Преподаватель который помогает студентам и школьникам в учёбе.

Нотариат в Российской Федерации (Исторические аспекты развития нотариата в России)

Содержание:

ВВЕДЕНИЕ

Согласно Конституции Российской Федерации, каждый гражданин вправе иметь в собственности имущество, владеть и распоряжаться им, каждый имеет право наследования, вправе защищать свои права, свободы и законные интересы любыми не противоречащими закону способами. Нотариат призван охранять и защищать конституционные права граждан посредством совершения нотариусами предусмотренных нормативно-правовыми актами нотариальных действий от имени Российской Федерации.

Нотариат представляет собой систему органов, на которые возложены задач удостоверения бесспорных прав и фактов, свидетельствование документов, придание документам исполнительной силы и разрешения ряда иных вопросов, предусмотренных законодательством. В своей работе органы нотариата опираются на законодательство и обязательства соблюдения его от лиц, обращающихся за помощью.

Уникальность института нотариата связана с тем, что его органы обеспечивают защиту не только интересов частного характера, но и публичного. Нотариат – не только часть правовой системы, но и значимый институт гражданского общества, беспристрастный, но в то же время профессиональный участник государственного регулирования гражданского оборота. В силу высокой общественной значимости, нотариат тесно взаимодействует с правоохранительной системой, связан с деятельностью судебной власти государства

Несмотря на законодательное регулирование и сложившиеся за период функционирования российского нотариата принципы, данный институт имеет перспективы развития и не лишен несовершенств, как в плане нормативного регулирования, так и в отношении практики, что обуславливает актуальность темы исследования. Проблемы нотариата лежат в области в области неполного применения его возможностей данного института в правоохранительной сфере, несоответствия правового положения и объемов полномочий государственных и частных нотариусов, несовершенства информационного обеспечения работы нотариусов и осуществления нотариальных действий, в сфере установления юридической силы нотариальных актов в сфере обеспечения доказательств, обеспечения контроля нотариальных действий и во многом обусловлены несовершенством законодательной базы и правового положения института нотариата в России.

Анализ законодательства, статей, научных трудов отечественных и авторов, периодических изданий, литературы по нотариату еще раз подтверждает актуальность данной темы не только среди представителей теоретической науки гражданского права и нотариата, но и практикующих специалистов и актуализирует необходимость изучения проблем нотариата в России.

Цель работы – исследовать специфику нотариата в России и выделить проблемы, сопровождающие функционирование данного института на современном этапе.

Для выполнения поставленной цели необходимо решить следующие задачи:

Исследовать исторические аспекты развития нотариата в России.
Провести анализ существующих подходов к понятию нотариата.
Провести анализ законодательных основ функционирования нотариата в России.
Выявить специфику правового содержания российского нотариата.
Выделить проблемы нотариата, сдерживающие его развитие.

Объектом исследования является институт российского нотариата.

Предметом исследования – теоретические, законодательные правовые основы нотариата в России, а также проблемы его функционирования.

Информационная база работы – нормативные правовые акты, регулирующие функционирование нотариата в России, а также выводы и результаты, полученные в рамках исследований отечественных правоведов в сфере нотариата.

Для написания работы были применены общенаучные методы и приемы: анализ, синтез, метод исторического правового анализа и метод сравнения.

1. Понятие нотариата и особенности его развития в России

1.1. Исторические аспекты развития нотариата в России

До настоящего времени среди исследователей истории российского нотариата нет единого мнения о времени его возникновения. Одни авторы полагают, что прообраз нотариата в России можно обнаружить в X веке, вторые утверждают, что история русского пронотариата восходит к периоду федеральной раздробленности XII–XIV веков, третьи – история нотариата в России начинается с конца XV века. При этом и те, и другие исследователи сходятся в одном: возникновение нотариата связано с развитием гражданского оборота [21, с. 13].

Дошедшие до нас упоминания о нотариальной деятельности как о специализированном направлении в политической системе российского общества относятся к XVI веку. Поскольку разрешение ряда дел, в том числе наследственных, длительное время в России подлежало церковной юрисдикции, именно при церкви был образован орган, действующий в сфере закрепления и фиксации доказательств и обеспечивающий хранение документов. Особый класс служащих, специально занимавшихся составлением различных письменных актов, носил название «площадные подьячие» [2, с. 13]. Сословие площадных подьячих сложилось под воздействием спроса на юридические услуги неграмотного в своем большинстве населения Московского государства. Законодательное закрепление их исключительного права на площадное письмо произошло только при царе Алексее Михайловиче на основании его Соборного уложения 1649 года. В предшествующих законодательных актах никаких систематизированных норм об их деятельности не существовало.

В годы правления Петра Великого были проведены реформы, затронувшие практически все сферы жизни, в том числе и нотариат. При Петре I особое значение имела гербовая бумага, на которой совершали акты площадные подьячие, в противном случае акт являлся недействительным. В этот период развитие института нотариата шло по пути установления правительственных органов, к ведению которых относилось совершение всех актов на гербовой бумаге, взимание за это пошлины, а также по пути устранения института площадных подьячих и возложения данных функций на крепостных писцов [15, с. 43].

Позднее на законодательном уровне закреплялись достаточно строгие требования к лицам, претендующим на должность нотариуса. Эти требования касались гражданства, возраста, превышающего возраст общей дееспособности, стажа профессиональной работы или специального образования, нравственных качеств претендента [11, с. 203]. Развивались и систематизировались обязанности нотариусов, среди которых особо следует назвать обязанность по внесению залога в обеспечение своих должностных действий, что обеспечивало право обратившегося к нотариусу лица на возмещение вреда, причиненного нотариальным действием, а также обязанность проживать в месте, назначенном ему правительством.

В соответствии со Сводом законов Российской империи Николая I для составления письменных актов об отчуждении недвижимых имуществ и крепостных людей были созданы при палатах гражданского суда, а в уездах – при уездных судах особые крепостные отделения, состоящие из крепостных писцов и надсмотрщиков. Во второй половине XIX века развитие российского нотариата было тесно связано с правовыми реформами Александра II и, в частности, с судебной реформой 1864 года.

Кодификация нотариального права в России была проведена в 1866 году. В ходе реформы судебной системы, начавшейся в 1864 году в период правления Александра II, была коренным образом преобразована организация нотариата [27, с. 174]. Российский законодатель ориентировался на три европейских законодательства о нотариате, а именно на французский Закон от 25 вантоза XII года, австрийское Положение о нотариате 1855 года, а также баварский Закон о нотариате от 10 ноября 1861 года, а также стремился учесть исторический опыт развития нотариального дела в России, практику и законодательное регулирование совершения гражданско-правовых сделок.

С введением Положения о нотариате нотариус был признан лицом, которое специально наделялось властью совершать и свидетельствовать нотариальные акты в России. Кроме того, указанное положение отделило нотариат от судебной власти, так как вплоть до правления Александра II нотариат входил в состав судебной власти [21, с. 16]. Нотариальное производство было урегулировано во 2 и 3 частях Нотариального положения. В компетенцию нотариусов входит, в частности, удостоверение разного рода актов, а также посредничество при разделе наследства.

Согласно положению, нотариус должен выяснить истинную волю участников сделки и разъяснить им содержание сделки. Размер вознаграждения нотариуса устанавливался на основе соглашения между нотариусом и клиентами. Если же согласия достичь не удавалось, то плата взыскивалась согласно особой таксе. Полномочиями по определению количества нотариусов наделялся Минюст России по согласованию с министерствами финансов и внутренних дел. На нотариуса возлагалась ответственность всем имуществом перед участниками сделки в случае нарушения им профессиональных обязанностей. Для защиты имущественных интересов пострадавших участников нотариус должен был предоставлять обеспечение – имущественный залог.

В соответствии с указанным Положением о нотариальной части нотариусы обладали двойственным статусом. Они считались находящимися на государственной службе, однако без права производства в чины и получения пенсии, а также без оплаты их труда со стороны государства. В то же время нотариусы признавались свободными профессионалами, осуществляющими свою деятельность на коммерческой основе. Цитируя выводы, сделанные О.Г. Тишковой, можно утверждать, что «нотариус становился наполовину чиновником, наполовину коммерсантом» [27, с. 175].

С принятием Положения о нотариальной части были упразднены все прежние учреждения крепостных дел, должности чиновников крепостных дел (крепостных надсмотрщиков, секретарей и писцов) и должности публичных нотариусов. Обязанности по совершению и засвидетельствованию актов возлагались на младших и старших нотариусов. При отсутствии в населенном пункте нотариуса правом совершения нотариальных действий наделялись мировые судьи, городские судьи, а в уездных городах, включенных в состав земских участков, – уездные члены окружного суда [21, с. 17].

Таким образом, Положение о нотариальной части 1866 года, по сути, первый законодательный акт, имеющий комплексный характер, в целом упорядочивший систему нотариальных органов, закрепивший виды актов и порядок их производства. Вместе с тем следует отметить, что данное Положение действовало не на всей территории России. И там, где оно не применялось, например, в губерниях и областях Сибири, нотариальные функции выполняли должностные лица полиции.

Положение о нотариальной части со всеми вносимыми поправками и изменениями продолжало регулировать порядок нотариальной деятельности практически до Октябрьской революции 1917 года. Декрет № 1 о суде от 24 ноября 1917 года упразднил все ранее действовавшие до этого времени судебные установления [9, с. 314]. И хотя не было ничего сказано об упразднении Положения о нотариальной части, регулировавшего до того времени институт нотариата, он практически перестал существовать. Нотариальные действия стали совершать различные учреждения: нотариальные отделы местных Советов, которые возглавляли народные нотариусы, отделы юстиции, социального обеспечения, записей актов гражданского состояния, то есть различные административные органы.

В 1919 году нотариальные отделы местных Советов были заменены нотариальными столами. Нотариальные столы состояли при губернских отделах юстиции и при уездных бюро юстиции. После их упразднения государство приступило к упорядочению нотариального дела, и была сделана попытка его единообразной организации [7, с. 66]. В период с 1918-го по 1920 годы организации и деятельности нотариата уделялось мало внимания, что было обусловлено, прежде всего, тем, что в обстановке так называемого военного коммунизма почти полностью отсутствовал имущественный оборот, обязательственные отношения сводились к семейно-имущественным: бытовой купле-продаже, бытовому подряду, не выходящим за пределы домашнего обихода.

В 1922 году с переходом к Новой экономической политике появляются нотариальные конторы, а также нормативные акты и законы, регулирующие нотариальную деятельность. Но это были лишь частицы полноценного нотариата, который мог бы охранять и гарантировать права и интересы граждан.

Постановлением Центрального Исполнительного Комитета и Совета Народных Комиссаров СССР от 14 мая 1926 года «Об основных принципах организации государственного нотариата» была разработана компетенция органов нотариата. Его содержание весьма объемно и включает в себя практически все возможные сферы применения нотариальных действий. В этот период российской истории нотариат был «огосударствленен» [28, с. 350].

Расширение компетенции органов нотариата в «застойные» годы проявилось в том, что Указом Президиума Верховного Совета РСФСР от 30 сентября 1965 года было утверждено и приобрело юридическую силу «Положение о государственном нотариате в РСФСР». В целом в советский период деятельность нотариусов в условиях отсутствия частной собственности была мало востребована, так что нотариат едва ли мог обладать пространством для развития.

«Основы законодательства Российской Федерации о нотариате» были приняты Верховным Советом РФ 11 февраля 1993 года [19]. Данный нормативный акт продолжает действовать в настоящее время. Необходимость отказа от государственного нотариата в пользу «частного» была вызвана рядом причин – изменение политических, экономических условий жизни государства и общества. Возвращение частной собственности, развитие предпринимательства, формирование рынка недвижимости, в том числе и в связи с приватизационными процессами, потребовали изменений в нотариальной сфере. Проведение правовой, а затем и судебной реформы, не могло не отразиться на нотариате как правоохранительном органе, органе, непосредственно связанном с судом, обеспечивающем защиту и охрану прав граждан и организаций [23, с. 107]. Выбор в пользу латинского нотариата был предопределен историей российского нотариата, принадлежностью правовой системы России к романо-германской правовой семье, политико-экономическими условиями, существовавшими в России в начале 90-х годов ХХ столетия.

1.2. Подходы к понятию нотариата

Правовая наука и законодательство пока не выработали единого понятия нотариата. В Основах законодательства РФ о нотариате от 11 февраля 1993 г. № 4462-1 [19] не дается его определения, а в теории права по этому поводу высказаны самые различные точки зрения.

В самом общем виде под нотариатом понимается:

система органов, осуществляющих функцию государства по защите прав и законных интересов граждан, юридических лиц и общества в целом, органов, наделенных в соответствии с законодательством властными полномочиями [17, с. 24];
правовой институт, призванный обеспечить стабильность гражданского оборота, а также защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц посредством совершения нотариальных действий, отрасль законодательства, нормами которой регулируется нотариальная деятельность [3, с. 18];
отрасль юридических знаний о нотариате как о правовом институте, а также как учебный курс, предметом которого является изучение вопросов нотариального производства и деятельности его участников в нотариальной сфере [26, с. 32].

Таким образом, одни авторы придерживаются мнения, что нотариат представляет собой систему государственных органов и должностных лиц, на которых возложено выполнение предусмотренных законом действий в установленном законом порядке в целях обеспечения защиты прав и охраняемых законом интересов граждан и юридических лиц. Другие ученые определяют нотариат как систему наделенных властными полномочиями органов, осуществляющих функцию государства по защите прав и законных интересов граждан и юридических лиц и общества в целом.

Существует мнение, что понятие «нотариат» целесообразно раскрывать через его юридическую сущность. С этой точки зрения нотариат, осуществляя защиту прав и законных интересов физических и юридических лиц, действует от имени государства, в этой связи его деятельность носит публичный характер, направлена на защиту и частных, и публичных интересов, обеспечивает законность и является по своей сути правоохранительной деятельностью [18, с. 9].

Согласно другой точки зрения, нотариат – «это правовой институт, призванный обеспечить стабильность гражданского оборота, а также защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц посредством совершения нотариальных действий» [16, с. 8].

Какое бы определение не брать за основу с целью характеристики современного российского нотариата, необходимо понимать, что он имеет уникальную двойственную природу, функционируя на грани публичных и частных интересов, а в связи с чем нотариат является неким связующим звеном между государством и гражданским обществом. Учитывая функциональный аспект деятельности данного института, цели его существования, следует согласиться со мнением И.А. Остапенко в том, что «нотариат - это публично-правовой, правозащитный, правоприменительный институт, состоящий из системы органов и должностных лиц, которые в соответствии с Конституцией РФ и иными законами призваны обеспечить стабильность гражданского оборота, а также осуществлять функцию государства по защите прав и законных интересов граждан, юридических лиц и общества в целом, посредством совершения нотариальных действий от имени Российской Федерации» [20, с. 166].

Таким образом, появление российского нотариата, как и зарубежного, связано с развитием товарного оборота и возникшей в связи с этим потребностью в содействии при заключении договоров, в юридическом признании и закреплении приобретаемых прав, в защите собственности. Развитие отечественного нотариата осуществлялось под влиянием Запада, а также при осуществлении рецепции европейских правовых норм и юридической техники, но в то же время на протяжении своего исторического развития нотариат в России имел свои исторические и национальные особенности. В настоящее время после длительного времени нахождения на «периферии» законодательства и юридической практики нотариат занял достойное место в правовой системе России.

Современное понятие нотариата весьма не однозначно и не закреплено нормативно. В различных источниках встречаются разные его трактовки. Нотариат понимается как система органов, наделенных особой компетенцией по защите прав и законных интересов граждан, юридических лиц и общества в целом, как институт, в задачи которого входит обеспечение защиты прав и законных интересов граждан, юридических лиц посредством совершения нотариальных действий, как отрасль юридических знаний. Представляется правильным, понятие «нотариат» должно трактоваться на основании комплексного подхода, позволяющего отразить его структуру (совокупность органов, обладающих определенной компетенцией), цели, задачи и функции, выполняемые ими, предмет и содержание нотариальной деятельности, а также его предназначение – обеспечение защиты прав и законных интересов граждан, юридических лиц и общества в целом.

2. Правовые аспекты нотариата в России

2.1. Законодательные основы нотариата в России

Современное российское законодательство о нотариате представляет собой комплекс нормативных правовых актов, среди которых особая роль отводится Конституции Российской Федерации и Основам законодательства о нотариате от 11 февраля 1993 года.

Конституция РФ устанавливает совместную компетенцию Российской Федерации и субъектов Федерации в сфере нотариата [10]. Субъекты Российской Федерации вправе регулировать профессиональное нотариальное право и вопросы нотариального производства, однако региональное законодательство не может противоречить Основам и другим федеральным нормативным правовым актам.

В соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации, нотариальное удостоверение сделки означает проверку законности сделки, в том числе наличия у каждой из сторон права на ее совершение, и осуществляется нотариусом или должностным лицом, имеющим право совершать такое нотариальное действие в установленном законом порядке [4]. Гражданский кодекс устанавливает также обязательность нотариального удостоверения (заверения) иных гражданских правоотношений, устанавливает некоторые процедурные аспекты нотариального производства.

Отдельные аспекты нотариальных процедур урегулированы Налоговым кодексом Российской Федерации. Так, Налоговый кодекс устанавливает, например, ставки государственной пошлины, взимаемой нотариусом за совершение нотариальных действий (ст. 33324, 33325 НК РФ); требование об обязанности нотариусов сообщать о нотариальном удостоверении права на наследство и договоров дарения в налоговые органы по месту своего нахождения не позднее пяти дней со дня соответствующего нотариального действия (ст. 85 НК РФ) [14].

В соответствии со ст. 1 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате, российский нотариат призван обеспечивать, согласно Конституции Российской Федерации, конституциями (уставами) субъектов РФ, выше названными Основами, защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц путем совершения нотариусами предусмотренных законодательными актами нотариальных действий от имени Российской Федерации [19].

На законодательном уровне заложены основы национальной концепции нотариата прежде всего, как правозащитного института. Что касается нормативно-правовых актов субъектов РФ, регулирующих нотариальную деятельность, то во многих из них нотариат характеризуется как институт гражданского общества. В целом принятые субъектами РФ правовые акты относительно нотариата не многочисленны и, как правило, не имеют большого практического значения.

Основы состоят из двух разделов. Раздел первый определяет организационные основы деятельности нотариата. Раздел второй устанавливает перечень нотариальных действий и правила их совершения. Поскольку Основы не содержат детальной регламентации порядка совершения нотариальных действий, постольку возникает необходимость в принятии Федеральной нотариальной палатой различных методических рекомендаций, направленных на обеспечение единообразного порядка осуществления нотариальной деятельности.

В состав законодательства о нотариате входят принимаемые на основании и в соответствии с законами нормативные правовые акты, например, Указ Президента РФ от 22 июля 2002 г. № 767 «Об использовании Государственного герба Российской Федерации на печатях нотариусов», Постановление Правительства РФ от 1 июня 2012 г. № 543 «Об утверждении перечня документов, по которым взыскание задолженности производится в бесспорном порядке на основании исполнительных надписей».

Важными для практики являются, прежде всего, правовые акты Министерства юстиции (например, приказ Минюста РФ от 15 марта 2000 г. № 91 «Об утверждении Методических рекомендаций по совершению отдельных видов нотариальных действий нотариусами Российской Федерации»; приказ Минюста РФ от 27 декабря 2007 г. № 256 «Об утверждении Инструкции о порядке совершения нотариальных действий главами местных администраций поселений и муниципальных районов и специально уполномоченными должностными лицами местного самоуправления поселений и муниципальных районов»), а также решения Верховного Суда Российской Федерации и рекомендации Федеральной нотариальной палаты.

2.2. Специфика правового содержания нотариата

Правовая деятельность отечественного нотариата обусловлена и спецификой российской правовой системы, которая, безусловно, имеет свои особенности. Правоохранительная функция института российского нотариата отражает его место как публично-правового института, который обеспечивает законность и правомерность юридических действий участников гражданского оборота, снижая уровень как гражданских, так и уголовных правонарушений [8, с. 52].

Центральным признаком нотариата, который определяет его правовую природу, следует считать юрисдикционную, правоохранительную функцию. Данная функция является продолжением, детализацией функции Министерства юстиции по организации юридических услуг и правовой помощи. Реестр государственных нотариальных контор и частнопрактикующих нотариусов, ведет федеральный орган исполнительной власти в области юстиции. А с другой стороны нотариат и суд осуществляют единую функцию предварительного и последующего контроля за законностью в гражданском обороте. Поэтому их деятельность тесно связана, так как суд рассматривает жалобы на нотариальные действия или отказ в их совершении, нотариальные акты оспариваются в порядке искового производства в суде или арбитражном суде, при совершении некоторых действий нотариальный орган, как и суд; руководствуются нормами гражданского процессуального права, принудительное взыскание по исполнительной надписи осуществляется по правилам исполнительного производства и др. [1, с. 104].

Определяя место нотариата в системе правоохранительных органов, необходимо разграничивать деятельность нотариата и судов общей юрисдикции. Нотариат и суд выполняют общие правоохранительные задачи по защите гражданских прав и свобод, права собственности, предупреждению правонарушений. Но способы защиты у них при этом разные. Суд общей юрисдикции рассматривает и разрешает спорные гражданские дела, нотариат защищает гражданские права и свободы путем удостоверения бесспорных фактов. При возникновении спора о праве нотариус отказывает в совершении нотариального действия. Отличия между судом и нотариатом можно привести также по критерию финансирования: судебная деятельность осуществляется за счет государства, а внебюджетный нотариат основывается на принципах самофинансирования. В отличие от суда, который рассматривает в гражданском процессе споры о праве, нотариат выполняет функции, направленные на предупреждение гражданских нарушений в будущем. Таким образом, деятельность нотариата имеет предупредительный характер.

Правоохранительная форма правовой деятельности нотариата – это конкретное проявление такой деятельности, обеспечивающее правомерность юридических действий участников гражданского оборота, в отношении которых совершается нотариальное действие, и непосредственно исполнение, использование и соблюдение требований правовых норм самим нотариусом в процессе осуществления своих полномочий, препятствующая тем самым либо минимизирующая негативные последствия правонарушений [22, с. 69].

В рамках правоохранительной функции нотариат с помощью присущих ему правовых средств решает целый ряд задач: снижает уровень криминальности в гражданском обороте; облегчает раскрытие преступлений; способствует снижению уровня преступности; обеспечивает юридическую безопасность физических и юридических лиц [29, с. 82].

В силу своего публично-правового характера, жесткой процедурной урегулированности порядка совершения нотариальных действий, необходимости оценки целого ряда юридически значимых фактов (прежде чем будет совершено нотариальное действие), нотариат является одним из эффективных средств снижения количества правонарушений в сфере собственности. Правовой конфликт, не дошедший до стадии «спора», часто приводит гражданина к нотариусу с целью получения доказательства государственного признания его права. Правовой конфликт может выразиться не только во взаимоотношениях определенных лиц. Он наступает и в случае, если имеются иные реальные препятствия (либо угроза их возникновения) при осуществлении гражданских прав. На преодоление этих препятствий направлена, прежде всего, деятельность нотариуса по установлению фактов [24, с. 303].

Нотариат – есть система нотариальных органов. Нотариальные органы квалифицируются в качестве административных, но с особым статусом, так как нотариат не выполняет управленческие функции, а решает социальные задачи [13, с. 108]. Однако ввиду двойственной природы нотариальной деятельности понимание нотариата в качестве системы государственных органов и должностных лиц представляется неоднозначным. Нотариус является как представителем гражданского общества, так и носителем публично-правовых полномочий.

Деятельность нотариуса происходит в рамках нотариального производства и жесткой связанности рамками закона. Нотариус обеспечивает для всех участников производства при совершении конкретного действия равные правовые условия, исполняя обязанность по соблюдению закона в отношении всех лиц, в том числе и не обратившихся к нему, но права, которых затрагиваются при совершении нотариального действия [25, с. 69]. Уникальность института нотариата заключается в том, что он обладает дуалистической природой, функционируя на границе частной и публичной сфер.

В соответствии с этим нельзя однозначно охарактеризовать и статус нотариусов и нотариата в целом в качестве элементов публично-властного механизма (из чего следует статус государственного органа или государственного должностного лица) либо структурных единиц гражданского общества (которые отделены от публичной власти и не могут квалифицироваться в качестве государственных органов или соответствующих должностных лиц).

Таким образом, законодательство о нотариате основывается на Конституции Российской Федерации и состоит из Основ законодательства о нотариате, федеральных законов, принимаемых на основании и в соответствии с ними нормативных правовых актов Президента Российской Федерации, Правительства Российской Федерации и федеральных органов исполнительной власти, регулирующих указанную деятельность, а также законов и иных нормативных правовых актов субъектов Российской Федерации, которые не должны противоречить федеральному законодательству.

В современном обществе нотариат является особым институтом, который отражает специфику своей деятельности, а также неоднозначность процессов формирования. Деятельность нотариата имеет предупредительный характер. Судья и нотариус осуществляют публично-правовые функции, закон в равной мере обеспечивает независимость и беспристрастность судьи и нотариуса при решении конкретного гражданского дела. Вместе с тем основное различие между данными правовыми институтами в рамках гражданской юрисдикции производится по критерию спорности либо бесспорности права, только при абсолютности которого нотариус вправе совершать нотариальные действия. Уникальный характер нотариата определен его двойственной природой и тем фактом, что функционирует данный институт на границе частного и публичного права, а нотариус является как представителем гражданского общества, так и носителем публично-правовых полномочий.

3. Проблемы нотариата в России

Развитие нотариата в России изначально было противоречивым (от закрепления государственной системы нотариата в СССР до признания латинского нотариата) [12, с. 180].

В Советском Союзе нотариус рассматривался как обычный клерк, в чьи функции входило лишь решение технических задач, связанных с обеспечением гражданского оборота. Юридического образования для работы на должности нотариуса не требовалось. Принятием Основ законодательства о нотариате государство попыталось в корне изменить правовые основы организации и деятельности нотариата, сложившиеся в советский период. Данным нормативным актом значительно повысились требования к кандидатам, претендующим на должность нотариуса, обязательным стало наличие юридического образования, прохождение стажировки, сдача квалификационного экзамена, получение лицензии. Появился новый субъект правоотношений – нотариус, занимающийся частной практикой. Ничего подобного до этого времени система государственного управления нотариатом еще знала.

Основы о нотариате отчасти стали экспериментом, что повлекло за собой определенные последствия. Правовое несовершенство многих норм, закрепленных в Основах законодательства о нотариате и, как следствие, противоречивая правоприменительная практика, разрастание юридических конфликтов, государственная политика, направленная на «отлучение» нотариусов от удостоверения наиболее доходных сделок, чрезмерное налоговое обременение – результаты несовершенства основного закона в исследуемой области и одна из наиболее обсуждаемых проблем отечественного нотариата. Совершенствование нотариального законодательства требует более подробного урегулирования как по ряду вопросов общего порядка совершения нотариальных действий, так и в отношении отдельных их видов.

Нельзя не отметить такой проблемный аспект института нотариата, как отсутствие общепринятого и нормативно закрепленного понятия «нотариат» в отечественной правовой доктрине. Неопределенность правового статуса нотариата порождает ряд проблем, в частности, законодательного регулирования ответственности нотариуса за причинение вреда. Основы законодательства Российской Федерации о нотариате не позволяют рассматривать деятельность нотариуса как оказание услуг, в связи, с чем на вопросы правового регулирования возмещения вреда законодательство о защите прав потребителей не распространяется. Общие правила же ст. 1069 ГК РФ применимы только к нотариальной конторе государственного типа [5]. Государственные нотариусы в России не несут по отношению к участникам личной ответственности всем своим имуществом непосредственно. Нотариус, допустивший нарушение права граждан с нотариальной конторой находится в трудовых правоотношениях и предел его ответственность ограничен средним заработком. Частный нотариус вообще никой ответственности по вышеуказанным причинам не несет.

Нотариусы в настоящее время не входят в систему органов исполнительной власти и не являются должностными лицами или государственными, муниципальными служащими. Также необходимо помнить, что помимо нотариусов нотариальные действия осуществляют органы и должностные лица в оговоренных в законодательстве случаях. Как представляется правильным, на законодательном уровне нужно более четко определить систему нотариальных органов, разграничить функции и полномочия нотариусов и органов, правомочных совершать нотариальные действия. Тем самым место нотариата в гражданской юрисдикции будет определено более точно.

Отдельного внимания заслуживают некоторые процессуальные положения функционирования нотариата. Так, например, неоптимальной представляется позиция нотариата в рамках отношений, предполагающих оспаривание завещаний в судебном порядке. Удостоверение завещаний входит в компетенцию не только нотариусов, но и глав местной администрации поселения, должностных лиц консульских учреждений РФ и специально уполномоченных должностных лиц (ст. 35-38 Основ законодательства РФ о нотариате, ст. 1127 ГК РФ). Особо остро стоит проблема в процессуальном порядке, когда речь идет о признании завещаний недействительными в исковом производстве. Заключается она в определении процессуального положения нотариуса (иного лица, удостоверяющего завещание).

Т.В. Ярошенко справедливо полагает, что в данном случае процессуальный статус нотариуса необходимо определять, как статус третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора [29, с. 83]. Данный проблемный вопрос следует урегулировать на уровне судебной практики в целях единообразия ее применения, что будет способствовать более правильному и быстрому разрешению гражданско-правовых споров по данной категории дел.

Существенной недоработкой института российского нотариата выглядит несовершенство в современном законодательстве механизмов административного надзора над нотариальной деятельностью. Глава VII «Контроль за деятельностью нотариусов» Основ о нотариате не отвечает сущности государственного управления и значению нотариата. В ней содержится всего две статьи. Статья 33 обозначает судебный контроль совершения нотариальных действий: «Отказ в совершении нотариального действия или неправильное совершение нотариального действия обжалуются в судебном порядке». Порядок рассмотрения заявления определяется главой 37 ГПК РФ [6].

Однако судебный контроль по природе иной, чем административный, и обусловливается задачами судопроизводства, а также статусом суда как органа, призванного обеспечивать права и свободы граждан. Судебный контроль основывается на конституционном праве граждан на судебную защиту своих прав и свобод (ст. 46 Конституции РФ). Так, для того чтобы был задействован механизм контроля, необходимо наличие жалобы заинтересованного лица, которым является лишь обратившийся за совершением нотариального действия. Может быть обжалован только отказ в совершении нотариального действия или неправильное совершение нотариального действия.

При этом Основы о нотариате не дают понятия неправильного действия. Практика рассмотрения дел показывает, что в большинстве случаев предметом обжалования в судах выступает отказ в совершении нотариального действия и в основном по делам о наследовании, когда участие нотариуса в процессе осуществления прав обязательно. Иными словами, ст. 33 Основ о нотариате является в первую очередь гарантией защиты прав граждан, а не основой контроля над профессиональной деятельностью нотариусов.

Основы законодательства о нотариате закладывают базу дисциплинарного контроля исполнения нотариусами профессиональных обязанностей, разграничивают контроль по субъектному составу: в отношении нотариусов, работающих в государственных нотариальных конторах, а также должностных лиц, осуществляющих нотариальные действия, контроль осуществляется органами юстиции, в отношении частных нотариусов – нотариальными палатами. При этом предмет и содержание контроля над нотариальной деятельностью отличий не имеет, поскольку ст. 39 Основ о нотариате при характеристике порядка совершения нотариальных действий не разграничивает их по субъектному составу. В законодательстве вовсе не определены объекты контроля, сроки, процедуры, последствия проведения контрольных процедур.

Поскольку, начиная с 1993 года законодатель идет по пути совершенствования сложившейся законодательной базы, регулирующей сферу нотариата, за счет создания и введения в действие уточняющих законов и разъясняющих подзаконных актов, выявленные недостатки могли бы быть устранены посредством включения соответствующих положений в Устав Федеральной нотариальной палаты, либо быть урегулированными на уровне субъектов. Дополнительно следует отметить, что вне правового поля находятся вопросы социального и общественного контроля нотариата, то есть контроля профилактического.

Не претендуя на полноту изложения всех недостатков российского нотариата, можно указать еще на такие аспекты, как неполное применение его возможностей в правоохранительной сфере, несоответствие правового положения и объемов полномочий государственных и частных нотариусов, несовершенство информационного обеспечения работы нотариусов и осуществления нотариальных действий. Отдельно можно отметить, что российскому нотариату требуется углубление правовой базы, регулирующей вопросы профессионально-нравственной этики нотариусов.

Таким образом, проблемы российского нотариата носят как всеобщий, так и сугубо практический характер. Прежде всего, в данной области регулирования общественных отношений необходимо создание единого целостного института. Требуется дальнейшее совершенствование нотариального законодательства, более подробное урегулирование, как общего порядка совершения нотариальных действий, так и их отдельных видов.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Появление российского нотариата, как и зарубежного, связано с развитием товарного оборота и возникшей в связи с этим потребностью в содействии при заключении договоров, в юридическом признании и закреплении приобретаемых прав, в защите собственности. Развитие отечественного нотариата осуществлялось под влиянием Запада, а также при осуществлении рецепции европейских правовых норм и юридической техники, но в то же время на протяжении своего исторического развития нотариат в России имел свои исторические и национальные особенности. В настоящее время после длительного времени нахождения на «периферии» законодательства и юридической практики нотариат занял достойное место в правовой системе России.

Законодательство о нотариате основывается на Конституции Российской Федерации и состоит из Основ законодательства о нотариате, федеральных законов, принимаемых на основании и в соответствии с ними нормативных правовых актов Президента Российской Федерации, Правительства Российской Федерации и федеральных органов исполнительной власти, регулирующих указанную деятельность, а также законов и иных нормативных правовых актов субъектов Российской Федерации, которые не должны противоречить федеральному законодательству.

Проблемы российского нотариата носят как всеобщий, так и сугубо практический характер и обусловлены противоречивым развитием российского нотариата с самого начала. Прежде всего, в данной области регулирования общественных отношений необходимо создание единого целостного института. Отсутствие общепринятого и нормативно закрепленного понятия «нотариат» в отечественной правовой доктрине. Неопределенность правового статуса нотариата порождает ряд проблем, в частности, законодательного регулирования ответственности нотариуса за причинение вреда. Отдельного внимания заслуживают некоторые процессуальные положения функционирования нотариата, вопросы надзора и контроля над нотариальной деятельностью.

Требующими доработки являются вопросы правового статуса нотариусов и системы нотариальных органов, разграничения функций и полномочий нотариусов и органов, правомочных совершать нотариальные действия. Требуется дальнейшее совершенствование нотариального законодательства, более подробное урегулирование, как общего порядка совершения нотариальных действий, так и их отдельных видов.

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ

Андреев И.А. Нотариат в России / И.А. Андреев. – М.: Норма, 2017. – 328 с.
Афанасьева Е. А. Нотариат Российской империи: автореф. дис. ... канд. юрид. наук / Е.А. Афанасьева. – М., 2015. – 34 с.
Багичев А.В. Нотариат / А.В. Бигичев. – М.: Инфра-М, 2018. – 412 с.
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 03.08.2018) // Собрание законодательства РФ. – 1994. – N 32. – Ст. 3301.
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 26.01.1996 N 14-ФЗ (ред. от 29.07.2018) // Собрание законодательства РФ. – 1996. – N 5. – Ст. 410.
Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации от 14.11.2002 N 138-ФЗ (ред. от 27.12.2018) // Собрание законодательства РФ. – 2002. – N 46. – Ст. 4532.
Гречка И.Д. История возникновения и динамика развития нотариата в России / И.Д. Гречка // Электронный вестник Ростовского социально-экономического института. – 2016. – № 3. – С. 65-68.
Денисова Ю.Н. Правовые проблемы российского нотариата / Ю.Н. Денисова // Вестник Санкт-Петербургской юридической академии. – 2015. – № 1 (26). – С. 51-54.
Зимина Т.П. История развития института нотариата в России /Т.П. Зимина // Среднерусский вестник общественных наук. – 2016. – № 2. – С. 312-318.
Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993) (с учетом поправок) // Собрании законодательства РФ. – 2014. – N 31. – Ст. 4398.
Кулишова Р.Т. Нотариат в России: эволюция организационно-правового регулирования / Р.Т. Кулишова // Вестник РУДН. – 2017. – 2. – С. 202-215.
Максимова К.Л. Об актуальности исследования тенденций развития нотариата в современной России / К.Л. Максимова // Молодой ученый. – 2018. – № 48. – С. 180-181.
Миронов А.Н. Нотариат / А.Н. Миронов. – М.: Форум, 2017. – 223 с.
Налоговый кодекс Российской Федерации (часть первая) от 31.07.1998 N 146-ФЗ (ред. от 25.12.2018) // Собрание законодательства РФ. – 1998. – N 31. – Ст. 3824.
Никитин М.И. История развития нотариата в России / М.И. Никитин, А.Л. Осипов // Вестник Московского университета МВД России. – 2015. – №2. – С. 43-44.
Нотариат : учебное пособие / М.Г. Диева. – Тамбов : Изд-во ФГБОУ ВПО «ТГТУ», 2016. – 80 с.
Нотариат : учебник / В.В. Ралько, Н.В. Репин, А.В. Дударев, В.А. Фомин. – М. : Юстиция, 2016. – 214 с.
Нотариат: учебное пособие / Е. А. Кириллова; под. ред. Р. А. Курбанова. Москва: РЭУ им. Г.В. Плеханова, 2017. – 115 с.
Основы законодательства Российской Федерации о нотариате (утв. ВС РФ 11.02.1993 N 4462-1) (ред. от 27.12.2018) // Российская газета. – 1993. – N 49.
Остапенко И.А. К вопросу о понятии нотариата в Российской Федерации / И.А. Остапенко // Символ науки. – 2016. – № 1. – С. 164-166.
Остапенко И.А. К вопросу о процессе становления и развития нотариата в России / И.А. Остапенко // Мы и право. – 2016. – 1 (30). – С. 13-21.
Пособило Н.В. Место нотариата в Российской Федерации / Н.В. Пособило // Современная юриспруденция. – 2017. – № 2. – С. 104-105.
Правовые основы нотариальной деятельности в Российской Федерации: учебник / Под ред. Е.А. Борисовой. – М.: Юстицинформ, 2016.– 480 с.
Рассохина А.А. Проблемы совершения нотариальных действий / А.А. Рассохина, Д.А. Суходолина // Молодой ученый. – 2017. – № 15. – С. 302-304
Седлова Е.В. Нотариат / Е.В. Седлова. – М.: Юрайт, 2018. – 279 с.
Сучкова Н.В. Нотариат / Н.В. Сучкова – М.: Юрайт, 2018. – 337 с.
Тишкова О.Г. Положение о нотариальной части 1866 г.: историко-правовой источник / О.Г. Тишкова // Мы и право. – 2016. – № 1 (30). – С. 173-185.
Филиппова О.В. Становление нотариата в России / О.В. Филиппова // Нотариальный вестник. – 2015. – № 9. – С. 34-45.
Ярошенко Т.В. Нотариат в Российской Федерации / Т.В. Ярошенко // Вестник Балтийского федерального университета. – 2016. – № 9. – С. 81-87.