Ценные бумаги: понятие, виды, общие положения о правовом режиме. Понятие ценных бумаг

Содержание:

Введение

Ценные бумаги являются необходимой частью всего рыночного хозяйства. Законодательство, регулирующее рынок ценных бумаг, далеко от совершенства. Однако, он функционирует и развивается; оказывает влияние на положение дел в государстве и способствует развитию предпринимательства.

Ранее, в полностью огосударствленной экономике, оборот ценных бумаг был очень небольшим и был представлен облигациями (целевыми и нецелевыми), сберегательными книжками на предъявителя, выигрышными лотерейными билетами, аккредитивами гострудсберкасс. Между юридическими лицами использовались расчетные чеки. С развитием рыночных отношений увеличилось количество видов ценных бумаг и стал формироваться фондовый рынок.

Относительно серьезно рынок ценных бумаг начал работать в России в 1991 году и тогда же началось активное законотворчество в этой области. К 1993 году в Российской Федерации действовало уже около 100 нормативных актов, регулирующих эту сферу деятельности.

Важной вехой в развитии законодательства о ценных бумагах явилось принятие 30 ноября 1994 года части I Гражданского Кодекса Российской Федерации. Он включил в себя четко определенные категории правовых институтов, регулирующих имущественные права, осуществление или передача которых возможны при предъявлении ценной бумаги.

С переходом к рыночной экономике оборот ценных бумаг резко возрос, стал формироваться их рынок. Правда он касался лишь так называемых «фондовых», или «инвестиционных», ценных бумаг - акций и облигаций, а главное, получил крайне неудовлетворительную правовую регламентацию, недостатки которой составили базу для многих злоупотреблений.

Важнейшими задачами рынка ценных бумаг являются обеспечение гибкого межотраслевого перераспределения инвестиционных ресурсов, привлечение инвестиций на российские предприятия, создание условий для стимулирования накоплений и последующего их инвестирования.

Рынок ценных бумаг является сферой отношений, бурно развивающейся последние несколько лет. Это относится не только к появлению новых финансовых инструментов, новых сегментов инфраструктуры рынка, но и к многочисленным попыткам их законодательного регулирования.

1. Понятие ценных бумаг

Гражданский Кодекс включает новую главу о ценных бумагах как объектах гражданских прав. В соответствии с общими принципами построения ГК седьмая глава содержит положения, характеризующая лишь общие для всех видов бумаг вопросы. Особенности выпуска и обращения отдельных видов ценных бумаг регулируются специальными актами, положения которых конкретизируют и дополняют нормы ГК.

В пункте 1 статьи 142 Гражданского Кодекса содержится классическое определение ценной бумаги как строго формального документа, удостоверяющего имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при предъявлении этого документа. Отсюда следует, что ценная бумага представляет собой, во-первых, документ, удостоверяющий определенное имущественное право (в том числе право требования уплаты определенной денежной суммы, передачи определенного имущества); во-вторых, этот документ имеет строгую форму и обязательные реквизиты, отсутствие хотя одного из которых (либо неправильное его указание) делает бумагу ничтожной (п. 2 ст. 144 ГК); в третьих, этот документ неразрывно связан с воплощенным в нем правом, ибо реализовать это право или передать его другому лицу можно только путем соответствующего использования этого документа.

Ценными бумагами в юридическом смысле являются ценные документы, которые ценны не сами по себе, как бумаги - материальные предметы : в силу своих естественных свойств, а в силу содержащегося в них права на некоторую ценность.

Любую ценную бумагу как специфический инструмент правового регулирования можно рассматривать в двух аспектах. Во-первых, как инструмент оформления каких-либо отношений, как правило, обязательственных. (Для российского рынка ценных бумаг обращение ценных бумаг с вещно-правовым содержанием не является актуальным.) Виды этих прав могут быть самыми различными.

Таким образом, всегда можно говорить о правах, удостоверенных ценной бумагой, или о правах из ценной бумаги.

Кроме этого ценная бумага является имуществом, объектом вещных прав и может быть объектом различных договоров. Таким образом, всегда можно говорить о правах на ценную бумагу, понимая под этим термином право собственности или иное вещное право.

Любая ценная бумага характеризуется тесной и неразрывной связью между правами на ценную бумагу и правами из этой бумаги. Это, в частности, проявляется в классическом определении ценной бумаги, устанавливающем возможность осуществления «права из ценной бумаги» только в случае предъявления подлинника документа - ценной бумаги.^[1]

В настоящее время в связи с развитием безналичных ценных бумаг можно говорить о некоторой модификации этого определения.

Однако та связь, которая устанавливает возможность осуществления прав из ценной бумаги в зависимости от обладания правами на ценную бумагу, должна существовать при любой форме выпуска. Это является одной из характеристик ценных бумаг, позволяющей отличить этот инструмент от имущественных прав, возникающих из договоров.

С этой точки зрения многие так называемые суррогатные ценные бумаги, типа купчих на акции, являются именно подтверждением каких-либо договорных отношений и не приобретают самостоятельного, оторванного от этих отношений значения, то есть любая ценная бумага удостоверяет имущественное право, но не любое имущественное право удостоверяется ценной бумагой.

2. Признаки ценных бумаг

В юридической литературе с середины 19 века и до настоящего времени предлагалось различное количество признаков. Так, Г.Ф. Шершеневич в качестве основных выделял четыре признака ценной бумаги^[2]:

а. ценная бумага - документ;

b. ценная бумага – воплощение права; ценные бумаги – движимые вещи;

c. содержание права, воплощенного в ценную бумагу, должно составлять имущественную ценность;

d. из документа вытекает определение субъекта права.

За период развития учения о ценной бумаге в гражданском праве, предлагалось выделение от двух до девяти и более признаков.

В теории принято характеризовать ценные бумаги совокупностью признаков абстрактности, публичной достоверности и исполнимости при предъявлении бумаги^[3].

По мнению А. Трофименко ценная бумага обладает следующими признаками (всего – четыре): ценная бумага удостоверяет субъективные гражданские права; соответствует началу презентации; обладает свойством публичной достоверности; соответствует легальным основаниям отнесения к числу ценных бумаг (причислена законом и т.п.)^[4].

Е.А. Суханов выделяет следующие признаки (свойства) ценной бумаги (всего - семь)^[5]: Литеральность (возможность требовать исполнения только того, что прямо обозначено в ценной бумаге), соблюдения строго формальных реквизитов; легитимация субъекта права, выраженного в ценной бумаге; предъявление обязанному лицу; абстрактность закрепленного в ней обязательства; ценная бумага придает выраженному в ней праву свойство автономности.

О.Н. Садиков^[6] выделяет следующие признаки (всего – три): во-первых, ценная бумага - документ установленной формы и с обязательными реквизитами; во-вторых, всякая ценная бумага должна удостоверять определенные права; в-третьих, для осуществления или передачи прав, удостоверенных ценной бумагой, необходимо ее предъявление. Аналогичные признаки в качестве основных названы Т.Е. Абовой, Е.Ю. Кабалкиным^[7].

Различными исследователями также выделяются следующие признаки:

1. Это документы, в которых отражаются требования к реальным активам (акциям, чекам, приватизационным документам, коносаментам, жилищным сертификатам и др.);

2. Ценные бумаги приносят доход, вследствие чего являются капиталом для владельцев;

3. Обращаемость, т.е. способность ценных бумаг выступать в качестве или предмета купли-продажи (акции, облигации и др.) или платежного инструмента, опосредствующего обращение на рынке других товаров (чеки, векселя, коносаменты, приватизационные документы).

4. Серийность и стандартность - это взаимосвязанные признаки, поскольку ценные бумаги могут выпускаться сериями, однородными группами, причем бумаги одного типа должны иметь стандартные содержание, форму, стандартность предоставляемых прав, сроков действия, институтов обращения и т.д.;

5. Участие в гражданском обороте, т.е. способность быть предметом не только купли-продажи, но и других имущественных отношений (сделок залога, хранения, дарения, комиссии, займа, наследования и т.д.).

6. Признание ценных бумаг государством в качестве таковых;

7. Рискованность инвестиций в ценные бумаги;

8. Документарный либо бездокументарный способы фиксации прав, удостоверяемых ценной бумагой и др.

Итак, в юридической литературе, в общей совокупности, выделяется около 15-20 признаков (свойств). Как верно замечает В.А. Лапач, даже самое предварительное осмысление этих свойств дает весьма странную картину несколько хаотичного переплетения признаков экономических с юридическими, тех и других - с признаками организационными и техническими^[8]. Между тем, только четкость формулировок, базисных элементов категории ценной бумаги позволят выбрать правильный путь исследования, а не построение громоздких умозрительных теорий. В этой связи подчеркнем, что необходимо разделять признаки ценной бумаги на основные (легальные признаки) и второстепенные (признаки, выделяемые в теории права, экономических науках).

На мой взгляд, первостепенное значение, базисом в исследовании категории «ценные бумаги» выступают легальные признаки (свойства) ценной бумаги. В определении, закрепленном в п.1 ст.142 ГК РФ отражена совокупность легальных признаков, которые следует считать нормативными для любых ценных бумаг:

- ценная бумага есть документ;

- указанный документ составляется с соблюдением установленной формы

- документ составляется с соблюдением обязательных реквизитов;

- документ удостоверяет имущественные права;

- осуществление или передача имущественных прав возможны только при предъявлении документа;

- передача ценной бумаги влечет переход всех удостоверяемых ею прав в совокупности.

3. Классификация ценных бумаг

Удостоверяемые ценными бумагами права могут иметь обязательственный или вещный характер. Соответственно можно предложить следующую классификацию ценных бумаг по характеру удостоверяемых ими прав:

а) вещно-правовые документы, удостоверяющие наряду с прочими вещные права на имущество (товарораспорядительные документы и т.п.);

б) обязательственно-правовые ценные бумаги, удостоверяющие, в числе прочих, право требования имущества от обязанного лица, но не удостоверяющие вещных прав на это имущество.

Последние, в свою очередь, можно подразделить на удостоверяющие в качестве основного: право требования денежной суммы (вексель, чек, облигация и т.д.); право требования ценных бумаг (опционы); право требования имущества, не являющегося индивидуально-определенным (облигация целевого займа); личные неимущественные права участия в управлении делами АО (акция).

Если в основу положить характер субъекта, осуществляющего их выпуск, то можно выделить ценные бумаги: а) государственные и б) выпускаемые частными лицами. С точки зрения содержания различаются денежные (т.е. содержащие денежные требования, например чеки, векселя, облигации и т.п.) и товарные ценные бумаги (т.е. закрепляющие права, чаще всего собственности или же залога, например коносаменты, в ряде случаев с юридической точки зрения имеет деление ценных бумаг в зависимости от способа легитимации (узаконения) управомоченного на бумагу лица (владельца). В соответствии с данным критерием выделяются ценные бумаги: а) именные, б) ордерные и в) на предъявителя.

Под именной понимается такая ценная бумага, которая легитимирует своего держателя в качестве субъекта выраженных в ней прав, если он назван в качестве такового в тексте самого денежного документа . Для некоторых видов ценных бумаг необходимо еще и занесение имени держателя в специальную книгу. Такое требование действует, в отношении именных акций.

Ордерной называется ценная бумага, держатель которой легитимирован в качестве субъекта выраженного в ней права, если на нем останавливается непрерывный ряд передаточных надписей. То есть по ордерной ценной бумаге обязан исполнить обязательство указанному в документе лицу или приказу последнего - новому субъекту права. Тот в свою очередь может посредством аналогичного приказа, выраженного в индоссаменте, передать документ новому лицу. Таким образом, легитимация держателя ордерной ценной бумаги осуществляется как путем предъявления, так и непрерывным рядом передаточных надписей. Ордерными ценными бумагами могут быть чеки, векселя, коносаменты.

Ценной бумагой на предъявителя признается ценная бумага, для легитимации держателя которой достаточно одного лишь ее предъявления. Такими ценными бумагами являются акции, облигации, коносаменты и др.

Акция - это ценная бумаг, свидетельствующая о внесении известного пая в капитал акционерного общества и дающая право на получение части прибыли в виде дивиденда. Денежная сумма, обозначенная на акции, называется номинальной стоимостью акции. Цена, по которой акция продается на рынке, именуется курсом акций. Курс акций находится в прямой зависимости от получаемого по ним дивиденда и обратной зависимости от нормы процента. Акция должна содержать следующие реквизиты: фирменное наименование акционерного общества и его место нахождения; наименование ценной бумаги - "акция", ее порядковый номер, дату выпуска, вид акции (простая или привилегированная) и ее номинальную стоимость, имя держателя (для именной акции); размер уставного фонда акционерного общества на день выпуска акций, а также количество выпускаемых акций; срок выплаты дивидендов; подпись председателя правления акционерного общества.^[9]

Выпускаются следующие категории акций:

а) акции трудового коллектива. Они распространяются только среди работников своего предприятия; б) акции предприятий. Они распространяются среди других предприятий и организаций; в) акции акционерных обществ, распространяемые путем открытой подписки на них либо в порядке распределения всех акций между учредителями. Акции могут выпускаться как именные, так и на предъявителя. Акционерное общество может выпускать простые (обыкновенные) акции и привилегированные. Привилегированная акция дает право на :

- получение фиксированного дивиденда, т.е. на первоочередное право по сравнению с другими акционерами :

- привилегию в первую очередь претендовать на имущество предприятия в случае его ликвидации.

Обычно привилегированные акции не дают права голоса при решении дел компании. Они не могут быть выпущены на сумму, превышающую 10% уставного фонда акционерного общества.

Эти акции могут быть кумулятивными и с некумулятивным дивидендом. Владельцам кумулятивных привилегированных акций выплачиваются дивиденды, включая тот период, когда предприятие несло убытки. Предположим, что предприятие должно выплачивать владельцам этих акций 100.000 рублей. В один год предприятие несет убытки и дивидендов не выплачивает. На следующий год предприятие решило направить на выплату дивидендов 250.000 рублей. Если есть привилегированные акции с кумулятивными дивидендами, то их владельцы получают 200.000 рублей, а 50.000 рублей будет распределено между владельцами обыкновенных акций.

Обыкновенная акция не имеет фиксированной нормы прибыли сумма выплачиваемых дивидендов зависит в основном от объема доходов и от решения собрания акционеров о том, какую часть доходов направить на дивиденды.

Акции, распределяемые среди учредителей, называются учредительскими. Они дают некоторые преимущественные права, например, дополнительное количество голосов на общих собраниях акционеров, их владельцы играют главную роль в управлении предприятием. На долю владельцев приходится наибольшая часть прибыли.

Облигация - ценная бумага, удостоверяющая внесение ее владельцам денежных средств и подтверждающая обязательство возместить ему номинальную стоимость этой ценной бумаги в предусмотренный в ней срок, с уплатой фиксированного процента (если иное не предусмотрено условиями выпуска). Облигации всех видов могут распространяться среди предприятий и организаций только на добровольной основе.

Срок выплаты облигации - это время, в течении которого должна быть погашена полная стоимость облигации, он указывается на облигации. Облигации могут выпускаться под заклад и без заклада. Закладные облигации обеспечиваются физическими активами или ценными бумагами предприятия. Предприятие сохраняет контроль над имуществом, но в случае неуплаты долга заложенное имущество переходит к кредитору. Закладная хранится у доверенного лица (обычно в траст-компании), который и выступает от имени всех кредиторов или инвесторов в качестве гаранта их интересов. Закладные облигации могут быть замкнутого или открытого характера. Замкнутые облигации - это ценные бумаги, продажа которых ограничена определенным количеством. Открытые облигации не ограничивают числа выпущенных ценных бумаг.

Самостоятельным типом ценных бумаг является опцион. Опцион - это право приобрести или продать ценные бумаги по определенной цене в определенный момент в течении определенного срока. Цена, по которой осуществляется покупка или продажа, называется ценой выполнения. Опцион, который должен быть выполнен в определенную дату, называется европейским опционом; а опцион, который может быть выполнен в любое время определенного срока, называется американским. Цена выполнения может быть выбрана как выше, так и ниже текущей цены акции.

В торговле ценными бумагами термин "сертификат" имеет два значения:

1. документ, являющийся свидетельством права на владение акций и облигаций;

2. наименование облигаций специальных государственных займов.

Акционерный сертификат - это документ удостоверяющий юридическое право собственности на рядовые акции.

Сертификат депозитный - это инструмент денежного рынка, выпускаемый банками.

Вексель - это письменное долговое обязательство строго установленной формы, выдаваемой заемщиком (векселедателем) кредитору (векселедержателю), предоставляющее последнему право требовать от заемщика уплаты к определенному сроку суммы денег, указанных в векселе. Вексель - это ценная бумага, разновидность кредитных денег. Различают простой вексель и переводной.

Простой вексель представляет ничем не обусловленное обязательство векселедателя уплатить по наступлении срока определенную сумму денег держателю векселя. В связи с чем можно привести пример из судебной практики Арбитражного суда г. Москвы. ЗАО «Финансовая компания «Престиж» обратилось в арбитражный суд города Москвы с исковым заявлением, в котором просило взыскать ответчика 10.000.000 рублей долга по простому векселю, составленномы 10 октября 2002 года в городе Москве со сроком платежа «по предъявлении, но не ранее 10 апреля 2004 года» с местом платежа «город Москва, Тихий переулок, дом 6, строение 2». В судебном заседании представитель истца иск поддержал. Ответчик, надлежащим образом извещённый о разбирательстве дела, своего представителя в судебное заседание не направил, отзыва на иск не представил, иска не оспорил. Рассмотрев материалы дела, выслушав предствителя истца, суд установил следующее. Истец по делу-ЗАО «Финансовая компания «Престиж»- является законным держателем простого векселя, по которому ОАО АКБ «Максимум» обязался уплатить безусловно десять миллионов рублей «по предъявлении, но не ранее 11 апреля 2004 года», поскольку обосновывает своё право непрерывным рядом индоссаментов. Вексель предоставлен истцом в материалы дела. По форме и содержанию вексель соответствует требованиям статей 33, 34, 75-78 Положения о переводном и простом векселе. Доказательств оплаты векселя ответчик суду не предоставил. Требования истца к ответчику обоснованы статьями 47 и 48 Положения о переводном и простом векселе, удовлетворяются в заявленном истцом размере.

Переводной вексель (тратта) содержит письменный приказ векселедержателя (трассанта), адресованный плательщику (трассату), об уплате указанной в векселе суммы денег третьему лицу - первому держателю векселя. Трассат становится должником по векселю только после того, как акцептуется вексель, т.е. согласится на оплату, поставив на нем подпись. Варрант векселя, именуемый обеспеченным векселем, используется компаниями по финансированию продаж.

Вексель может быть признан недействительным прежде всего в связи с дефектом формы, в отношении которого в российской цивилистике, как правило, не имеется единого мнения. Формальность векселя и форма векселя, как указывают последние исследования и сама судебная и судебно-арбитражная практика, понятия тождественные. Однако, в судебной практике встречаются дела, рассматривающие не только форму векселя, но и его подлинность. Арбитражным судом города Москвы был рассмотрен иск ООО «Малахит» к ОАО «Агат» о взыскании 10.000.000 рублей вексельного долга по простому векселю. ОАО «Агат» исковые требования полностью отклонило, заявив о фальсификации доказательства - простого векселя. Судом была назначена судебно-техническая экспертиза. Эксперт указал на невозможность установления времени выполнения текста векселя и аваля от имени ОАО «Агат». Заявление ОАО «Агат» о фальсификации векселя признано необоснованным, так как результаты судебной экспертизы не подтвердили и не опровергли обоснованность доводов ответчика. Другие доказательства, подтверждающие фальсификацию векселя, не предоставлены. Суд решил взыскать с ОАО «Агат» в пользу ООО «Малахит» 10.000.000 рублей вексельного долга.

Трудности в определении формальности векселя вполне объяснимы, поскольку в Положении о переводном и простом векселе указывается на содержание векселя, но не раскрывается понятие "форма векселя". В цивилистике и практике имеется несколько точек зрения на форму векселя. Одни считают, что форма векселя - совокупность обязательных реквизитов. Эта позиция была развита в Постановлении Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 4 декабря 2000 г. N 33/14, в котором в п. 2 указывалось, что "при рассмотрении дел об исполнении вексельных обязательств суду необходимо проверить, соответствует ли документ формальным требованиям, позволяющим рассматривать его в качестве ценной бумаги (векселя)".^[10] Указанная позиция поддерживается профессором Л.А. Новоселовой, А.А. Вишневским и некоторыми другими учеными. Другая точка зрения сформулирована В.А. Беловым: "Форма векселя - совокупность качеств, в силу которых документ может быть признан векселем. К элементам формы векселя относят его письменность, а также реквизиты".

4. Оборот ценных бумаг

Содержащиеся в ГК правила об обороте ценных бумаг касаются особенностей исполнения обязательств, удостоверенных ценными бумагами, а также возможностей их оспаривания и восстановления в случае утраты. При этом на первый план выступает абстрактный характер обязательств, удостоверенных ценной бумагой, их оторванность от своего основания. Такие обязательства как бы получают самостоятельную жизнь, связанную уже не с судьбой основного обязательства, во исполнение или в удостоверение которого была выдана ценная бумага, а с судьбой данной бумаги. Поэтому для исполнения по ценной бумаге требуется предъявление подлинника этой бумаги.

Исполнение по ценной бумаге дополнительно гарантировано тем, что по ней согласно правилу п. 1 ст. 147 ГК отвечает не только обязанное лицо, но и тот, кто выдал ценную бумагу, и те, кто индоссировал ее путем совершения соответствующей передаточной надписи, если только они не сделали специальной оговорки, исключающей их ответственность.^[11]

В силу особой оборотоспособности большинства ценных бумаг важным становится вопрос о последствиях их возможной утраты их законными владельцами. Для именных ценных бумаг он не имеет столь принципиального значения, ибо фактический владелец не сможет потребовать и получить исполнение по такой ценной бумаге. Что же касается владельцев именных и ордерных ценных бумаг, утративших принадлежащие им документы, их интересы могут быть защищены в особом порядке, предусмотренном процессуальным законодательством. Речь идет о так называемом «вызывном производстве».

Развитие российского фондового рынка привело к восприятию как концепции безналичных бумаг, свойственных, в частности, германскому законодательству (примером служат Государственные краткосрочные бескупонные облигации), так и концепции безналичных ценных бумаг, выпущенных в процессе приватизации.

Можно выделить две формы и две подформы выпусков ценных бумаг.

При этом терминологически можно различать понятие «форма выпуска ценных бумаг» и «форма ценной бумаги». ГК РФ указывает только на форму ценной бумаги.

1. Документарная форма выпуска характеризуется наличием документа, которому может быть придан статус ценной бумаги.

А) Классическая форма

Первая подформа документарной формы представляет собой обычный классический вариант выпуска ценных бумаг, при котором способом фиксации прав является ценная бумага как документ. В этом случае и форма выпуска ценных бумаг, и форма ценных бумаг будут документарными.

Б) Документарная форма с обязательным централизованным хранением.

При этой форме выпуска как правило весь выпуск ценных бумаг оформляется документом - глобальным сертификатом (или несколькими суммарными сертификатами), оформляемым на имя депозитария. По устоявшейся терминологии эта подформа названа документарной формой с обязательным централизованным хранением.

В этом случае терминологически форма выпуска ценных бумаг не совпадает с формой ценных бумаг. Форма выпуска является документарной, каждая из ценных бумаг по терминологии ГК РФ обращается как бездокументарная ценная бумага.

Отдельные ценные бумаги не могут быть получены их владельцами. Такой признак сближает эту форму с бездокументарными ценными бумагами.

2. Бездокументарная форма

Cамое первое, с чем нужно разобраться, – это непосредственно с самим объектом, права собственности на который могут быть нарушены.^[12] Итак, что же такое ценная бумага, выпущенная в бездокументарной форме? Так, согласно ст. 149 ГК РФ лицом, имеющим специальную лицензию, в случаях и порядке, определенных законом, может производиться фиксация прав, в том числе в бездокументарной форме (с помощью средств электронно-вычислительной техники и т.п.). К такой форме фиксации прав применяются правила, установленные для ценных бумаг, если иное не вытекает из особенностей фиксации. При этом согласно п. 2 ст. 149 ГК РФ операции с бездокументарными ценными бумагами могут совершаться только при обращении к лицу, которое официально совершает записи прав. В соответствии со ст. 2 Федерального закона от 22.04.96 N 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» под бездокументарной формой эмиссионных ценных бумаг понимается такая форма, при которой владелец устанавливается на основании записи в реестре владельцев ценных бумаг или в случае депонирования ценных бумаг – на основании записи по счету депо. Именно подобным образом происходит фиксация права владельцев бездокументарных ценных бумаг. Бездокументарные бумаги согласно ст. 149 ГК РФ являются объектами гражданских прав наряду с иными объектами гражданских прав, перечисленными в ст. 128 ГК РФ. А значит, собственник ценных бумаг, в том числе и бездокументарных, обладает в отношении их полным абсолютным правом и имеет основанный на законе интерес в его сохранении.

Так кто же может осуществлять учет прав на акции?

1. Непосредственно акционерное общество, являющееся эмитентом акций, в том случае, когда оно является и держателем реестра акционеров (п. 3 ст. 44 Закона об АО).

2. Регистратор – держатель реестра, т.е. лицо, осуществляющие деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг (п. 1 ст. 8 Закона N 39-ФЗ). Учет осуществляется им либо в силу прямого указания Закона об АО (абз. 2 п. 3 ст. 44), либо по волеизъявлению общества.

3. Депозитарий – профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий депозитарную деятельность, т.е. оказывающий услуги по хранению сертификатов ценных бумаг и/или учету и переходу прав на ценные бумаги (ст. 7 Закона N 39-ФЗ). При этом совершать запись о переходе права на акции депозитарий может лично, а также привлекая на основании соглашения к этому процессу других депозитариев.

Таким образом, выявить из всей этой цепочки того, кто будет отвечать в случае, если права держателя акций будут нарушены, весьма затруднительно. Каким же образом происходит выбытие бездокументарных ценных бумаг, а именно акций, из законного владения акционеров? Как уже было отмечено выше, права на бездокументарную акцию возникают при обращении к лицу, которое официально совершает записи прав (п. 2 ст. 149 ГК РФ), т.е. путем внесения записи в реестр акционеров. При выбытии акций из владения акционеров фактически происходит списание ценных бумаг из реестра при предъявлении требования лицом, не являющимся легитимным владельцем. При этом серьезной проблемой у собственника акций, чьи права нарушены, является идентификация принадлежащих ему акций. Так, согласно ст. 2 Закона N 39-ФЗ единый государственный номер присваивается всему выпуску эмиссионных ценных бумаг, т.е. совокупности всех ценных бумаг одного эмитента, предоставляющих одинаковый объем прав их владельцам и имеющих одинаковую номинальную стоимость.

Таким образом, идентифицировать акции одного выпуска можно только по номеру выпуска. Индивидуальная идентификация каждой акции выпуска законодателем не предусмотрена. А это значит, что с помощью номера выпуска достаточно сложно разграничить и отделить части выпуска бездокументарных акций, он не является тем самым индивидуализирующим признаком.

Ситуация, когда происходит незаконное дробление пакета акций и из владения собственника выпадает, например, лишь часть акций, весьма нередка. Это фактически и есть один из основных способов корпоративного захвата. И все же, если право нарушено и владелец лишился своих акций, то он, несомненно, захочет вернуть их обратно. Каким образом он сможет защитить свое право?

·        виндикационный иск;

·         иск о признании сделки недействительной;

·         иск о возмещении вреда в денежной форме;

·        реституция;

·        обязание регистратора внести запись в реестр акционеров и др.

Одним из наиболее распространенных в последнее время способов защиты становится истребование акционером из незаконного владения акций, которые в большинстве своем в момент, когда лицо обнаружило их утрату и решило «бороться», находятся у добросовестного приобретателя. Мы попытаемся разобраться, возможно ли применение к подобным нарушенным правоотношениям виндикационного иска.

Одна часть специалистов в своих работах допускает применение виндикации к бездокументарным ценным бумагам, другая – относится к этому резко отрицательно. Сначала посмотрим на позицию тех, кто не признает возможность применения к восстановлению нарушенного права в области бездокументарных ценных бумаг такого института, как виндикация.

Эта позиция основывается на положениях классической римской цивилистики о правах вещных и обязательственных, опираясь на которые, нельзя и думать о том, чтобы применить режим вещных прав на бездокументарные ценные бумаги. Ведь именно отнесение того или иного имущества к вещам предполагает вещно-правовые способы защиты, одним из которых и является виндикация.

Например, Е. Суханов высказывает мнение о том, что акционерные общества в действительности не осуществляют эмиссию ценных бумаг в документарной форме: «в этих случаях акций как ценных бумаг просто не существует, а имеется та или иная форма учета прав акционеров (в том числе “бездокументарная” – в виде записей в компьютере, являющаяся в соответствии со ст. 149 ГК не “ценной бумагой”, а способом фиксации прав)»^[13]. Поэтому, по его мнению, бездокументарная ценная бумага не является вещью и по ее поводу могут складываться только обязательственно-правовые, а не вещно-правовые отношения. В развитие этой мысли можно привести размышления А. Эрдлеевского, высказанные им в работе «О некоторых вопросах защиты права собственности». К бездокументарным ценным бумагам нельзя применить ни понятие «владение», ни такой способ его защиты, определенный ст. 302 ГК РФ, как виндикационный иск. Это невозможно, по мнению ученого, в силу их нематериального характера. А значит, к ним нельзя применить и такое понятие, как утрата владения.

Кроме того, приверженцы данной позиции считают, что особенность фиксации прав на бездокументарные ценные бумаги не позволяет осуществлять в отношении их одно из вещных прав, входящее в триаду прав собственника (ст. 209 ГК РФ), – правомочие владения. Ведь под правомочием владения принято понимать основанную на законе возможность иметь у себя объект гражданского права, содержать его в своем хозяйстве, а иметь в своем хозяйстве бездокументарную ценную бумагу невозможно. Утратить владение бездокументарной ценной бумагой невозможно, так же как ее утерять или похитить.

Таким образом, по мнению ведущих ученых-теоретиков, истребовать бездокументарные акции из незаконного владения, т.е. применить к ним виндикацию, нельзя на основании того, что бездокументарная акция не является вещью, т.е. не является осязаемым материальным предметом, а представляет собой способ фиксации прав. А раз так, то к ней нельзя применить такое правомочие, как владение, а соответственно ее нельзя и утратить. Следовательно, и применить к ним виндикацию нельзя, а в качестве способов защиты возможно применение положений главы 25 «Ответственность за нарушение обязательств» ГК РФ, например иск о возмещении убытков.

Но что же получается: у акционера отсутствует вещное право на бездокументарную акцию?

Еще раз подчеркнем, что непосредственно ст. 128 ГК РФ ценные бумаги отнесены к вещам и никакого исключения из этого общего правила ни ст. 128, ни ст. 149 ГК РФ в отношении бездокументарных ценных бумаг не сделано. Из категории вещей они не исключены. Именно на этом основывается другая позиция специалистов и ученых, считающих, что истребовать из незаконного владения бездокументарные акции возможно. Гражданское законодательство напрямую запрещает истребовать от добросовестного приобретателя только деньги и ценные бумаги (п. 3 ст. 302 ГК РФ), а значит, именные ценные бумаги (акции) можно истребовать из чужого незаконного владения, так как закон не содержит запретов и изъятий по данному вопросу. Такой позиции придерживается, в частности, Г. Шапкина.^[14] По ее мнению, все же нельзя однозначно говорить о предмете, не имеющем материальной формы, как о вещи. Здесь речь может идти о применении в соответствии с законом определенных правовых институтов, рассчитанных на одни ситуации при иных обстоятельствах, в том случае, если признается, что заложенный в них правовой механизм пригоден и может быть достаточно эффективным в новых условиях. Кроме того, есть мнение, что перевод бездокументарных ценных бумаг со счета на счет возможно приравнять к реальной передаче традиционных ценных бумаг.

В целом можно отметить, что специалисты, придерживающиеся данного подхода, пытаются различными способами доказать, что бездокументарные ценные бумаги также являются вещью, а следовательно, к их защите можно применять те же способы, что применяются при защите иных вещей, в частности истребовать их из незаконного владения, т.е. виндицировать. Эту позицию разделяют и государственные органы власти. К такому выводу можно прийти, анализируя положения Доклада о концептуальных подходах к месту и роли депозитарной деятельности на современном рынке ценных бумаг, утвержденного 01.07.1997 Банком России N 01-04/804, ФКЦБ России N ДВ-4117, Минфином России N 05-01-01. В нем при анализе текущего состояния гражданского законодательства было высказано мнение (п. 7 Доклада), что все ценные бумаги относятся к имуществу, вещам, но при этом законодатель исходил «из классического понимания ценной бумаги как бумажного документа. Следствием этого является более детальное описание свойств «бумажной» ценной бумаги. Однако ценные бумаги, которые не оформлены бумажными документами, также не запрещены».

Вместе с тем, по мнению чиновников, бумажный документ и «бездокументарную форму» нужно рассматривать «как два возможных способа фиксации прав из ценной бумаги, оставляя возможность и для других не противоречащих законодательству способов фиксации. При этом ценная бумага остается имуществом, вещью вне зависимости от выбора способа фиксации прав из нее. Следовательно, для любой ценной бумаги с любой формой фиксации прав из нее действуют общие нормы гражданской оборотоспособности, установленные для имущества, для вещей».

Итак, пока теоретики спорят, проблема остается.  Но оставим теоретикам поле для дискуссий и посмотрим, по какому пути пошла судебная практика в этом вопросе.

Согласно п. 7 информационного письма Президиума ВАС РФ от 21.04.1998 N 33 «Обзор практики разрешения споров по сделкам, связанным с размещением и обращением акций» виндикационное  требование в отношении акций, предъявляемое к добросовестному приобретателю, может быть удовлетворено при наличии условий, предусмотренных ст. 302 ГК РФ. Напомним эти условия:  имущество должно быть возмездно приобретено у лица, которое не имело права его отчуждать, о чем приобретатель не знал и не мог знать (добросовестный приобретатель).

В этом случае собственник вправе истребовать это имущество от приобретателя в следующих случаях:

– когда имущество утеряно собственником или лицом, которому имущество было передано собственником во владение;

– либо похищено у того или другого;

– либо выбыло из их владения иным путем помимо их воли.

Таким образом, ВАС РФ признает возможность истребования бездокументарных ценных бумаг из чужого незаконного владения.

Немаловажную роль в этом вопросе играет и позиция Конституционного Суда РФ, сформулированная им в Постановлении от 21.04.2003 N 6-П. КС РФ исходит из того, что если имущество приобретается не непосредственно у собственника, а у лица, которое не имело права отчуждать это имущество, то имущество может быть возвращено из незаконного владения (виндикация). Именно к этому Постановлению КС РФ апеллируют судебные органы, принимающие решение в пользу возможности виндицировать акции.

 Анализируя судебную практику, полезно знать аргументы, которые приводят суды в мотивировочной части решения, обосновывая свою позицию о возможности виндикации бездокументарных ценных бумаг.

Так, ФАС Московского округа в Постановлении от 30.10.2006 N КГ-А40/10296-06-1,2 по делу N А40-10680/05-34-105 рассмотрел понятие «незаконный владелец» и определил, что незаконным владельцем является не только то лицо, которое самовольно присвоило имущество, но и тот, кто приобрел вещь у лица, не управомоченного распоряжаться ею. При этом необязательно, чтобы действия незаконного владельца были виновными. Достаточно, чтобы владение было объективно незаконным. А раз истец являлся законным владельцем спорного пакета акций, тогда как ответчик владел ими по порочному основанию, нижестоящие судебные инстанции обоснованно удовлетворили иск об истребовании имущества из чужого незаконного владения.

В свою очередь ФАС Уральского округа в Постановлении от 23.06.2005 N Ф09-3770/03-С5 обратил внимание на то, что глава 20  ГК РФ, определяющая способы защиты вещных прав, не делает исключения относительно бездокументарных ценных бумаг. Важным является указание на то, что гражданское законодательство допускает приобретение в собственность вещей, определяемых родовыми признаками. А невозможность виндикации бездокументарных ценных бумаг явилась бы несоразмерным и несправедливым ограничением прав таких собственников по сравнению с лицами, обладающими правом собственности на вещи, которые могут быть индивидуализированы.

А в Постановлении от 02.04.2001 N Ф09-443/01-ГК ФАС Уральского округа подчеркнул, что ценные бумаги, включая акции в бездокументарной форме, не исключены из объектов вещных прав (ст. 149 ГК РФ). А законодатель в ст. 29 Закона N 39-ФЗ использует понятие «право собственности» в отношении как документарных, так и бездокументарных ценных бумаг. Но у судов есть и другая точка зрения, которая в свою очередь подкрепляется совершенно иными аргументами.

ФАС Центрального округа в Постановлении от 12.12.2005 N А54-1712/05-С17 указал на то, что истребование имущества из чужого незаконного владения предполагает фактическое владение ответчиком этим имуществом. Это является основанием того, что бездокументарная форма ценных бумаг не позволяет истребовать такие бумаги путем виндикации. В качестве иных способов защиты прав истца судом было предложена возможность восстановления его в судебном порядке в правах акционера и внесения реестродержателем соответствующей записи в реестр акционеров.

Несмотря на существующую неоднозначную судебную практику по вопросу возможности виндикации бездокументарных акций, тенденция по данным спорам складывается в пользу защиты прав акционеров, а значит – в противовес проводимым корпоративным захватам, что весьма сужает поле деятельности для рейдеров в этой области.

Заключение

Анализ современного состояния правового регулирования позволяет сделать следующие выводы:

Нормы главы 7 Кодекса, которые должны выполнять функцию своеобразной «общей части» права ценных бумаг, на современном этапе не удовлетворяют требованиям к кодифицирующему акту, поскольку на уровне текущего законодательства установлен целый ряд специальных правил в отношении различных ценных бумаг, в том числе по вопросам, требующим единообразного регулирования. Включение целого ряда норм об отдельных видах ценных бумаг, которые по своему характеру являются общими положениями, в разделы Кодекса об отдельных видах договорных обязательств, снижает ценность общих положений о ценных бумагах, содержащихся в главе 7. Кроме того, нормы о передаче прав по ценным бумагам отдельных видов, осуществлении и защите прав их обладателей отличаются различным уровнем детализации, содержат повторы, а в ряде случаев и противоречия. В соответствии со статьей 143 ГК РФ к ценным бумагам относятся: государственная облигация, облигация, вексель, чек, депозитный и сберегательный сертификаты, банковская сберегательная книжка на предъявителя, коносамент, акция, приватизационные ценные бумаги и другие документы, которые законами о ценных бумагах или в установленном ими порядке отнесены к числу ценных бумаг. То есть ст. 143 Кодекса содержит уточнение: определенные документы могут быть отнесены к числу ценных бумаг не только законом, но и в порядке, установленном законом. В настоящее время в соответствии с Федеральным законом «О рынке ценных бумаг» государственный орган по регулированию рынка ценных бумаг обладает полномочиями по признания тех либо иных финансовых инструментов ценными бумагами. Учитывая цель закрепления в Кодексе положения, позволяющего относить не указанные в законе документы к ценным бумагам, принцип легалитета должен быть скорректирован, с тем, чтобы данное положение не воспринималось как позволяющее в любом законе определить порядок отнесения документов к ценным бумагам. Такое право предоставлено только органам по регулированию рынка ценных бумаг и для определенных целей.

Основные проблемы правоприменительной практики на современном этапе вызваны процессом «дематериализации» ценных бумаг, которая обусловлена объективными потребностями деловой практики. В целях снижения издержек обращения, права, традиционно закрепляемые в документе, наделяемом свойствами ценной бумаги, закрепляются посредством записей в реестре должника (обязанного лица), либо посредством записей по счетам депо. Статья 142 ГК РФ, содержащая определение ценной бумаги, требует составления документа, с соблюдением требований к форме и обязательным реквизитам. Статья 128 ГК РФ относит ценные бумаги к вещам. Основной проблемой является вопрос о способах защиты нарушенных прав собственников «бездокументарных ценных бумаг».

Можно обозначить следующие предложения по совершенствованию законодательства:

• 1. Необходимо провести ревизию норм о ценных бумагах, размещенных в различных разделах Кодекса, с целью изъятия дублирующих положений, устранения противоречий.
  2. Обозначить, в каких случаях закон может определять порядок отнесения документов к ценным бумагам; исключить указание на возможность установления ценных бумаг «законами о ценных бумагах».
  3. Необходимо закрепить в Кодексе правила, распространяющиеся на владельца бездокументарной ценной бумаги; определить меры защиты.

Список используемых источников

1 Нормативные акты:

1. Конституция Российской Федерации от 12 декабря 1993 г. // Российская газета. 1993. 25 декабря.
2. Гражданский Кодекс Российской Федерации ( часть первая ) от 30 ноября 1994 г. // СЗ РФ. 1994. № 32. Ст. 3301.
3. Федеральный закон "Об акционерных обществах" от 26.12.95 N 208-ФЗ (ред. от 27.12.2009) "Российская газета", N 248, 29.12.1995,
4. Закон РФ от 9 октября 1992 г. N 3615-1 "О валютном регулировании и валютном контроле" (ред. от 22.07.2008) СЗ РФ, 15.12.2003, № 50, ст. 4859
5. Федеральный закон от 11.03.97 N 48-ФЗ "О переводном и простом векселе" СЗ РФ, 17.03.1997, N 11, ст. 1238
6. Федеральный Закон "О рынке ценных бумаг" 11.06.94 г. № 39-ФЗ (ред. от 27.12.2009) СЗ РФ, N 17, 22.04.1996, ст. 1918

2 Судебная практика:

1. Решение Арбитражного суда г. Москвы по делу № А40-58359/04-100-951 от 19.01.2005 года
2. Решение Арбитражного суда г. Москвы по делу № А40-38931/04-54-423 от 27.04.2005 года
3. Постановление Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 4 декабря 2000 г. N 33/14 "О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с обращением векселей"
4. Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 21.04.1998 N 33 «Обзор практики разрешения споров по сделкам, связанным с размещением и обращением акций»
5. Постановление Конституционного Суда РФ от 21.04.2003 N 6-П "По делу о проверке конституционности положений пунктов 1 и 2 статьи 167 Гражданского кодекса Российской Федерации»
6. Постановление ФАС Московского округа от 30.10.2006 N КГ-А40/10296-06-1,2 по делу N А40-10680/05-34-105
7. Постановление ФАС Уральского округа от 23.06.2005 N Ф09-3770/03-С5
8. Постановление ФАС Центрального округа от 12.12.2005 N А54-1712/05-С17

3 Учебники и учебные пособия:

1. Белов. Ценные бумаги: Вопросы правовой регламентации. - М., 1993
2. Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. Т.II. Товар. Торговые сделки. – М.: Статут. – 2003.
3. Гражданское право. Том I. / Под ред. доктора юридических наук, профессора Е.А.Суханова - М.: Волтерс Клувер, 2004.
4. Новоселова Л.А. Вексель в хозяйственном обороте. М.: Статут, 2003
5. Комментарий к Гражданскому кодексу РФ части первой (постатейный) / Под ред. О.Н.Садикова – М.: Норма. – 1999
6. Комментарий к Гражданскому кодексу РФ. Часть первая / Под ред. проф. Т.Е.Абовой и А.Ю.Кабалкина - М.: Юрайт-Издат. - 2004.

4 Статьи:

1. Лапач В.А. Система объектов гражданских прав: теория и судебная практика – СПб.: Юридический Центр ПРЕСС.
2. Трофименко А. Признаки ценной бумаги //Российская юстиция. №7, 1997 г.
3. И. Лобань «Виндикация ценных бумаг: вопросы теории и практики» Ежемесячный журнал "Новая бухгалтерия" N 7, 2008 г.
4. Е. Суханов «Акционерные общества и другие юридические лица в новом гражданском законодательстве» Хозяйство и право. N 1, 1997 г.
5. Г. Шапкина «Некоторые вопросы применения корпоративного законодательства» //Вестник ВАС РФ. N 5, 1999 г.

1. Белов. Ценные бумаги: Вопросы правовой регламентации. - М., 1993 С. 41 ↑

2. Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. Т.II. Товар. Торговые сделки. – М.: Статут. – 2003. - с.60-61. ↑

3. Лапач В.А. Система объектов гражданских прав: теория и судебная практика – СПб.: Юридический Центр ПРЕСС. – с.146. ↑

4. Трофименко А. Признаки ценной бумаги //Российская юстиция. – 1997. - №7. ↑

5. Гражданское право. Том I. / Под ред. доктора юридических наук, профессора Е.А.Суханова - М.: Волтерс Клувер, 2004. ↑

6. Комментарий к Гражданскому кодексу РФ части первой (постатейный) / Под ред. О.Н.Садикова – М.: Норма. – 1999. ↑

7. Комментарий к Гражданскому кодексу РФ. Часть первая / Под ред. проф. Т.Е.Абовой и А.Ю.Кабалкина - М.: Юрайт-Издат. - 2004. – с. 242. ↑

8. Лапач В.А. Система объектов гражданских прав: теория и судебная практика – СПб.: Юридический Центр ПРЕСС. – с.145. ↑

9. Белов. Ценные бумаги: Вопросы правовой регламентации. - М., 1993 С. 64 ↑

10. Новоселова Л.А. Вексель в хозяйственном обороте. М.: Статут, 2003 ↑

11. Гражданский Кодекс Российской Федерации ( часть первая ) от 30 ноября 1994 г. // СЗ РФ. 1994. № 32.ст.147 ↑

12. И. Лобань «Виндикация ценных бумаг: вопросы теории и практики» Ежемесячный журнал "Новая бухгалтерия" N 7, 2008 г. ↑

13. Е. Суханов «Акционерные общества и другие юридические лица в новом гражданском законодательстве» Хозяйство и право. 1997. N 1 ↑

14. Г. Шапкина «Некоторые вопросы применения корпоративного законодательства» //Вестник ВАС РФ. 1999. N 5 ↑