создавать юридические лица, поэтому учредителям на основании такого разрешения нужно лишь явиться для регистрации. Однако такое право дано не всем. Например, решением суда может быть предусмотрен запрет на деятельность гражданина в определенной сфере. Тогда в регистрации ему будет отказано[19, c.980].

Таким образом, законодатель предусмотрел несколько способов, используемых при создании субъектов предпринимательского права. Выбор того или иного способа зависит от специфики деятельности организации. Для создания ЮЛ нужно соблюсти конкретную процедуру, которая указана в гражданском законодательстве, а так же в ФЗ о государственной регистрации юридических лиц и ИП.

2.2 Особенности реорганизации субъектов предпринимательского права

В процессе своей деятельности предприятия и учреждения могут изменять не только политику по отношению к клиентам, контрагентам, конкурентам, но и организационно-правовую природу, которая заключается в изменении правового статуса.

Суть ее в том, что деятельность одного субъекта предпринимательского права (предприятия, организации) прекращается за счет начала деятельности другого (других)[30,c.224].

Однако, не всегда субъект ликвидируется, о чем будет указано ниже. Не нужно путать реорганизацию с ликвидацией, поскольку в последнем случае отсутствует передача прав и обязанностей своему правопреемнику.

То есть, плавный переход из одной формы в другую – вполне нормальный процесс, с учетом необходимости его запуска и проведения. Это способствует развитию других форм деятельности, решаются определенные проблемы по выживанию конкретного предприятия.

Признаки реорганизации субъектов предпринимательского права проявляются в особенностях проведения этой процедуры. Варианты и способы реорганизации субъектов предпринимательского права выбираются или самостоятельно субъектом, если есть намерение провести добровольную реорганизацию, или судом, если происходит принудительная реорганизация.

Основание для реорганизации - есть принятое решение учредителей на этот счет.

Что касается слияния или присоединения, то вершить дальнейшую судьбу предприятия могут не только учредители, но и все субъекты, принимающие участие в этом процессе.

Если, например, общество с ограниченной ответственностью решило разделиться на два, три или более отдельных субъектов, тогда высший орган (общее собрание) решает также вопросы порядка, сроков, иные условия.

То есть, прекращение юридического лица путем реорганизации происходит по инициативе его высшего органа (если такой предполагается в той или иной организационной структуре).

Реорганизация субъектов предпринимательского права имеет ряд стадий, «ступеней», последовательных действий[28,c.115].

Это связано с тем, что процесс продолжителен по времени; нужно соблюсти установленную государством процедуру; само решение и момент реорганизации связан с реализацией прав и обязанностей, как самого предприятия, так и иных субъектов.

Проблемы, возникающие в процессе, решаются в строгом соответствии с законодательством[28,c.119].

Как и в любом институте права, существуют свои особенности реорганизации субъектов предпринимательского права. В чем они состоят?

Субъект проведения реорганизации может трансформироваться не во все организационно-правовые формы, а лишь в те, которые допускает действующее законодательство. Например, ООО не может реорганизоваться в государственное предприятие, а коммерческие – в благотворительные;
Сама реорганизация может проходить в рамках, которые определены ГК РФ[4];
Виды, типы или способы реорганизации субъектов предпринимательского права могут быть как добровольными, так и принудительными. Первый случай рассматривался выше. Во втором – решения могут приниматься судом или Антимонопольным комитетом;
Возможность привлечения арбитражного управляющего в случае, если субъект не проводит необходимые действия по реорганизации;
Реорганизация проходит с передачей прав (всех или части, в зависимости от формы) и обязанностей правопреемнику. В этом есть особенность и основное отличие от ликвидации предприятия[31, c.560].

Общие признаки реорганизации субъектов предпринимательского права сводятся к возможному созданию нового субъекта и передаче прав и обязанностей правопреемнику.

2.3 Этапы ликвидации субъектов предпринимательского права

В связи с убыточностью бизнеса или по другим причинам участники общества с ограниченной ответственностью могут принять решение закрыть компанию. Для этого законодательством закреплена специальная процедура – ликвидация ООО. Разберем основные вопросы, связанные с этим процессом.

Под ликвидацией понимается прекращение деятельности организации с исключением ее из реестра субъектов предпринимательского права и распределением имущества (если таковое остается после составления ликвидационного баланса) между участниками. При ликвидации права и обязанности общества не передаются другим лицам[26,c.203].

Лица, заинтересованные в прекращении существования общества, могут задаваться вопросом, как закрыть ООО.

ООО – это коммерческая организация с уставным капиталом, разделенным на доли. Участники общества несут ответственность по обязательствам последнего только в пределах стоимости своих долей. Закон об ООО от 08.02.1998 N 14-ФЗ закрепляет, в том числе, и порядок ликвидации общества с ограниченной ответственностью. Этот вопрос освещают статьи 57 и 58 Закона. Общие для всех субъектов предпринимательского права положения содержит и ГК РФ (ст. ст. 61 — 64.1)[3].

Далее в статье приводятся этапы ликвидации ООО и пошаговая инструкция, как провести данную процедуру.

Этап I – принятие решения о ликвидации

Ликвидация может быть добровольной и принудительной.

В первом случае процесс ликвидации может быть инициирован:

учредителем (участником) компании;
органом управления обществом (общим собранием участников, генеральным директором).

Соответствующий вопрос выносится на повестку дня общего собрания. За ликвидацию организации должны проголосовать все участники общества единогласно.

Решение о прекращении деятельности фирмы может быть принято также судом по искам, предъявленным по основаниям, предусмотренным п. 3 ст. 61 ГК РФ, а именно в случае[4]:

проведения регистрации юридического лица с грубыми нарушениями закона;
ведения деятельности без соблюдения необходимых для этого условий (получения лицензии или свидетельства о допуске к работам, вступления в саморегулируемую организацию);
осуществления деятельности, нарушающей законодательство;
невозможности осуществления деятельности и др.[25]

Этап II – назначение ликвидационной комиссии

Процедура ликвидации предприятия предусматривает создание особого органа, на который возлагается совершение действий по ликвидации.

На основании решения участников общества о прекращении его деятельности руководитель ООО издает приказ о создании ликвидационной комиссии, в которую входят, как правило:

руководитель организации;
учредители или участники либо их представители;
представители работников организации[19].

Если участником организации является муниципальное образование, субъект РФ или Российская Федерация, в состав комиссии необходимо включить представителей соответствующих органов власти.

В приказе указываются:

сведения об обществе – наименование, адрес, регистрационные данные, другие реквизиты;
дата и номер акта;
основание вынесения приказа – «на основании решения общего собрания участников общества от ДД.ММ.ГГГГ N ХХ»;
состав ликвидационной комиссии;
сроки и порядок работы комиссии;
лица, на которых возлагаются исполнение и контроль за исполнением приказа;
должность и подпись лица, вынесшего приказ[25,c.203].

В случае принудительной ликвидации по решению суда комиссию назначает суд.

Комиссия может быть назначена общим собранием одновременно с принятием решения о ликвидации, если соответствующий вопрос будет заранее включен в повестку дня[17, c.272].

Этап III – собственно ликвидация

На этом этапе ликвидационная комиссия реализует свои полномочия и осуществляет действия, необходимые для проведения ликвидации:

в течение трех дней после принятия общим собранием решения о ликвидации направляет уведомление о начале процедуры ликвидации в регистрирующий орган (налоговую инспекцию по месту нахождения общества);
принимает на себя управление делами организации;
выступает от имени организации в суде;
публикует в «Вестнике государственной регистрации» и средствах массовой информации сообщение о закрытии ООО, сроках и порядке принятия требований кредиторов;
другими способами уведомляет кредиторов о ликвидации;
составляет промежуточный ликвидационный баланс, отражающий финансовое состояние общества, его активы, дебиторскую и кредиторскую задолженности, подает его в налоговый орган;
обеспечивает продажу имущества общества в целях погашения долгов;
производит расчеты с кредиторами и принимает меры по взысканию дебиторской задолженности;
по окончании всех расчетов с кредиторами и дебиторами составляет итоговый ликвидационный баланс;
распределяет оставшиеся средства между участниками общества;
подает в налоговую инспекцию заявление о регистрации ликвидации компании, итоговый баланс и документ об уплате госпошлины (в 2017 г. – 800 рублей)[20,c.45].

В случае, если имущества ликвидируемой организации оказывается недостаточно для погашения всех долгов, ликвидационная комиссия подает в суд заявление о признании общества банкротом, и процедура ликвидации сменяется процедурой банкротства, которая осуществляется в порядке, предусмотренном Законом о несостоятельности (банкротстве) от 26.10.2002 N 127-ФЗ[14].

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

На сегодняшний день изменяется, активно дополняется и совершенствуется законодательство Российской Федерации. Конечно, изменения не могут игнорировать столь большое в своей значимости в жизни государства и граждан отрасли права, как гражданское право. В частности, изменения в правилах отдельных видов предпринимательской деятельности граждан происходят в качестве субъектов предпринимательского права. В этой связи расследование изменений законодательства в области регулирования субъектов предпринимательского права актуально как для граждан - учредителей и участников субъектов предпринимательского права, так и для юридических исследователей.

Считается, что у субъектов предпринимательского права должен быть только один учредительный документ-устав. Существование Учредительного соглашения в качестве учредительного документа не требуется по практической необходимости (поскольку учредители юридического лица в любом случае выражают свое согласие на его создание, если они одобряют устав). Тем не менее, устав должен быть доступен всем юридическим лицам, включая государственные органы. Они могут быть стандартными, утвержденными законом (Гражданским кодексом). Только для деловых партнеров меморандум ассоциации может быть сохранен с помощью хартии (которая более согласована с особенностями статуса партнерства и его членов).

Одной из важных тем для осуществления предпринимательской деятельности является легализация, которая осуществляется через государственную регистрацию. Действующее законодательство о государственной регистрации субъектов предпринимательского права, хотя и сделал значительный шаг вперед, в некоторых случаях остается проблематичным, не предусматривает и не гарантирует стоимость регистрации. В настоящее время существует ряд проблем с созданием субъектов предпринимательского права.

Следует отметить, что закон О государственной регистрации субъектов предпринимательского права не содержит таких оснований для отказа в государственной регистрации в качестве несоблюдения закона.

Таким образом, предлагается упразднить государственный контроль за соблюдением законодательства регистрационными органами при создании, реорганизации и ликвидации субъектов предпринимательского права. Известно, что в процессе регистрации субъектов предпринимательского права выявлено достаточное количество нарушений, которые приводят к отказу в регистрации. Кроме того, нарушения, как правило, связаны с включением в учредительные документы положений, противоречащих закону.

В России в настоящее время нет юридических оснований для отказа в государственной регистрации, так как организация с таким названием уже существует.

Что касается уже созданных организаций с одинаковыми именами, лучшим решением является изменение имени этих организаций путем добавления цифр или других отличительных символов или слов или полное изменение имени юридического лица по решению учредителей.

Законодатель не решил проблему регистрации субъектов предпринимательского права с одинаковыми именами, исчерпывающий список документов, поданных на регистрацию, и статью с закрытым списком причин отказа в регистрации. Закон также разрешает регистрацию нескольких субъектов предпринимательского права по одному адресу, и в результате десять или даже сотни организаций находятся в одних и тех же помещениях.

Нынешняя процедура установления субъектов предпринимательского права сложна. Основной причиной несовершенства является отсутствие единой правовой системы, которая определяет порядок и порядок государственной регистрации субъектов предпринимательского права.

Стоит отметить два значимых момента, связанных с подготовкой и утверждением (учредителями, акционерами) промежуточного и ликвидационного балансов в период ликвидации субъектов предпринимательского права.

Во-первых, закон не предусматривает какие-либо дополнительные документы бухгалтерской отчетности, за исключением промежуточного ликвидационного и ликвидационного балансов. На практике, как правило, встречается то, что налоговые органы требуют предоставления текущей квартальной бухгалтерской отчетности, и, более того, накладывают штрафы за ее непредставление. Анализируя множество научных статей, можно проследить мнение авторов, заключающееся в том, что данные требования в соответствии с действующим законодательством – некорректны.

Во-вторых, не имеют место какие-либо нормативные документы, которые бы разрабатывали, утверждали форму предоставления в налоговый орган промежуточного и ликвидационного балансов. Промежуточный ликвидационный баланс утверждается либо согласовывается собственниками ликвидируемого юридического и после этого производится удовлетворение требований кредиторов в порядке очередности, в соответствии с действующим ГК РФ. Следовательно, составляется ликвидационный баланс, который также утверждается собственниками и оставшееся имущество передается им.

Необходимо отметить, что ликвидация юридического лица считается завершенной, а юридическое лицо - прекратившим существование лишь после внесения об этом записи в единый государственный реестр субъектов предпринимательского права. Эту информацию ликвидационная комиссия или один член этой комиссии может узнать по истечении пяти рабочих дней после предоставления сведении ликвидационного баланса, если эти сведения устроят налоговый орган.

Таким образом, представляется, что действующее российское законодательство о ликвидации требует совершенствования.

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ

Нормативные правовые акты

1. Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12 декабря 1993) [Текст] //Российская газета, N237(853), 25 декабря 1993

2. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть I) от 30.10.1994 г. 51-ФЗ (принят ГД ФС РФ 21.10.1994 г.) (в ред. ФЗ от 03.06.2006 г.) [Текст] //СЗ РФ, от 05.12.1994 г.

3. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть II) от 26.01.1996 г. 14-ФЗ (принят ГД ФС РФ 22.12.1995 г.) (в ред. ФЗ от 02.02.2006 г.) [Текст]//СЗ РФ, от 29.01.1996 г.

4. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть III) от 26.11.2001 г. 146-ФЗ (принят ГД ФС РФ 01.11.2001 г.) (в ред. ФЗ от 02.02.2006 г.) [Текст] //СЗ РФ, от 03.12.2001 г.

5. Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации от 14.11.2002 г. [Текст] // СЗ РФ от 18.11.2002, № 46, ст. 4532, СЗ РФ от 03.01.2005.

5. Налоговый кодекс Российской Федерации (часть первая) от 31.07.1998 г. № 146-ФЗ (ред. от 01 июля 2016 г.) СЗ РФ. 1998. № 147. Ст. 10

6. Федеральный Закон от 08.08.2001 N 129-ФЗ (ред. от 01.12.2007) "О государственной регистрации субъектов предпринимательского права и индивидуальных предпринимателей"[Текст] // Российская газета. 10 августа 2001 г. № 153

7. Федеральный Закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ (ред. от 18.12.2006) "Об обществах с ограниченной ответственностью" [Текст] // Российская газета. 17 февраля 1998 г.

8. Федеральный Закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ (ред. от 01.12.2007) "Об акционерных обществах"[Текст] // Российская газета. 29 декабря 1995 г. № 248

9. Федеральный Закон от 19.05.1995 N 82-ФЗ (ред. от 02.02.2006) "Об общественных объединениях"[Текст] (принят ГД ФС РФ 14.04.1995) (с изм. и доп. от 18.04.2006)

10. Федеральный Закон от 14.11.2002 N 161-ФЗ (ред. от 01.12.2007) "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях" (принят ГД ФС РФ 11.10.2002) [Текст] // Российская газета. 3 декабря 2002. № 229

11. Федеральный Закон от 8 мая 1996 г. (с изменениями и дополнениями) № 41-ФЗ «О производственных кооперативах» [Текст] // Российская газета. 16 мая 1996 г. № 91.

12. О некоммерческих организациях: Федеральный закон от 12 января 1996 г. № 7-ФЗ (в ред. от 19 декабря 2016 г.) // 1996. № 7. Ст. 20

13. О государственной регистрации субъектов предпринимательского права и индивидуальных предпринимателей: Федеральный закон от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ (ред. от 28 декабря 2016 г.) // 2001. № 76. Ст. 22.1

14. О несостоятельности (банкротстве): Федеральный закон от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ (ред. от 01 января 2017 г.) // 2002. № 51. Ст. 213.1

15. Постановление Правительства РФ от 19 июня 2002 г. (с изменениями и дополнениями) № 438 «О Едином государственном реестре субъектов предпринимательского права» [Текст] // Российская газета. 26 июня 2002 г. № 113

16. Постановление Правительства РФ от 26 февраля 2006 г. (с изменениями и дополнениями) № 110 «О совершенствовании процедур государственной регистрации и постановки на учёт субъектов предпринимательского права и индивидуальных предпринимателей» [Текст] // Российская газета. 13 марта 2004 г. № 151.

Литература:

Борисов, А. Н. Комментарий к Федеральному закону "О защите прав субъектов предпринимательского права и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля" / А.Н. Борисов. - М.: Юстицинформ, 2018. - 272 c.
Борисов, А. Н. Постатейный комментарий к Федеральному закону "О защите прав субъектов предпринимательского права и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля" / А.Н. Борисов. - М.: Юстицинформ, 2016. - 272 c.
Великородная, Л.И. Государственная регистрация субъектов предпринимательского права. От создания до ликвидации / Л.И. Великородная. - М.: Московская финансово-промышленная академия (МФПА), 2017. - 980 c.
Веселова Е.С. Гражданское правовое регулирования субъектов предпринимательского права // Научная перспектива. 2015. № 1. С. 40-45.
Габов А.В. Ликвидация субъектов предпринимательского права. История развития института в Российском праве. Современные проблемы и перспективы. – М.: Статут, 2014. – 303 с
Гусева, Т. А. Государственная регистрация субъектов предпринимательского права (+ CD-ROM) / Т.А. Гусева, А.В. Чуряев. - Москва: Машиностроение, 2015. - 496 c.
Гусева, Т. А. Постатейный Комментарий к Федеральному закону "О государственной регистрации субъектов предпринимательского права и индивидуальных предпринимателей" / Т.А. Гусева, А.В. Чуряев. - М.: Юстицинформ, 2018. - 344 c.
Евецкий, А.А. О субъектов предпринимательского праваах / А.А. Евецкий. - Москва: СПб. [и др.] : Питер, 2015. - 240 c.
Комментарий к ст. 57 ГК РФ Габов А.В. Реорганизация и ликвидация субъектов предпринимательского права: научно-практический комментарий к статьям 57 65 Гражданского кодекса Российской Федерации (постатейный). М.: ИЗиСП, ИНФРА-М, 2014. 203 с.
Комментарий к ст. 58 ГК РФ Габов А.В. Реорганизация и ликвидация субъектов предпринимательского права: научно-практический комментарий к статьям 57 65 Гражданского кодекса Российской Федерации (постатейный). М.: ИЗиСП, ИНФРА-М, 2014. 203 с..
Кондраков, Н.П. Основы малого и среднего предпринимательства: Практическое пособие / Н.П. Кондраков, И.Н. Кондраков. - М.: Инфра-М, 2017. - 192 c.
Ломайкина И.С. Реорганизация и ликвидация субъектов предпринимательского права по законодательству Российской Федерации // Вестник магистратуры. 2015. № 1-3 (40). С. 115-118.
Михайлова М.Ю. Актуальные вопросы реформы гражданского законодательства о субъектов предпринимательского праваах // Гражданское право. 2016. № 4. С. 11-14.
Началов А.В. Юридические лица и индивидуальные предприниматели: создание, реогрганизация, ликвидация. [Текст]- М.: НалогИнфо, 2007. - 224 с. - ISBN 5-94373-024-9.
Предпринимательское (хозяйственное) право / Под ред. В.В. Лаптева, С.С. Занковского. - М.: Волтерс Клувер, 2016. - 560 с.
Предпринимательское право. Правовое регулирование отдельных видов предпринимательской деятельности. - М.: Юрайт, 2015. - 528 с.
Ручкина Г.Ф. Предпринимательское право России / Под ред. В.С. Белых. - М.: Проспект, 2015. - 650 с.
Сотникова Л.В. Реорганизация субъектов предпринимательского права. правовые основы, бухучёт, налогообложение [Текст]- Журнал «Налоговый вестник», 2006. - 672 с. - ISBN 5-8354-0895-3
Сумской Д.А. Статус субъектов предпринимательского права: Учебное пособие для вузов. [Текст] - М.: ЗАО Юстицинформ, 2006. - 543 с. - ISBN 5-7357-0058-8
Суханов Е.А. Гражданское право [Текст]: учебное пособие / Е.А. Суханов. - M.: Статут, 2008. - 588 с. - ISBN 5-8351-0489-6.
Тихомиров М.Ю. Юридические лица. Учебно-практическое пособие[Текст] // Издание М.Ю. Тихомирова, 2009. - 642 с. - ISBN 5-1478-2585-1
Тихомиров М.Ю. Учредительные документы субъектов предпринимательского права [Текст]// Издание М.Ю. Тихомирова, 2009. - 588 с. - ISBN 5-8351-0489-6.
Чеберко, Е.Ф. Основы предпринимательской деятельности. История предпринимательства: Учебник и практикум / Е.Ф. Чеберко. - Люберцы: Юрайт, 2016. - 420 c.
Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права [Текст]: В 2 т. Т. 2 / Г.Ф. Шершеневич. - М.: Издательство «Статут», 2009. - 461 с. - ISBN 5-8354-0260-1.
Широкунова О. Как открыть своё дело. Создание юридического лица[Текст] // Феникс, 2008. - 362 с. - ISBN 5-8354-2365-8