Договоры и их виды, как одна из форм коммерческой деятельности по работе с контрагентами (на примере конкретной организации)

Содержание:

ВВЕДЕНИЕ

В условиях постоянного развития рыночной экономики страны коммерческая деятельность является одним из важнейших факторов обеспечения ее эффективного функционирования.

При этом коммерческая деятельность – это не современное явление, это древнейший вид человеческой деятельности, которая берет свое начало с простейшего процесса разделения труда и примитивных форм натурального обмена. Постепенно, с совершенствованием способов производства, усложнялись и формы коммерческой деятельности.

Однако в течение всей эволюции коммерческой деятельности важнейшей составляющей были отношения между ее участниками, которые строились на договоренности друг с другом.

Более сложные формы взаимодействия участников коммерческой деятельности требовали детальной регламентации процесса договоров, а также установления общих правил и требований как к процессу оформления соглашений, так и к форме соглашений (договоров), а также к порядку их изменению и прекращению.

Таким образом, договор – это важнейшая форма организации коммерческой деятельности по работе с контрагентами

Требования к максимально короткому сроку получения прибыли от сделки продиктовали необходимость оперативного заключения и исполнения договоров участниками коммерческой деятельности, поэтому были выработаны виды отдельных договоров и законодательно закреплены общие положения, характерные для данных видов.

Предметом настоящей курсовой работы является изучение коммерческих договоров, их особенностей и видов, динамику коммерческих договоров (заключение, изменение, прекращение) в теории и на примере конкретной организации – ООО «Вятский фанерный комбинат». Объект исследования – коммерческие договоры как форма организации коммерческой деятельности по работе с контрагентами. Цель исследования – проанализировать теоретический аспект коммерческих договоров и их значение в коммерческой деятельности конкретного предприятия. Задачи исследования:

• определение сущности коммерческих договоров и их особенностей;
• раскрыть порядок заключения, изменения и расторжения;
• рассмотреть основные виды договоров, применяемых к коммерческой деятельности предприятия;

Информационную базу курсовой работы составили научная литература по гражданскому, предпринимательскому праву, по организации коммерческой деятельности предприятия, менеджменту, Гражданский кодекс Российской Федерации, локальные акты ООО «Вятский фанерный комбинат».

ГЛАВА 1. ПОНЯТИЕ И ОСОБЕННОСТИ ДОГОВОРОВ В КОММЕРЧЕСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

Коммерческая деятельность представляет собой обширную сферу оперативно-организационной деятельности предприятий и организаций, направленной на совершение процессов купли-продажи товаров, работ и услуг для удовлетворения спроса потребителей в целях извлечения прибыли.

Все взаимоотношения между субъектами коммерческой деятельности строятся на соглашениях между ними, которые регламентируются нормами гражданского законодательства Российской Федерации.

Согласно пункту 1 статьи 420 Гражданского кодекса РФ (далее по тексту – ГК РФ) соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей признаются договором.

Общие положения о договор и отдельные виды договоров закреплены в ГК РФ.

В связи с тем, что договоры регулируют не только коммерческую деятельность предприятий, но и другие сферы, необходимо выделить особенности договоров в сфере коммерческой (предпринимательской деятельности), которые обусловлены различными факторами: в первую очередь, цель их заключения, состав сторон, возмездным характером.

1. Договор заключается между сторонами в целях осуществления коммерческой (предпринимательской) деятельности, а именно, самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг (абзац 3 пункта 1 статьи 2 ГК РФ), соответственно, как минимум, одна сторона по договору вступает в обязательственные отношения с контрагентом из-за необходимости осуществления профессиональной деятельности, направленной на систематическое получение прибыли, а не в целях удовлетворения личных, бытовых потребностей.

2. Определенный состав сторон – как минимум, одна сторона по договору является субъектом коммерческой (предпринимательской) деятельности. В соответствии с абзацем 3 пункта 1 статьи 2 ГК РФ лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность, должны быть зарегистрированы в этом качестве в установленном законом порядке, после этого они вправе заключать коммерческие договоры с другими субъектами.

Договоры между коммерческими юридическими лицами предполагаются предпринимательскими (коммерческими), так как указанные лица создаются и ведут деятельность в целях извлечения прибыли согласно пункту 1 статьи 50 ГК РФ и их учредительными документами.

Также в ГК РФ есть прямое указание на то, что сторонами определенных видов договоров могут быть исключительно субъекты коммерческой деятельности, например, сторонами по договору коммерческой концессии, по договору о совместной деятельности могут быть только коммерческие организации и индивидуальные предприниматели (статья 1027 ГК РФ, статья 1041 ГК РФ),

3. Предпринимательские договоры имеют исключительно возмездный характер, то есть сторона договора должна получать плату или иное встречное предоставление за исполнение своих обязательств (пункт 1 статьи 423 ГК РФ).

Российским законодательством установлен запрет на заключение безвозмездных договоров между субъектами коммерческой деятельности. Правило о возмездной предпринимательских договоров, содержащееся в нормах пункта 4 статьи 575, статьи 972 ГК РФ, предусматривает необходимое ограничение свободы договора с целью недопущения приобретения предпринимателями незаконных преимуществ в своей деятельности (ухода от налогообложения посредством безвозмездных договоров и т.п.).

Помимо этого, не допускается дарение в отношениях между коммерческими организациями (пункта 4 статьи 575 ГК РФ). Данный запрет распространяется и на индивидуальных предпринимателей, поскольку к ним по общему правилу применяются нормы ГК РФ, регулирующие деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями (статья 23 ГК РФ).

4. Характерная особенность коммерческих договоров – это свобода воли сторон, но при этом повышенные требования для предпринимателей в договорных обязательствах [Клейн Н.И. Принцип свободы договора и основания его ограничения в предпринимательской деятельности // Журнал российского права. 2008. № 1. С.29]. Принцип свободы договора, состоящий в возможности свободного заключения договора, выбора его вида, характера, контрагентов, широкого усмотрения при определении его условий (статья 421 ГК РФ), наиболее характерен для предпринимательских договоров. Данный принцип открывает большие возможности для развития коммерческого оборота.

Законодательство России содержит нормы, предоставляющие субъектам коммерческой деятельности максимальную свободу в согласовании условий договоров (диспозитивные нормы). Так, одностороннее изменение условий обязательства, связанного с осуществлением всеми его сторонами предпринимательской деятельности, или односторонний отказ от исполнения этого обязательства допускается в случаях, предусмотренных ГК РФ, другими законами, иными правовыми актами или договором (пункт 2 статьи 310 ГК РФ).

В то же время закон устанавливает ряд повышенных «жестких» требований к предпринимателям, являющимся сторонами (стороной) соответствующих договоров. Их введение обусловлено различными факторами: возложением риска негативных последствий от предпринимательской деятельности на самого предпринимателя, его экономически более сильным положением по сравнению с гражданином-потребителем, доминирующим (монопольным) положением предпринимателя на рынке и т.п. Некоторые из таких жестких требований связаны с необходимым ограничением упомянутой свободы договора в сфере предпринимательства. Оно состоит, в частности, в обязанности стороны заключить договор в обязательном порядке или с определенными контрагентами и т.д.

Ограничение свободы договора допускается в случаях, когда исполнение обязательства связано с осуществлением коммерческой деятельности не всеми его сторонами либо обязанность заключить договор предусмотрена законом или добровольно принятым обязательством [Клейн Н.И. Принцип свободы договора и основания его ограничения в предпринимательской деятельности // Журнал российского права. 2008. № 1. С.31]. Так, согласно пункту 2 статьи 310 ГК РФ в случае, если исполнение обязательства связано с осуществлением предпринимательской деятельности не всеми его сторонами, право на одностороннее изменение его условий или отказ от исполнения обязательства может быть предоставлено договором лишь стороне, не осуществляющей предпринимательской деятельности, за исключением случаев, когда законом или иным правовым актом предусмотрена возможность предоставления договором такого права другой стороне. В соответствии с пунктом 3 статьи 426 ГК РФ отказ лица, осуществляющего предпринимательскую или иную приносящую доход деятельность, от заключения публичного договора при наличии возможности предоставить потребителю соответствующие товары, услуги, выполнить для него соответствующие работы не допускается. При необоснованном уклонении лица, осуществляющего предпринимательскую или иную приносящую доход деятельность, от заключения публичного договора другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор. В этом случае договор считается заключенным на условиях, указанных в решении суда, с момента вступления в законную силу соответствующего решения суда (пункт 3 статьи 426, пункт 4 статьи 445 ГК РФ).

Примером сочетания повышенных требований к предпринимателю и его максимальной свободы является правило о повышенной ответственности за неисполнение обязательств при осуществлении предпринимательской деятельности. Если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, т.е. чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств. К таким обстоятельствам не относятся, в частности, нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств (п. 3 ст. 401 ГК РФ). Более жесткие требования предусмотрены в отношении уменьшения неустойки. Так, уменьшение неустойки, определенной договором и подлежащей уплате лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность, допускается в исключительных случаях, если будет доказано, что взыскание неустойки в предусмотренном договором размере может привести к получению кредитором необоснованной выгоды (пункт 2 статьи 333 ГК РФ).

5. Особенностью коммерческих договоров является то, что споры, связанные с их заключением, изменением, расторжением и исполнением, в основном рассматриваются в специальном порядке (арбитражными или третейскими судами). Большинство споров, вытекающих из данной категории договоров, являются экономическими спорами, которые разрешаются арбитражными судами в соответствии с Арбитражным процессуальным кодексом РФ (статьи 27, 28). Как правило, это споры о разногласиях по договору, об изменении условий, или о расторжении договора, или о неисполнении либо ненадлежащем исполнении обязательств и так далее.

Стороны коммерческих договоров, одна из которых является иностранным субъектом предпринимательства или предприятием с иностранными инвестициями, вправе предусмотреть в договоре условие о рассмотрении их споров в Международном коммерческом арбитражном суде при Торгово-промышленной палате РФ - постоянно действующем третейском суде. Существуют также иные третейские суды, разрешающие споры, вытекающие из коммерческих (предпринимательских) договоров.

На основании вышеизложенного, учитывая все особенности коммерческого (предпринимательского) договора, можно дать его общее определение.

Коммерческий (предпринимательский) договор - заключаемое на возмездной основе в целях осуществления предпринимательской деятельности соглашение, стороны (или одна из сторон) которого выступают в качестве субъектов предпринимательства [10. С. 641].

ГЛАВА 2. ЗАКЛЮЧЕНИЕ, ИЗМЕНЕНИЕ И РАСТОРЖЕНИЕ КОММЕРЧЕСКИХ ДОГОВОРОВ

К предпринимательским договорам применяются общие требования гражданского законодательства о заключении, изменении и расторжении договоров.

2.1. Заключение договоров

По общему правилу договор считается заключенным при соблюдении двух необходимых условий: 1) при достижении сторонами соглашения по всем существенным условиям договора; 2) соглашение, достигнутое сторонами, должно соответствовать по своей форме всем требованиям, предъявляемым к такого рода договорам (пункт 1 статьи 432 ГК РФ).

Рисунок 1. Заключение договора [7. C.71]

Поэтому наиболее важными моментами при заключении договора являются согласование его условий и форма его заключения. Не менее важную роль играют документы, оформляющие договорные отношения в коммерческом обороте, и вопросы, связанные с правилами их подписания.

В любом договоре можно выделить различные виды условий: существенные, подразумеваемые и вырабатываемые самими сторонами.

Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение (пункт 1 статьи 432 ГК РФ). Существенные условия договора наиболее важны, так как они определяют возможность признания договора заключенным. Законодательство России содержит нормы, предоставляющие субъектам предпринимательства максимальную свободу в согласовании условий предпринимательских договоров (диспозитивные нормы).

Условие о предмете договора включает в себя наименование самого предмета, количественную характеристику предмета, качественную характеристику предмета.

Стороны коммерческого договора могут заключить договор, не поименованный в ГК РФ. В этом случае при возникновении спора заключение такого договора будет определяться судом по своему усмотрению, исходя из признания существенными тех или иных условий.

В связи с увеличением количества заключаемых договоров, вовлечением в торговый оборот все большего объема товаров стороны нередко прибегают к более сложной процедуре заключения договора, чем та, которая предусмотрена в ГК РФ.

В этом случае договор заключается не по классической схеме (направление оферты - акцепт - договор), а в результате переговоров сторон, когда практически не представляется возможным проследить, какая из сторон выступала в качестве оферента, а какая - акцептанта [Кучер А.Н. Оферта как стадия заключения предпринимательского договора // Законодательство. 2001. N 5. С. 45.]. Чтобы оферент мог расценивать сообщение акцептанта как согласие на предложение о заключении договора, такое согласие должно быть выражено в определенной форме. «Классической» формой акцепта является подписание договора или направление письма, свидетельствующего о согласии заключить договор на предложенных условиях.

Вместе с тем заключение коммерческих договоров имеет особенности.

Важнейшая роль в предпринимательской деятельности отводится такому средству привлечения контрагентов по договору, как реклама и иные предложения, адресованные неопределенному кругу лиц, рассматриваются как приглашение делать оферты, если иное прямо не указано в предложении (пункт 1 статьи 437 ГК РФ).

Как правило, реклама предшествует оферте (предложению заключить договор). Она может осуществляться в различной форме: путем помещения объявлений в печати, на телевидении, рассылки проспектов, буклетов, каталогов, устройства рекламных щитов и т.п. Обычно такая информация не содержит существенных условий договора и не является офертой.

Акцептом считается полный и безоговорочный ответ стороны, которой адресована оферта, о ее принятии (пункт 1 статьи 438 ГК РФ). Молчание не является акцептом, если иное не вытекает из закона, соглашения сторон, обычая или из прежних деловых отношений сторон.

В предпринимательской деятельности возможна такая форма акцепта, как совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, конклюдентных действий по выполнению указанных в ней условий договора (например, отгрузка товаров, выполнение работ, уплата суммы денег, оказание услуг и т.п.), если иное не предусмотрено законодательством или не указано в оферте.

Большое значение при заключении предпринимательских договоров имеют переговоры о заключении договора (статья 434.1 ГК РФ). При вступлении в переговоры о заключении договора, в ходе их проведения и по их завершении стороны обязаны действовать добросовестно, в частности не допускать вступление в переговоры о заключении договора или их продолжение при заведомом отсутствии намерения достичь соглашения с другой стороной. Недобросовестными действиями при проведении переговоров предполагаются:

1) предоставление стороне неполной или недостоверной информации, в том числе умолчание об обстоятельствах, которые в силу характера договора должны быть доведены до сведения другой стороны;

2) внезапное и неоправданное прекращение переговоров о заключении договора при таких обстоятельствах, при которых другая сторона переговоров не могла разумно этого ожидать.

Сторона, которая ведет или прерывает переговоры о заключении договора недобросовестно, обязана возместить другой стороне причиненные этим убытки. Убытками, подлежащими возмещению недобросовестной стороной, признаются расходы, понесенные другой стороной в связи с ведением переговоров о заключении договора, а также в связи с утратой возможности заключить договор с третьим лицом.

Если в ходе переговоров о заключении договора сторона получает информацию, которая передается ей другой стороной в качестве конфиденциальной, она обязана не раскрывать эту информацию и не использовать ее ненадлежащим образом для своих целей независимо от того, будет ли заключен договор. При нарушении этой обязанности она должна возместить другой стороне убытки, причиненные в результате раскрытия конфиденциальной информации или использования ее для своих целей.

Стороны могут заключить соглашение о порядке ведения переговоров. Такое соглашение может конкретизировать требования к добросовестному ведению переговоров, устанавливать порядок распределения расходов на ведение переговоров и иные подобные права, и обязанности. Соглашение о порядке ведения переговоров может устанавливать неустойку за нарушение предусмотренных в нем положений. Условия соглашения о порядке ведения переговоров, ограничивающие ответственность за недобросовестные действия сторон соглашения, ничтожны [5. C.58].

Закон также регламентирует порядок разрешения преддоговорных споров. В случаях передачи разногласий, возникших при заключении договора, на рассмотрение суда на основании статьи 445 ГК РФ либо по соглашению сторон условия договора, по которым у сторон имелись разногласия, определяются в соответствии с решением суда. Разногласия, которые возникли при заключении договора и не были переданы на рассмотрение суда в течение шести месяцев с момента их возникновения, не подлежат урегулированию в судебном порядке (статья 446 ГК РФ).

Помимо общего порядка заключения предпринимательского договора, при котором стороны свободны в согласовании его условий и выборе контрагентов, существуют другие способы его заключения.

1. Заключение предпринимательских договоров путем присоединения. Договором присоединения признается договор, условия которого определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и могли быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом (пункт 1 статьи 428 ГК РФ). Как правило, договор присоединения принимается целиком, т.е. в него не могут вноситься изменения или составляться протокол разногласий. Если имеются разногласия хотя бы по одному из условий такого договора, он признается незаключенным.

Договор присоединения получил широкое распространение в таких видах предпринимательства, как банковская, страховая, биржевая деятельность, и др. Законодательных ограничений на то, какие договоры могут быть заключены путем присоединения, не имеется. Решение о разработке договора присоединения принимает сторона предпринимательского договора самостоятельно.

2. Заключение договора в обязательном порядке - один из способов заключения предпринимательских договоров. Как указывалось, ранее, обязательство заключить договор может следовать из закона и из предварительно принятого на себя обязательства (например, предварительного договора). Предварительный договор - это соглашение сторон, по которому последние обязуются заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором (пункт 1 статьи 429 ГК РФ). Предварительный договор должен содержать условия, позволяющие установить предмет, а также условия основного договора, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение при заключении предварительного договора. Необоснованный отказ от заключения основного договора на условиях предварительного договора не допускается.

Если сторона, заключившая предварительный договор, уклоняется от заключения основного договора, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор. Требование о понуждении к заключению основного договора может быть заявлено в течение шести месяцев с момента неисполнения обязательства по заключению договора.

3. Заключение предпринимательских договоров на торгах. Предпринимательский договор также может быть заключен путем проведения торгов, если иное не вытекает из его существа (пункт 1 статьи 447 ГК РФ). Торги могут использоваться при заключении договоров, направленных на реализацию имущества (недвижимости, активов предприятий, ценных бумаг), а также прав (например, права на заключение договора) и др.

Определенные предпринимательские договоры о продаже товаров или имущественных прав в случаях, предусмотренных законом, могут быть заключены лишь путем проведения торгов. В частности, на торгах должны заключаться договоры о реализации заложенного имущества, для выбора генерального подрядчика по реализации на территории России инвестиционных проектов, осуществляемых за счет государственных валютных средств и кредитов, о продаже предприятия как имущественного комплекса при приватизации и др. Торги (в том числе электронные) проводятся в форме аукциона, конкурса или в иной форме, предусмотренной законом.

Выигравшим торги на аукционе признается лицо, предложившее наиболее высокую цену, а по конкурсу - лицо, которое по заключению конкурсной комиссии, заранее назначенной организатором торгов, предложило лучшие условия. Если иное не установлено законом, лицо, выигравшее торги, и организатор торгов подписывают в день проведения аукциона или конкурса протокол о результатах торгов, который имеет силу договора. Лицо, уклонившееся от подписания протокола, обязано возместить причиненные этим убытки в части, превышающей размер предоставленного обеспечения. Если в соответствии с законом заключение договора возможно только путем проведения торгов, при уклонении организатора торгов от подписания протокола победитель торгов вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор, а также о возмещении убытков, вызванных уклонением от его заключения (статья 448 ГК РФ).

С возрастанием роли коммуникационных систем в последние годы появилась возможность заключения торговых договоров с использованием сети Интернет. Статья 434 ГК РФ предоставляет сторонам возможность заключать договоры путем телетайпной, телефонной, электронной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору. Согласно пункту 2 статьи 160 ГК РФ использование при совершении сделок факсимильного воспроизведения подписи с помощью средств механического или иного копирования, электронно-цифровой подписи либо иного аналога собственноручной подписи допускается в случаях и в порядке, предусмотренных законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Применение такого рода соглашений в торговле позволяет участникам коммерческой деятельности ускорить товарный оборот, сократить сроки между заключением договоров, совершением других сделок и снизить издержки, а также придать юридическую силу сделкам, совершаемым электронным образом, обеспечить их правовое признание и судебную защиту [Костюк И.В. Нетипичные договорные конструкции в сфере электронной торговли // Законы России: опыт, анализ, практика. 2009. № 1. С. 35.]. В электронной торговле договор может быть заключен путем обмена электронными документами, позволяющими достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору. Если при заключении договора используются электронные документы при наличии на, то согласия сторон, то условия данного договора и вытекающие из них обязательства сторон не могут быть оспорены сторонами только на том основании, что он заключен путем обмена электронными документами.

Особой формой заключения коммерческих договоров в электронном виде является открытый аукцион в электронной форме, проведение которого обеспечивается оператором электронной площадки на сайте в сети Интернет. На сайтах в обязательном порядке размещаются: а) информация о проведении открытого аукциона; б) информация об операторе (официальное наименование, адрес места нахождения, контактный телефон, факс, адрес электронной почты); в) регламент проведения открытого аукциона; г) извещения о проведении открытого аукциона и протоколы его проведения; д) график работы сайта при проведении открытого аукциона и е) информация о размещении заказов.

Проектом изменений в Гражданский кодекс предусмотрено легитимированное введение в оборот конструкции опционного договора (статья 429.2), по которому одна сторона посредством безотзывной оферты предоставляет другой стороне безусловное право заключить договор на условиях, предусмотренных опционом. Опцион (право на заключение договора) может предоставляться за плату или иное встречное предоставление либо безвозмездно, если выдача опциона обусловлена иным охраняемым законом интересом, вытекающим из отношений сторон. В течение всего срока действия опциона другая сторона вправе заключить основной договор путем акцепта такой оферты в порядке и на условиях, предусмотренных опционом. Опционный договор должен содержать существенные условия договора, подлежащего заключению, и заключается в форме, установленной для договора, подлежащего заключению. Права по опционному договору могут быть уступлены другому лицу, если иное не предусмотрено опционным договором или не вытекает из его существа. Особенностью опционного договора является то, что он в отличие от предварительного и рамочного договоров не устанавливает обязанность заключения договора, а лишь является основанием для предоставления права на его заключение.

Рисунок 2. Виды договоров по порядку заключения [7. C.73]

2.2. Изменение и расторжение коммерческих договоров

Действующим законодательством РФ установлен ограниченный перечень оснований изменения или расторжения заключенных договоров в целях обеспечения стабильности договорных отношений в интересах цивилизованного коммерческого оборота.

Самым распространенным основанием изменения или расторжения коммерческого договора является соглашение сторон (пункт 1 статьи 450 ГК РФ), которое оформляется в виде дополнительного соглашения к заключенному между сторонами договору, совершенного в простой письменной форме.

Особым основанием изменения или расторжения договора является отказ от договора (исполнения договора) или от осуществления прав по договору. Право на односторонний отказ от договора (исполнения договора) может быть осуществлено управомоченной стороной путем уведомления другой стороны об отказе от договора (исполнения договора). Договор прекращается с момента получения данного уведомления, если иное не предусмотрено ГК РФ, другими законами, иными правовыми актами или договором.

В случае одностороннего отказа от договора (исполнения договора) полностью или частично, если такой отказ допускается, договор считается расторгнутым или измененным. Сторона, которой ГК РФ, другими законами, иными правовыми актами или договором предоставлено право на отказ от договора (исполнения договора), должна при осуществлении этого права действовать добросовестно и разумно в пределах, предусмотренных ГК РФ, другими законами, иными правовыми актами или договором. В случаях если при наличии оснований для отказа от договора (исполнения договора) сторона, имеющая право на такой отказ, подтверждает действие договора, в том числе путем принятия от другой стороны предложенного последней исполнения обязательства, последующий отказ по тем же основаниям не допускается.

Если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором, в случаях, когда сторона, осуществляющая предпринимательскую деятельность, при наступлении обстоятельств, предусмотренных законом, иными правовыми актами или договором и служащих основанием для осуществления определенного права по договору, заявляет отказ от осуществления этого права, в последующем осуществление этого права по тем же основаниям не допускается, за исключением случаев, когда аналогичные обстоятельства наступили вновь. Данное правило применяется при неосуществлении определенного права в срок, предусмотренный законом, другими законами, иными правовыми актами или договором [8. C.174].

Договор может быть изменен или расторгнут по требованию одной из сторон также при существенном нарушении договора другой стороной. Нарушение договора признается существенным, если влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора (пункт 2 статьи 450 ГК РФ). Например, существенным нарушением договора купли-продажи признается передача товара с неустранимыми недостатками, с недостатками, выявляемыми неоднократно либо проявляющимися вновь после их устранения (пункт 2 статьи 475 ГК РФ).

Основанием для изменения или расторжения договоров является существенное изменение обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора, если иное не предусмотрено договором или не вытекает из его существа. Изменение обстоятельств признается существенным, когда они изменились настолько, что, если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях.

Если стороны не достигли соглашения о приведении договора в соответствие с существенно изменившимися обстоятельствами или о его расторжении, договор может быть расторгнут, а по основаниям, предусмотренным законом, изменен судом по требованию заинтересованной стороны при наличии одновременно следующих условий:

1) в момент заключения договора стороны исходили из того, что такого изменения обстоятельств не произойдет;

2) изменение обстоятельств вызвано причинами, которые заинтересованная сторона не могла преодолеть после их возникновения при той степени заботливости и осмотрительности, какая от нее требовалась по характеру договора и условиям оборота;

3) исполнение договора без изменения его условий настолько нарушило бы соответствующее договору соотношение имущественных интересов сторон и повлекло бы для заинтересованной стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишилась бы того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора;

4) из обычаев или существа договора не вытекает, что риск изменения обстоятельств несет заинтересованная сторона (пункты 1, 2 статьи 451 ГК РФ).

Изменение договора в связи с существенным изменением обстоятельств допускается по решению суда в исключительных случаях, когда расторжение договора противоречит общественным интересам либо повлечет для сторон ущерб, значительно превышающий затраты, необходимые для исполнения договора на измененных судом условиях.

Сторона, имеющая намерение изменить или расторгнуть предпринимательский договор в судебном порядке, обязана соблюсти обязательный досудебный порядок урегулирования споров. Требование об изменении или расторжении договора может быть заявлено стороной в суд только после получения отказа другой стороны на предложение изменить или расторгнуть договор либо неполучения ответа в срок, указанный в предложении или установленный законом, или договором, а при его отсутствии - в тридцатидневный срок.

К последствиям изменения или расторжения предпринимательских договоров применяется правила, установленные статей 453 ГК РФ:

• при изменении договора обязательства сторон сохраняются в измененном виде.
• при расторжении договора обязательства сторон прекращаются, если иное не предусмотрено законом, договором или не вытекает из существа обязательства.
• В случае изменения или расторжения договора обязательства считаются измененными или прекращенными с момента заключения соглашения сторон об изменении или о расторжении договора, если иное не вытекает из соглашения или характера изменения договора, а при изменении или расторжении договора в судебном порядке - с момента вступления в законную силу решения суда об изменении или о расторжении договора
• Стороны не вправе требовать возвращения того, что было исполнено ими по обязательству до момента изменения или расторжения договора, если иное не установлено законом или соглашением сторон.
• В случае, когда до расторжения или изменения договора одна из сторон, получив от другой стороны исполнение обязательства по договору, не исполнила свое обязательство либо предоставила другой стороне неравноценное исполнение, к отношениям сторон применяются правила об обязательствах вследствие неосновательного обогащения (глава 60), если иное не предусмотрено законом или договором либо не вытекает из существа обязательства.
• Если основанием для изменения или расторжения договора послужило существенное нарушение договора одной из сторон, другая сторона вправе требовать возмещения убытков, причиненных изменением или расторжением договора.

Схематично процесс изменения и расторжения коммерческих договоров представлен на рисунке 3.

Рисунок 3. Изменение и расторжение договоров [7. C.79]

ГЛАВА 3. ОТДЕЛЬНЫЕ ВИДЫ КОММЕРЧЕСКИХ ДОГОВОРОВ

Исходя из содержания предпринимательской (коммерческой) деятельности, соответственно выделяются договоры по продаже (реализации) товаров, передаче имущества в пользование, выполнению (производству) работ, оказанию услуг и сопутствующие договоры

3.1. Договоры по продаже (реализации) товаров

Наиболее распространенной договорной моделью, опосредующей реализацию (продажу) товаров в предпринимательской деятельности России и зарубежных стран, является договор купли-продажи. Он выступает родовым понятием по отношению к ряду других договоров (отдельным видам договоров купли-продажи), суть которых состоит в том, что одна сторона (продавец) обязуется передать в собственность другой стороны (покупателю) товары, а последняя обязуется принять эти товары и уплатить за них определенную сумму денег (цену товара).

К числу отдельных видов договора купли-продажи, используемых в коммерческой деятельности, относятся: договор поставки товаров, договор поставки товаров для государственных нужд, договор контрактации, договор энергоснабжения, договор продажи предприятия.

Предпринимательские договоры по реализации товаров имеют исключительно важное значение для коммерческого оборота, так как развитая цивилизованная торговая деятельность является основой полноценного предпринимательства, стимулирующей производственную, посредническую и иные виды предпринимательской деятельности. В связи с этим данная группа предпринимательских договоров будет рассмотрена более подробно [10. C.718]/

Договор поставки товаров (статья 506 ГК РФ) - классический вид договора, традиционно используемый в предпринимательской деятельности [Романец Ю. Обязательство поставки в системе гражданских договоров // ВВАС РФ. 2000. № 12. С.58]. Его существование в качестве самостоятельного вида договоров было предусмотрено еще дореволюционным законодательством России. Основная функция данного договора состоит в регулировании отношений по реализации товаров между предпринимателями, осуществляющими производство, оптовую продажу сырья, материалов, оборудования и т.д.

Некоторые авторы предлагают рассматривать оптовую торговлю в качестве самостоятельной разновидности договора купли-продажи. Так, Б.И. Пугинский полагает, что в отличие от поставки предметом договора оптовой купли-продажи могут быть вещи, которые предлагаются к продаже в розничной торговой сети [11. С. 102]. Однако поставка товаров в данном случае является более широким понятием, включающим оптовую торговлю для предложения товара к продаже в розницу. Данная позиция получила распространение в юридической литературе [Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга вторая: Договоры о передаче имущества. - М.: Статут, 2000. С.98]

К коммерческим договорам, направленным на реализацию товаров, следует относить дистрибьюторский договор. Различаются исключительные, избирательные дистрибьюторские договоры, а также исключительный договор о закупках.

Исключительным дистрибьюторским договором является договор, в силу которого поставщик обязуется осуществлять поставку продукта на определенной территории или для определенной группы потребителей только одному дистрибьютору [8. C.184].

Избирательным дистрибьюторским договором является договор, в силу которого поставщик обязуется напрямую или опосредованно поставлять продукт только дистрибьюторам, отвечающим определенному критерию.

Исключительным договором о закупках является дистрибьюторский договор, в силу которого дистрибьютор обязуется покупать, принимать и оплачивать продукт только у определенного поставщика или у указанного им лица.

Договор контрактации - особый вид договора на реализацию товара, заключаемого между субъектами предпринимательства. Сторонами данного договора являются продавец - производитель сельскохозяйственной продукции и покупатель - заготовитель этой продукции.

В качестве продавца-производителя выступают сельскохозяйственные коммерческие организации: хозяйственные общества и товарищества, производственные кооперативы, крестьянские (фермерские) хозяйства, осуществляющие предпринимательскую деятельность по производству (выращиванию) сельскохозяйственной продукции. Покупателем-заготовителем по данному договору может являться коммерческая организация или индивидуальный предприниматель, осуществляющие предпринимательскую деятельность по приобретению (закупке) сельскохозяйственной продукции для ее последующей переработки либо продажи (например, молочные заводы, мясокомбинаты, фабрики по переработке шерсти, предприятия оптовой торговли в сфере потребкооперации и др. [Романец Ю. Обязательство контрактации в системе гражданских договоров // ВВАС РФ. 2001. N 1. С.47.].

Из числа предпринимательских договоров по реализации имущества особое значение имеет договор продажи предприятия. Являясь разновидностью договора продажи недвижимости (статья 549 ГК РФ), данный договор в качестве своего предмета имеет наиболее типичный для предпринимательства вид недвижимого имущества - предприятие как имущественный комплекс (статья 132 ГК РФ).

Продавцами по данному договору, как правило, выступают субъекты предпринимательства (коммерческая организация или индивидуальный предприниматель), которым предприятие принадлежит на праве собственности. Покупателями предприятия по общему правилу являются также предприниматели, так как они приобретают особый имущественный комплекс, используемый для предпринимательской деятельности.

Предпринимательские договоры по продаже (реализации) товаров с участием потребителей. К предпринимательским договорам по реализации товаров относятся договоры, одной стороной которых выступает субъект предпринимательства, а другой является лицо, заключающее договор не в предпринимательских целях (либо лицо, вообще не являющееся предпринимателем). Характерным видом таких договоров является договор розничной купли-продажи (пункт 1 статьи 492 ГК РФ) [Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга вторая: Договоры о передаче имущества. - М.: Статут, 2000 С. 76].

Продавцами по данному договору выступают так называемые розничные предприятия, то есть лишь такие коммерческие организации и индивидуальные предприниматели, которые осуществляют предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу (предприятия розничной торговли).

Коммерческие договоры по продаже (реализации) товаров с участием публичных образований (органов или организаций публичной власти). Государственный или муниципальный контракт на поставку товаров для государственных или муниципальных нужд - это соглашение сторон, по которому поставщик (исполнитель) обязуется передать товары государственному или муниципальному заказчику либо по его указанию иному лицу, а государственный или муниципальный заказчик обязуется обеспечить оплату поставленных товаров (статья 526 ГК РФ).В качестве продавца (поставщика-исполнителя) по данному договору выступают субъекты предпринимательства, признанные победителями торгов, проводимых в целях размещения государственных заказов, либо принявшие к исполнению доведенный до них госзаказ.

В коммерческих целях может быть также заключен договор энергоснабжения (статья 539 ГК РФ). К энергоснабжающей относятся коммерческие организации, осуществляющие предпринимательскую деятельность по реализации потребителям произведенной или купленной электрической или тепловой энергии Абонентом по данному договору может выступать субъект предпринимательства, осуществляющий перепродажу энергии (юридическое лицо), а также физические и юридические лица, получающие энергию для непосредственного потребления [Сейнароев Б. Договор энергоснабжения // ВВАС РФ. 2000. N 6. C.11]

3.2. Договоры по передаче имущества в пользование

Широкое применение в предпринимательской деятельности получила группа арендных договоров. С одной стороны, предоставление имущества во временное владение и пользование позволяет арендодателю получить предпринимательский доход (прибыль). С другой стороны, для эффективного осуществления предпринимателями своей деятельности им в ряде случаев экономически более выгодно не приобретать имущество в собственность, а получить его в аренду и использовать для своей деятельности. Например, торговое предприятие, расширяющее объем реализации своих товаров, может нуждаться в дополнительных складских и офисных помещениях.

Реализация подобного рода предпринимательских отношений возможна посредством использования определенных разновидностей договора аренды. Наиболее типичными для предпринимательской деятельности являются договор аренды предприятия и договор финансовой аренды (лизинга).

Договор аренды предприятия - это соглашение сторон, по которому арендодатель обязуется предоставить во временное владение и пользование за плату предприятие в целом как имущественный комплекс, используемый для осуществления предпринимательской деятельности (пункт 1 статьи 656 ГК РФ). Арендодателями предприятия, как правило, выступают лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность, а также органы управления государственным и муниципальным имуществом. Арендаторы по данному договору - это субъекты предпринимательства (коммерческие юридические лица и индивидуальные предприниматели), так как аренда предприятия предназначена для предпринимательской деятельности [Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга вторая: Договоры о передаче имущества. - М.: Статут, 2000С. 539].

Договор финансовой аренды (лизинг) - это соглашение сторон, по которому арендодатель обязуется приобрести в собственность указанное арендатором имущество у определенного им продавца и предоставить арендатору это имущество за плату во временное владение и пользование. Арендодатель в этом случае не несет ответственности за выбор предмета аренды и продавца (статья 665 ГК РФ). В качестве арендодателей (лизингодателей) выступают лизинговые компании, создаваемые различными структурами: производителями техники и оборудования, банками и другие [Павлодский Е.А. Договоры организаций и граждан с банками. М., 2000. С. 28]

К договорам в коммерческой сфере с участием потребителей также следует отнести договор проката, одной из сторон которого является арендодатель, осуществляющий сдачу имущества в аренду в качестве постоянной предпринимательской деятельности. Данный договор является публичным договором (статья 626 ГК РФ).

3.3. Предпринимательские договоры по выполнению работ

В предпринимательской деятельности большое распространение получили договоры подрядного типа [Брагинский М.И. Договор подряда и подобные ему договоры /М.И. Брагинский. - М.: Статут, 1999. C.4], суть которых состоит в том, что подрядчик обязуется по заданию заказчика выполнить определенную работу и сдать ее результат заказчику, а последний обязуется принять результат работы и оплатить ее (статья 702 ГК РФ).

В основном подрядные работы в предпринимательской деятельности заключаются в изготовлении, переработке (обработке) товара, т.е. производственной деятельности. По договору подряда, заключенному на изготовление вещи, подрядчик передает права на эту вещь заказчику (пункт 2 статьи 703 ГК РФ).

Договор строительного подряда (статья 740 ГК РФ) заключается на строительство или реконструкцию предприятия, здания (в том числе жилого дома), сооружения или иного объекта, а также на выполнение монтажных, пусконаладочных и иных неразрывно связанных со строящимся объектом работ. Подрядчиками по данному договору могут быть субъекты предпринимательства, действующие в сфере строительного производства: строительно-монтажные, строительные, проектно-строительные и другие подобные организации, а также граждане-предприниматели. Указанная предпринимательская деятельность подлежит лицензированию. Заказчиком по строительству, как правило, также выступают субъекты предпринимательства, специализирующиеся на реализации строительных инвестиционных программ.

Для обеспечения потребностей государства законодательством РФ предусмотрено заключение такого вида предпринимательских договоров, как государственный или муниципальный контракт на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд (пункт 2 статьи 763 ГК РФ).

Предпринимательские договоры по производству работ с участием публичных образований (органов или организаций публичной власти). Соглашение о государственно-частном партнерстве - договор между публичным партнером и частным партнером, заключенный на срок не менее чем три года в порядке и на условиях, установленных законом в целях привлечения в экономику частных инвестиций, обеспечения органами государственной власти и органами местного самоуправления доступности товаров, работ, услуг и повышения их качества.

По концессионному соглашению одна сторона (концессионер) обязуется за свой счет создать и (или) реконструировать определенное этим соглашением имущество (недвижимое имущество или недвижимое имущество и движимое имущество, технологически связанные между собой и предназначенные для осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением), право собственности на которое принадлежит или будет принадлежать другой стороне (концеденту), осуществлять деятельность с использованием (эксплуатацией) объекта концессионного соглашения, а концедент обязуется предоставить концессионеру на срок, установленный этим соглашением, права владения и пользования объектом концессионного соглашения для осуществления указанной деятельности.

Соглашение о разделе продукции является договором, в соответствии с которым Российская Федерация предоставляет субъекту предпринимательской деятельности на возмездной основе и на определенный срок исключительные права на поиски, разведку, добычу минерального сырья на участке недр, указанном в соглашении, и на ведение связанных с этих работ, а инвестор обязуется осуществить проведение указанных работ за свой счет и на свой риск. Соглашение определяет все необходимые условия, связанные с пользованием недрами, в том числе условия и порядок раздела произведенной продукции между сторонами соглашения.

3.4. Договоры по оказанию услуг

Оказание услуг является необходимым в предпринимательском обороте. В связи с этим значительное число договорных обязательств в предпринимательстве связано с оказанием услуг, в которых могут нуждаться как сами предприниматели, так и лица, к ним не относящиеся. В отличие от работы услуги не получают овеществленного выражения, отличного от самой деятельности, в которой они выполнены Законодательство предусматривает возможность оказания различных видов услуг в рамках следующих договоров: возмездного оказания услуг, коммерческого представительства, комиссии, агентирования, перевозки, экспедирования, страхования, доверительного управления имуществом, хранения и др.

3.5. Договоры, содействующие коммерческой деятельности

Другие договоры по оказанию услуг в сфере предпринимательства относятся к договорам, содействующим торговой и производственной деятельности. К данной группе можно отнести договоры перевозки и транспортной экспедиции, страхования предпринимательских рисков, кредитования предпринимательской деятельности, хранения товаров и т.п. [11.С. 196.]

Перевозчиком по договору перевозки грузов (статья 785 ГК РФ) выступают транспортные организации, осуществляющие предпринимательскую деятельность по перемещению грузов в зависимости от вида транспорта (воздушного, водного, железнодорожного или автомобильного). В качестве отправителей и получателей грузов в предпринимательских целях выступают соответственно предприниматели.

В качестве экспедитора по договору транспортной экспедиции (статья 801 ГК РФ) может выступать только субъект предпринимательства (коммерческая организация или индивидуальный предприниматель), осуществляющий деятельность по оказанию транспортно-экспедиционных услуг. К подобным услугам относятся: организация перевозок, заключение договоров перевозки, сопровождение груза при перевозке, оформление таможенных документов, а также решение иных вопросов, связанных с перевозкой.

Договор страхования предпринимательских рисков (ст. 929 ГК РФ) - это разновидность договора имущественного страхования, наиболее характерная для предпринимательского оборота. К предпринимательским рискам относятся: риск убытков от предпринимательской деятельности из-за нарушения своих обязательств контрагентами предпринимателя, в том числе риск неполучения ожидаемых доходов. Однако по договору страхования предпринимательского риска может быть застрахован риск только самого страхователя и только в его пользу (ст. 933 ГК РФ).

Сторонами договора складского хранения (ст. 907 ГК РФ) могут быть только субъекты предпринимательства. На стороне хранителя выступает товарный склад, под которым понимается организация, осуществляющая в качестве предпринимательской деятельности хранение товаров и оказывающая связанные с хранением услуги. Договор складского хранения, заключаемый товарным складом общего пользования, признается публичным договором.

Кредитный договор (ст. 819 ГК РФ) - одна из основных правовых форм кредитования предпринимательской деятельности. В качестве кредитора по договору может выступать банк или иная кредитная организация, имеющая лицензию Банка России на осуществление банковских операций. Таким образом, кредитор является субъектом предпринимательства.

ГЛАВА 4. ОТВЕСТВЕННОСТЬ ЗА НАРУШЕНИЕ КОММЕРЧЕСКИХ ДОГОВОРОВ

Рисунок 4. Гражданско-правовая ответственность и ее формы

[7. C.85]

Основаниями для договорной ответственности субъекта коммерческой деятельности являются факт нарушения договорного обязательства, причинную связь между фактом нарушения и поведения предпринимателя, противоправность деяния.

В соответствии с положениями ГК РФ, регулирующими вопросы ответственность за нарушение обязательств, при неисполнении или ненадлежащем исполнении договорных обязательств кредитор вправе потребовать от должника реального исполнения договора, если иное не предусмотрено законом или договором (статья 396 ГК РФ), возмещения убытков (статьи 15, 393 ГК РФ), а также уплаты неустойки (статьи 330, 394 ГК РФ).

В коммерческой деятельности в основном используются возмещение убытков и уплата неустойки.

Возмещение убытков – это восстановление нарушенного интереса одного лица за счет средств виновного в нарушении лица.

В соответствии с положениями статьи 15 ГК РФ состоят из реального ущерба (расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества) и упущенной выгоды (неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено).

Неустойка – это определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства (статья 330 ГК РФ). Из определения неустойки следует, что она подразделяется на законную неустойку (статья 332 ГК РФ), применение которой установлено законом и не зависит от воли сторон, и договорная неустойка – устанавливается соглашением сторон в простой письменной форме (статья 331 ГК РФ).

По общему правилу, согласно статье 394 ГК РФ убытки возмещаются в части, не покрытой неустойкой (зачетная неустойка). Законом или договором может определено и иное соотношение неустойки и убытков.

1. Могут взыскиваться только неустойка, но не убытки (исключительная неустойка.
2. Убытки могут быть взысканы в полной сумме сверх неустойки (штрафная неустойка);
3. По выбору кредитора могут быть взысканы либо убытки, либо неустойка (альтернативная неустойка);

Особый порядок применения вышеуказанных правил соотношения убытков и неустойки предусмотрен для случаев, когда законом установлена ограниченная ответственность за нарушение обязательств, при этих условиях во всех случаях уплаты наряду с убытками зачетной, штрафной или альтернативной неустойки подлежат взысканию лишь до установленных законом пределов ограничения ответственности [6. C. 34].

Кроме убытков и неустойки также могут примениться и другие меры ответственности, закрепленные в ГК РФ, например, [4. C.176]

• потеря задатка; уплата задатка в двойном размере лицом, его получившим и не исполнившим обязательство (статья 381 ГК РФ);
• потеря удержанного (статья 360 ГК РФ) или заложенного имущества (статья 334 ГК РФ);
• взыскание в доход бюджета всего полученного по сделке, совершенной с целью, противоправной основам правопорядка и нравственности (статья 169 ГК РФ);
• уплата процентов за неправомерное пользование чужими денежными средствами (статья 395 ГК РФ).

5. ДОГОВОРЫ В КОММЕРЧЕСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ КОНКРЕТНОГО ПРЕДПРИЯТИЯ

• 1. ООО «Вятский фанерный комбинат» (далее по тексту – предприятие, Компания) является одним из ведущих предприятий в России и зарубежом по выпуску фанеры, входит в состав Группы компании «Сегежа», объединяющий более 70 предприятий лесной отрасли – от заготовки до глубокой переработки древесины.
  2. Предприятие изготоваливает до 60 000 кубических метров большеформатной фанеры и поставлет свою продукцию как на внутренний рынок, так и внешний, имеет коммерческих связей с партнерами в 46 странах.
  3. Соответствено, основной из форм организации коммерческой деятельности по работе с контрагантами является договорная работа.В основе регламентации договорной лежит Положение о договорной работе, утвержденное президентом Компании и типовые формы договоров, утвержденные вице-президентом Компании по правовой работе и корпоративному управлению.
  4. Целями указанных документов являются:
  5. создание эффективной системы Договорной работы в Компании, предназначенной для минимизации экономических, правовых, коррупционных и иных рисков с целью поддержания надлежащего выполнения всех бизнес-процессов;
  6. формализация и закрепление основных принципов организации Договорной работы в Компании;
  7. определение обязанностей и схемы взаимодействия участников Договорной работы, в том числе определение требований к подготовке, согласованию, оформлению, заключению Договоров, учету и контролю их исполнения.
  8. В соотвествии с Положением основанием для заключения договоров являются:
  9. решения, приказы, распоряжения и указания единоличного исполнительного органа (далее по тексту – ЕИО) Компании или иных должностных лиц, уполномоченных в соответствиии с приказом или доверенностью, в рамках утвержденных бюджетов или с документальным оформлением превышения бюджета согласно внутренним нормативным документам Компании;
  10. предварительные договоры, протоколы о намерениях и меморандумы между Компанией и потенциальными Контрагентами;
  11. изданный / подписанный локальный нормативный акт или Протокол заседания Закупочного или иного проводящего конкурентную процедуру органа, предписывающий заключить Договор.
  12. Все договоры от имени Компании заключаются в письменной форме, путем составления единого документа, содержащего в названии слово «Договор», «Контракт», «Соглашение», а также существенные условия, предусмотренные применимым законодательством и настоящим Положением.
  13. Инициирование Договора осуществляется работник отвественного подразделения Компании (Автор Договора) в рамках его компетенции и предоставленных полномочий. Автор Договора обеспечивает проведение предварительных переговоров с контрагентом путем переписки, телефонных переговоров или личных встреч.
  14. При выборе и утверждении Контрагента Автор Договора обязан руководствоваться соответствующими внутренними нормативно-распорядительными документами Компании, а также документами, прямо регламентирующими положения Антикоррупционной политики Компании.
  15. В целях обеспечения экономической безопасности заключаемых Компанией сделок и предотвращения рисков коррупции, Автором Договора в обязательном порядке проводится проверки деловой репутации и финансового положения всех Контрагентов, в том числе с привлечением Подразделения комплексной безопасности Компании.
  16. В случае, если в соответствии с Уставом Компании в отношении Договора должно быть принято решение органов управления (общего собрания участников (акционеров), Совета директоров, Правления и т.п.), указанное решение должно быть получено заблаговременно до момента направления Договора на подписание.
  17. Договоры, формирующие расходную часть бюджета Компании, заключаются с учетом требований настоящего Положения и Положения О закупочной деятельности Компании. Условия Договора должны соответствовать условиям, зафиксированным в протоколе/решении Закупочной комиссии.
  18. Подготовка проекта Договора производится Автором Договора заблаговременно с целью заключения Договора до момента фактического начала работ, оказания услуг, передачи имущества, проведения оплаты, осуществления иных юридически значимых действий.
  19. При подготовке проекта Договора Автор обязан применять утвержденную в Компании Типовую форму Договора.
  20. В случае отсутствия утвержденной типовой формы Договора проект Договора может быть составлен как на основе примерных форм Договоров, наиболее часто используемых в Компании, так и на основании любых иных форм Договоров. При формировании проекта Договора Автор вправе получить соответствующие консультации правового характера со стороны Юридического подразделения Компании (устные или письменные).
  21. В ходе создания проекта Договора Автор может организовать переговоры (встречи) с представителями Контрагента для согласования отдельных условий. Для участия в переговорох Автор привлекает сотрудников Согласующих подразделений.
  22. При отсутствии согласия Контрагента с условиями Типовой формы Договора, а также при наличии разногласий к условиям, предлагаемым Компанией, принимая во внимание обоснованную необходимость заключения Договора именно с данным Контрагентом (подтвержденную Ответственным Руководителем), возможно заключение Договора по нетиповой форме в редакции Контрагента.
  23. В случае обоснованной необходимости возможно заключение Договора путем обмена электронными документами, передаваемыми по каналам связи, позволяющими достоверно установить, что документ исходит от Контрагента. Под электронным документом, передаваемым по каналам связи подразумевается информация, подготовленная, отправленная, полученная или хранимая с помощью электронных, магнитных, оптических либо аналогичных средств, включая обмен информацией в электронной форме и электронную почту. Данный способ не применяется в случаях, если Договором предусматриваются авансовый платеж со стороны Компании.

Согласование проектов Договоров осуществляется с использованием системы электронного документооборота (СЭД). Обязательным условием электронного согласования является вложение электронной версии Договора, дополнительных документов к нему, являющихся его неотъемлемой частью, а также иных документов, необходимых для согласования Договора. Срок согласования Договора исчисляется с момента представления Автором необходимых документов.

Подписание Договора Уполномоченным лицом осуществляется только после прохождения согласования в СЭД. Печати ставятся только при наличии подписи на документе.

Не допускается оформление юридических и банковских реквизитов, адресов, подписей сторон и проставление печатей на отдельном от основного текста листе Договора, кроме случаев, когда предоставляется сшитый Договор. Печатями и подписями представителей обеих сторон должны заверяться Договор, приложения к Договору, содержащие, в том числе, образцы, формы или шаблоны документов, которые могут подписываться сторонами в ходе исполнения Договора (образцы, формы, шаблоны актов сдачи-приемки, информационных писем и т.д.).

После получения подписанных ЕИО или иным уполномоченным лицом Компании Договоров Автор Договора осуществляет организацию процесса подписания Договора Контрагентом и осуществляет контроль за получением подписанного Контрагентом Договора в соответствующих экземплярах.

После подписания Договора, в случае, если на этапе согласования Договора была определена необходимость в его государственной регистрации, Автор организует соответствующую процедуру. Государственная регистрация Договоров осуществляется в сроки, установленные действующим законодательством. Контроль за исполнением заключенных Договоров Компании осуществляют Ответственное подразделение, Финансовое подразделение (в части финансового контроля и информирования о ходе исполнения Договора), Служба главного бухгалтера (в части контроля за расчетами и выставления надлежащим образом оформленных счетов, счетов-фактур, актов сверки взаимных расчетов).

• 1. Основные требования Компании к условиям договора:
     1. Проект Договора должен включать в себя как минимум следующие разделы:
     2. Преамбула Договора должна содержать следующие основные положения:

а) дата подписания Договора;

б) место подписания Договора (город или населенный пункт);

в) полное фирменное наименование сторон, под которым стороны зарегистрированы в Едином Государственном Реестре Юридических Лиц, либо фамилию, имя, отчество физического лица, либо номер и дату свидетельства о государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя, в соответствии со сведениями, содержащимися в Едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей, а также сокращенное название сторон по Договору ("Заказчик", "Покупатель", "Арендатор" и пр.);

г) наименование должности, фамилию, имя и отчество лица, подписывающего Договор от имени каждой из сторон, а также наименование и реквизиты документа (номер, дата и проч.), из которого следуют полномочия такого лица на подписание Договора;

Раздел «Предмет Договора» должен содержать краткое описание основных прав и обязанностей сторон, как это определено Гражданским кодексом РФ или иными нормативными актами и законами Российской Федерации или иных государств для соответствующего вида Договора в зависимости от применимого права, которым регулируется Договор.

При этом необходимо определить также объект Договора – конкретное имущество / права, обязанности в отношении которых заключается Договор и/или действия, которые стороны (сторона) обязуются совершить.

Раздел «Права и обязанности, ответственность сторон по Договору» детально описывает существенные условия исполнения сторонами своих обязательств и реализации прав, вытекающих из предмета Договора, с одновременным указанием вида и предела ответственности, размера неустойки (штрафов, пени), в частности:

а) способ исполнения обязательств каждой стороной (порядок действия, их последовательность), мера ответственности;

б) место и/или способ исполнения обязательств каждой из сторон;

в) сроки выполнения своих обязательств сторонами, срок начала и окончания работ (услуг), в том числе по отдельным этапам, мера ответственности за нарушение сроков;

г) порядок поставки, сдачи-приемки товаров (работ, услуг), мера ответственности за нарушение;

д) гарантийные обязательства сторон, мера ответственности на нарушение;

е) техническую документацию, мера ответственности за непредставление;

ж) способы обеспечения обязательств (залог, поручительство, гарантия, задаток (если применимо), мера ответственности за нарушение;

з) иные права и обязанности сторон;

и) основания освобождения от ответственности.

Раздел «Цена Договора и условия оплаты»:

а) цену за единицу продукции, общую стоимость товаров (работ, услуг) с учетом налогов, пошлин, сборов, выделенных отдельной строкой;

б) валюту обязательств, порядок расчета цены Договора при определении обязательств в валюте, отличной от национальной валюты РФ;

в) порядок оплаты (авансовый платеж, оплата по факту исполнения обязательств и т.д.);

г) сроки совершения платежей, в том числе по отдельным этапам;

д) порядок оплаты авансовых платежей (в случае необходимости);

е) порядок возврата авансовых платежей (в случае наличия таких платежей).

Раздел «Порядок разрешения споров» должен содержать применимое к Договору право (если Договор заключается с иностранным Контрагентом) и порядок разрешения споров между сторонами по Договору (желательно все возможные споры рассматривать в суде по месту нахождения Компании, за возможным исключением, в зависимости от обстоятельств, тех случаев, когда Контрагент зарегистрирован в государстве, с которым у Российской Федерации нет соглашения о взаимном признании и исполнении судебных решений).

Раздел «Прочие условия Договора» должен содержать следующие положения:

а) условия о конфиденциальности информации по Договору и порядок ее передачи третьим лицам, в соответствии с внутренними документами Компании;

б) обстоятельства непреодолимой силы;

в) срок действия Договора;

г) порядок изменения условий Договора и его досрочного расторжения;

д) существенные изменения обстоятельств;

е) основания досрочного расторжения Договора в одностороннем порядке (если применимо) и порядок действий сторон при одностороннем расторжении Договора.

Раздел «Антикоррупционная оговорка» в обязательном порядке применяются во всех типовых Договорах Компании, а также во всех Договорах, исходящих от Компании. Для экспортных Контрактов, а также Договоров, где Компания является покупателем товаров/работ/услуг и исходящих от Контрагента – применяется при условии согласия Контрагента включить данное условие.

Раздел «Налоговая оговорка» в обязательном порядке применяются во всех типовых Договорах Компании, а также во всех Договорах, исходящих от Компании, согласно которым Компания приобретает товары, работы, услуги.

Раздел «Заключительные Положения» должен содержать:

а) условия и порядок осуществления контактов между сторонами;

б) количество экземпляров Договора;

в) адреса местонахождения и реквизиты сторон (почтовые, банковские, отгрузочные)

г) печати и подписи представителей сторон.

Раздел «Заверения Стороны об обстоятельствах, имеющих существенное значение для заключения Договора» включается в текст договора (либо оформляется отдельным Приложением к договору) в целях закрепления в письменной форме гарантий о действительности и достоверности обстоятельств, имеющих значение для договора. Заверения позволяют заключить договор без проведения всестороннего анализа соответствующих обстоятельств. В случае недостоверности выданных контрагентом заверений, Компания вправе потребовать возмещения убытков или взыскания неустойки, а также отказаться от договора, если заверения для Компании были существенными.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Наиболее часто используемые в работе Компании виды договоров: это договоры поставки товарно-материальных ценностей, включая внешнеэкономические контракты, договоры подряда и оказание услуг, договоры перевозки, посреднические договоры.

Подводя итог всем перечисленным в настоящей работе особенностям коммерческого договора, можно выделить его в особый тип гражданско-правового договора, подчиняющегося определенным общим правилам независимо от вида договора, предназначенный исключительно для осуществления коммерческой деятельности.

ГК РФ вносит полную ясность в вопрос о том, нормами какой отрасли права регулируется предпринимательская, в том числе коммерческая деятельность.

В статье 2 ГК РФ содержится правило о том, что гражданское законодательство регулирует отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием, исходя из того, что предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от использования имущества, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

Приведенное весьма содержательное положение, как видим, аккумулирует в себе огромный опыт и тенденции регулирования предпринимательства вообще и важнейшей его составной части - торговли товарами, услугами, результатами работ в частности.

Существующая практика заключения и исполнения коммерческих договоров всех видов свидетельствует о необходимости совершенствования их правового с учетом отмеченных тенденций. В частности, свобода договора нуждается в более интенсивном обеспечении антимонопольными мерами.

С другой стороны, антимонопольное законодательство нуждается в совершенствовании и в аспекте усиления защиты прав потребителей и малого, и среднего предпринимательства от монопольного засилья и злоупотребления доминирующим положением на рынке.

Нужны также дополнительные меры по защите прав потребителей при заключении договоров присоединения вследствие весьма распространенного использования формуляров с обеспечением односторонних преимуществ прав стороны, занимающейся коммерческой деятельностью.

БИБЛИОГРАФИЯ

1. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ (ред. от 29.12.2017) // СЗ РФ, 05.12.1994, № 32, ст.3301.
2. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 26.01.1996 № 14-ФЗ (ред. от 18.04.2018) // СЗ РФ, 29.10.1996, № 5, ст.410
3. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга первая: Общие положения. 3-е изд., стер. – М.: Статут, 2011 – 847 с.
4. Голованов Н.М. Коммерческое право / Н.М. Голованов. – СПб.: Питер. 2010 – 280 с.
5. Дрягин А.А. Защита слабой стороны от несправедливых и невыгодных условий в договорах // Предпринимательское право. 2016. № 2. С.53-60.
6. Зверева Е.А. Ответственность предпринимателя за нарушение договорных обязательств // Право и экономика. 1988. № 10. С. 17-49.
7. Корякин В.М. Предпринимательское право в схемах: учебное пособие / В.М. Корякин. – М.: Проспект. 2016. – 160 с.
8. Оглоблина О.М., Тихомиров М.Ю. Договоры в коммерческой деятельности: Практическое пособие / Под ред. М.Ю. Тихомирова. 3-е изд., доп. и перераб. – М.: 2012. – 320 с.
9. Предпринимательское право Российской Федерации: Учебник / Е.Г. Афанасьева, А.В. Белицкая, В.А. Вайпан и др.; отв. ред. Е.П. Губин, Л.Г.Лахно. 3-е изд., перераб. и доп. – М.: НОРМА, ИНФРА-М, 2016 – 992 с.
10. Предпринимательское право: Правовое сопровождение бизнеса: учебник для магистров / Р.Н. Аганина, В.К. Андреев, Л.В. Андреева и др., отв. ред. И.В. Ершова. – М.: Проспект, 2017. – 848 с.
11. Пугинский Б.И. Коммерческое право России / Б.И. Пугинский. – М.: ИКД «Зерцало-М», 2005. – 316 с.
12. Пугинский Б.И. Теория и практика договорного регулирования / Б.И. Пугинский. – М.: ИКД «Зерцало-М», 2008. – 224 с.
13. Романец Ю.В. Система договоров в гражданском праве России: монография. 2-е изд., перераб. и доп. – М.: НОРМА, ИНФРА-М, 2013 – 496 с.
14. Яковлев В.Ф. Понятие предпринимательского договора в российском праве // Журнал российского права. 2008. № 1. С. 3-9.