Регулирование рекламной деятельности

Содержание:

ВВЕДЕНИЕ

История возникновения рекламы берет свое начало до нашей эры. Одним из древнейших рекламных источников считается египетский папирус, содержащий в себе информацию о продаже раба. В Древней Греции и Риме рекламные сообщения гравировались на меди или кости, записывались на доски, а после прилюдно зачитывались на площадях.

Существенный исторический прорыв в развитии рекламы произошел во второй половине XV века после создания И. Гутенбергом первого печатного станка, который позволил выйти на новый уровень в создании и размножении рекламных сообщений.

Следующий качественный скачок в развитии рекламы произошел в XIX в, когда появились первые рекламные агенты и рекламные агентства, а сама реклама стала разновидностью предпринимательской деятельности.

В дореволюционной России реклама также получила определенное распространение. Начало развитию рекламы в русской прессе положила газета "Ведомости", основанная Петром I, в которой помещались отдельные рекламные объявления.

Своеобразной формой рекламы были так называемые зазывалы, которые стояли около магазинов и лавок и пытались заманить в них прохожих, расхваливая качество продававшихся в них товаров. Следует отметить, что в современной России такое также встречается.

Рекламный рынок сегодня является важной сферой национальной экономики, которая обеспечивает рабочими местами большое количество населения и является основным источником существования средств массовой информации, который поддерживает их цену для потребителей на низком уровне. Он относиться к одному из наиболее динамично растущих рынков, это часть информационной системы общества.

Реклама для некоторых субъектов рынка стала профессиональной деятельностью, с помощью которой получают прибыль. Как и любая деятельность, рекламная деятельность нуждается в правовой регламентации, в правовом регулировании. Основным правовым актом, регулирующим отношения в области рекламы, является Закон о рекламе. В статье 4 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» (далее – Закона о рекламе) [7] признается его приоритетность по сравнению с другими нормативными актами, регламентирующими порядок и способы регулирования рекламы. Однако Закон о рекламе не способен урегулировать абсолютно все аспекты рекламной деятельность, например гражданско-правовой, ведь массовая доля рекламных отношений сводится к договорным обязательствам, регулирование которых ложится на Гражданский кодекс Российской Федерации, в котором также содержатся общие положения и принципы, касающиеся правового регулирования рекламы.

Отмеченные выше обстоятельства и обусловили выбор темы выпускной квалификационной работы, соответственно, и её актуальность.

Исходя из вышесказанного, целью данной работы является изучение, исследование и анализ правового регулирования рекламной деятельности в Российской Федерации, с помощью анализа современной научной литературы, законодательства и судебной практики.

Для достижения намеченной цели в работе поставлены следующие задачи:

- исследовать понятие, признаками и функциями рекламы;

- рассмотреть виды и классификации рекламы, встречающиеся в юридической науке;

- охарактеризовать участников рекламных правоотношений;

- проанализировать содержание гражданско-правовой и административной ответственности в сфере рекламы.

Объектом исследования настоящей курсовой работы выступают общественные отношения в сфере рекламы: по производству, распространению и потреблению рекламного продукта.

Предметом курсовой работы являются правовые нормы, регламентирующие отношения рекламы и рекламной деятельности.

Информационной основой исследования являются работы правоведов и ученых других общественных наук, которые в своих работах рассматривали в различных аспектах рекламу и рекламную деятельность. Среди современных научных деятелей в данной сфере можно выделить Трушину Л.Е., Кирилловых А.А., Гришаева С.П., Григорьева Д.А., Кожоназарова И.Р., Алексеев А.И. и др.

Методологической основой исследования является группа общенаучных и частно-правовых методов. Среди общенаучных были использованы: логический метод, анализ нормативно-правовых актов, синтез и обобщение литературы по данной теме. Из числа частных (междисциплинарных) методов были использованы: системно-структурный метод, сравнительный метод, метод толкования норм права.

Нормативную основу работы составляет Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ, (часть вторая) от 26.01.1996 N 14-ФЗ, (часть четвертая) от 18.12.2006 N 230-ФЗ, Федеральный закон от 13.03.2006 N 38-ФЗ «О рекламе».

Курсовая работа состоит из введения, двух глав основного текста, заключения и библиографического списка. Содержание работы изложено на 30 страницах машинописного текста. Список использованных источников состоит из 28 источников.

1. Понятие, признаки, виды, функции рекламы и сущность рекламной деятельности

Термин «реклама» происходит из латинского языка - «reclamare», что означает «громко кричать, объявлять, извещать», так как в Древнем Риме было принято объявления громко выкрикивать или зачитывать в общественных местах [27, с. 48].

Понятие «реклама» - определяет конкретный вид деятельности, а именно рекламную деятельность, который окончательно сформировался во второй полови не XVIII века. Рекламу можно охарактеризовать, как особый вид коммуникационной деятельности, который имеет экономическую основу и сопровождает человечество на протяжении всей истории развития [26, с. 49].

Рассмотрим три основополагающих условия возникновения и по следующего развития рекламы в процессе эволюции общества:

- возникновение рынка товаров и услуг;

- возникновение рынка средств распространение информации о предлагаемых к продаже товарах и услуг;

Постепенно понятие и развитие рекламы привело к тому, что от рекламы отделились и стали самостоятельно развиваться такие коммуникационные направления:

- связь с общественностью;

- прямой маркетинг;

- продвижение товара и услуг;

- реклама в местах продаж;

- брендинг.

В настоящее время рекламная деятельность в Российской Федерации регулируется правовыми актами органов законодательной власти федерального 11 уровня. В России основой рекламной деятельности служит Федеральный закон Российской Федерации «О рекламе» от 13 марта 2006 года №38 - ФЗ [7].

Согласно положениям и определениям, которые даются в Федеральном закон е «О рекламе», можно сделать вывод, что реклама – это информация, распространенная любым способом, в любой форме и используется любыми средствами, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования.

В российской практике существуют три основные группы подходов к определению рекламы:

- информационная;

- деятельностная;

- интегральная.

Рассмотрим несколько подходов определяющих понятие «реклама»:

1) Первая группа подходов идентифицирует рекламу, прежде всего, как информацию – сообщение, представляющее аудитории определенный объект, явление, процесс и многое другое.

2) Вторая группа подходов принципиально отличается от первой, таким образом, реклама не сводится к «информации» и «сообщению», а определяет деятельность рекламирования, то есть создает сообщения, доводя их до получателя.

Следовательно, можно сделать вывод, что реклама тесно связана с рекламной деятельностью, которая представляет собой систему видов деятельности, а законодательные нормы быть направлены на регулирование деятельности, но не на сообщения. Таким образом, появилась третья интегральная точка зрения для определяющего понятия рекламы, явление которого включает в себя рекламную деятельность и информацию одно временно. Интегральный подход определения рекламы формулируется следующим образом: реклама – это вид деятельности, либо произведенная в ее результате информационная продукция.

Исходя из перечисленных выше определений, можно сделать вывод, что реклама – это однонаправленная форма неличной коммуникации, осуществляемая на платной основе с целью привлечения внимания к объекту рекламирования.

Обобщая вышесказанное, стоит отметить, что при наличии легального определения понятия рекламы в Законе о рекламе, в науке нет единого понимания рекламы. Это связано не только с несовершенством конструкции определения, данного законодателем, но и с тем, что реклама является объектом не только гражданско-правовых, но и других правоотношений, являющихся по своей сути публичными. И суды, и контролирующие органы, и все иные вовлеченные в рекламные правоотношения толкуют определения "реклама" как сведения в одних случаях, а в других - как процесс распространения сведений.

Таким образом, следует скорректировать понятие рекламы для гармонизации данных пониманий рекламы. Сформулировать понятие рекламы предлагается следующим образом. Реклама – это та информация, которая вызывает у потребителя ассоциацию с определенно-конкретным товаром (работой, услугой), и которая призвана формировать и поддерживать интерес к данному товару, работе, услуге.

Также, реклама понимается как действие, как вид предпринимательской деятельности. В целях избегания путаницы в трактовке рекламы, следует законодательно дать определение рекламированию. Рекламирование – это деятельность по доведение рекламы до потребителя в целях продвижения объекта рекламирования на рынке.

2. Анализ правового регулирования рекламной деятельности и основных участников рекламных правоотношений

2.1 Источники правового регулирования рекламной деятельности

Принципы и общие положения, которые касаются правового регулирования рекламы, содержатся в Гражданском кодексе Российской Федерации [1]. Однако именно Закон о рекламе является основным правовым актом, который регулирует отношения в области рекламы. В ст. 4 Закона о рекламе устанавливается его приоритетность по сравнению с другими нормативными актами, которые регламентируют порядок и способы регулирования рекламы.

Законом о рекламе регламентируются особенности рекламы отдельных способов распространения и видов рекламы. С.П. Гришаев отмечает, что нормы, содержащиеся в Законе о рекламе, прежде всего, направлены на учет интересов всех слоев населения, так, наряду с дозволительными нормами имеет место определенное количество норм, устанавливающие конкретные границы для рекламной деятельности [14, с. 22]. Речь идет как о случаях, когда рекламировать отдельные виды товаров, услуг, работ можно лишь при выполнении и соблюдении конкретно-установленных условий, так и о запретах, носящих абсолютный характер. К примеру, определенные требования предъявляются к рекламе, которая обращена к несовершеннолетним, рекламе алкогольных напитков и т.д.

Законом о рекламе был введен понятийный аппарат, установлены общие требования к рекламе, специальные требования к рекламе отдельных товаров и услуг, а также к различным способам распространения рекламы, запрещена ненадлежащая реклама, установлен государственный контроль в лице антимонопольного органа за соблюдением законодательства РФ о рекламе и ответственность за его нарушение.

Согласно ст. 1 Закона о рекламе, его целями являются развитие рынков товаров, работ и услуг на основе соблюдения принципов добросовестной конкуренции, обеспечение в Российской Федерации единства экономического пространства, реализация права потребителей на получение добросовестной и достоверной рекламы, создание благоприятных условий для производства и распространения социальной рекламы, предупреждение нарушения законодательства РФ о рекламе, а также пресечение фактов ненадлежащей рекламы.

Следует отметить ещё раз, что законодательство РФ о рекламе состоит, прежде всего, из самого Закона о рекламе (ст. 4 Закона о рекламе). При этом отношения, которые возникают в процессе производства, размещения и распространения рекламы, могут регулироваться принятыми в соответствии с Законом о рекламе иными федеральными законами, нормативными правовыми актами Президента РФ, нормативными правовыми актами Правительства РФ. В области рекламы можно выделить отношения, которые возникают в процессе производства, размещения и распространения рекламы. Последние могут регулироваться подзаконными правовыми актами.

Закон о рекламе является комплексным правовым актом и содержит нормы, как частного, так и публичного права. Это обусловлено тем, что законодатель рассматривает вопросы, связанные с рекламой, не как частное дело, а как вопросы, имеющие общественную значимость.

Однако указанный акт не является единственным правовым актом, который регулирует рекламу. Есть целый ряд других правовых актов, в которых отдельные нормы посвящены рекламе.

Стоит отметить Федеральный закон от 01.06.2005 N 53-ФЗ "О государственном языке Российской Федерации", который устанавливает обязательность использования государственного языка в рекламе (п. 10 ч. 1 ст. 3).

Следует сказать о важной роли в правовом регулировании рекламы Закона о защите прав потребителей, устанавливающего право потребителей на правдивую и исчерпывающую информацию о производимых товарах и оказываемых услугах.

Также, важное значение имеют положения Закон о защите конкуренции, так как при рекламировании товаров, работ и услуг имеют место случаи недобросовестной конкуренции. Цели правового регулирования Закона о защите конкуренции и Закона о рекламе пересекаются и тесно взаимосвязаны.

Нельзя не обратить внимания на положения Закона РФ "О средствах массовой информации". Конечно, изначально средства массовой информации (телевидение, радио и пресса) создавались не как средства распространения рекламной информации, но в настоящее время они активно используются в рекламной деятельности. О рекламе говорится лишь в ст. 36, которая является отсылочной: распространение рекламы в средствах массовой информации осуществляется в порядке, установленном законодательством РФ о рекламе.

Особо стоит отметить Федеральный закон от 29.12.2010 N 436-ФЗ "О защите детей от информации, причиняющей вред их здоровью и развитию". В отличие от вышеперечисленных законов, данный закон не регулирует напрямую рекламу, однако он устанавливает границы информации, которая может быть доведена до детей, соответственно, он служит неким ориентиром для рекламопроизводителей. Например, данный Закон РФ устанавливает, что к информации, запрещенной для распространения среди детей, относится информация, которая способна вызвать у детей желание употребить табачные изделия, алкогольную и спиртосодержащую продукцию (п. 2 ч. 2 ст. 5).

В качестве примеров подзаконных правовых актов, которые регулируют рекламную деятельность, можно привести: Постановления Правительства РФ от 30.06.2004 N 331 "Об утверждении Положения о Федеральной антимонопольной службе" (Собрание законодательства РФ, 02.08.2004, N 31, ст. 3259), от 17.08.2006 N 508 "Об утверждении Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе" (Собрание законодательства РФ, N 35, 28.08.2006, ст. 3758), государственный стандарт РФ ГОСТ Р 52044-2003 "Наружная реклама на автомобильных дорогах и территориях городских и сельских поселений. Общие технические требования к средствам наружной рекламы. Правила размещения", принятый Постановлением Госстандарта России от 22.04.2003 N 124-ст (М., ИПК Издательство стандартов, 2003) и др.

Особое значение имеют положения, которые содержатся в письмах ФАС России (Письмо Федеральной антимонопольной службы от 5 апреля 2007 г. N АЦ/4624 «О понятии "неопределенный круг лиц", применяемом в законодательстве РФ о рекламе», письмо Федеральной антимонопольной службы России от 13.02.2015 № АД/6320/15 «О разграничении понятий вывеска и реклама»). Указанные документы не имеют нормативного характера и являются разъяснениями по конкретным запросам. Нельзя оставить без внимания постановления высших судебных органов, которые хотя и не являются источниками права, но имеют существенное значение для судебной практики, так как они обязательны для судей. В качестве примера можно привести Постановление Пленума ВАС РФ от 8 октября 2012 г. N 58 «О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона "О рекламе"». Как уже указывалось, важное значение имеет Постановление Конституционного Суда РФ "По делу о проверке конституционности статьи 3 Федерального закона от 18 июля 1995 года "О рекламе" (Собрание законодательства РФ, 17.03.1997, N 11, ст. 1372).

2.2 Участники рекламных правоотношений

Участниками рекламных правоотношений или субъектами рекламной деятельности являются рекламодатели, рекламопроизводители, рекламораспространители и потребители рекламы, а также государственные органы, осуществляющие регулирование рекламной деятельности и контроль за ней. Также, законодатель предусмотрел создание органов саморегулирования в сфере рекламной деятельности [9, с. 141].

Рекламодатель. Рекламодателем является изготовитель или продавец товара или другое определившее объект рекламирования и содержание рекламы лицо (ст. 3 Закона о рекламе). Рекламодатель как юридическое или физическое лицо предоставляет информацию для производства, размещения, распространения рекламы. Именно рекламодатель инициирует рекламный процесс, создающий спрос на рекламные услуги, и являющийся заказчиком рекламных услуг.

Говоря о правовом статусе рекламодателя, стоит сказать, что законодатель возлагает на него ответственность за достоверность передаваемой информации. Это затрагивает характеристики товаров, услуг, работ, их стоимость, гарантийные обязательств, сведения о самом рекламодателе.

Важный момент, касающийся правового статуса отдельных рекламодателей, к которым законодательством могут предъявляться особые требования в части представляемой для рекламирования информации. Например, если рекламодатель является профессиональным участником рынка ценных бумаг, то он должен включить в рекламу свое имя, сведения о видах осуществляемой им на рынке ценных бумаг деятельности в соответствии с рекламным объявлением. Данные требования связаны с защитой интересов потребителей соответствующей рекламы.

Рекламодатель, который передает информацию о товарах, которые подлежат обязательной сертификации, должен не только иметь соответствующий сертификат, но и уведомить рекламопроизводителя и (или) рекламораспространителя о том, что данный товар подлежит сертификации, в случае, если этого потребует рекламораспространитель. Когда деятельность рекламодателя подлежит лицензированию, рекламодатель должен при передаче информации о наличии соответствующей лицензии (ст. 13 Закона о рекламе). Также, рекламодатель может формировать цели и задачи рекламы, исходя из учета определенной группы потребителей, готовить исходные тексты, в которых идет акцентирование на основные достоинства и особенности рекламируемого объекта, предоставлять образец товара.

В научной литературе выделяют функции рекламодателей как субъектов рекламной деятельности и рынка рекламы: рынкообразующая, целевая, эвристическая, координирующая, финансовая, информационно-аналитическая.

Так, рекламодатель выполняет рынкообразующую функцию, суть которой была раскрыта выше, но, вкратце, данная функция означает то, что без спроса в рекламных услугах не может быть и предложения, а без спроса и предложения не может быть самого рынка рекламы. Рекламодатель является генератором этого спроса, соответственно, инициатором рекламных отношений [11, с. 94]. Целевая функция заключается в том, что рекламодатель сам определяет рекламируемы объект и формулирует цели рекламы, которую он заказывает. Выполняя эвристическую функцию, рекламодатель документально определяет требования к форме и содержанию рекламы. Когда в исполнении заказа в качестве участников несколько рекламопроизводителей и рекламораспространителей, рекламодатель участвует в координации их работы, от которой зависит уровень исполнения заказа, тем самым выполняет координирующую функцию. В том случае, если реклама была признана офертой, рекламодатель обязан заключать договоры на указанных в рекламе условиях с любым, кто отзовется, в течение двух месяцев со дня распространения рекламы или в иной срок, указанный в рекламе (ст. 11 Закона о рекламе).

Рекламопроизводитель. Рекламопроизводитель является одним из значимых участников рекламной деятельность, так как является лицом, создающим предложение на рекламные услуги, оказывая их по заказу рекламодателей. Рекламопроизводителем является лицо, которое осуществляет полностью или же частично приведение информации в готовую для распространения форму в виде рекламы (ст. 3 Закона о рекламе). Также, рекламопроизводителем именуется разработчик рекламы, являющиеся особыми производственно-творческие организациями [11, с. 95].

Стоит отдельно рассказать о рекламных агентствах. Рекламные агентства получают заказ на рекламу от рекламодателя, затем обеспечивают процесс производства рекламы, а также контролируют размещение рекламы на рекламно-информационных носителях (или коммуникационных каналах), благодаря которым рекламная информация достигает потребителя рекламы или рекламополучателя.

Таким образом, с одной стороны, рекламные агентства взаимодействуют с рекламодателями, с другой стороны, с рекламораспространителями, а также, их деятельность не обходится без взаимодействия с субподрядчиками, которыми являются, например, различные творческие студии, производители и поставщики отдельных элементов, необходимых для создания рекламы.

В современной литературе выделяются отдельные разновидности агентств, действующих в коммуникационной среде – медийные агентства.

Они занимаются размещением рекламы в СМИ, устанавливают отношения от имени рекламодателей или рекламопроизводителей со спонсорами.

Рекламораспространитель. По действующему законодательству лицо, которое осуществляет распространение рекламы в любой форме, любым способом и с использованием любых средств, является рекламораспространителем (ст. 3 Закона о рекламе).

Законодатель обязывает рекламораспространителя соблюдать все требования, установленные Законом о рекламе, а также иных нормативных актов, которые касаются содержания рекламной информации, способа, места и времени ее размещения.

Рекламораспространителями являются как юридические, так и физические лица, размещающие или распространяющие рекламу, предоставляя или использую определенные виды имущества, например, технические средства радиовещания, телевещания, Интернет и т.д.

Говоря о рекламодателях, рекламопроизводителях и рекламораспространителях и проводя анализ норм, содержащихся в Законе о рекламе, можно выделить следующие их обязанности:

1) соблюдение общих и специальных требований к рекламе, которые установлены законом и подзаконными нормативными актами;

2) хранение рекламных материалов или их копии, в том числе все вносимые в них изменения, а также договоры на производство, размещение и распространение рекламы в течение года со дня последнего распространения рекламы (ст. 12 Закона о рекламе);

3) представление в антимонопольный орган информации, которая необходима для осуществления им полномочий по государственному контролю за соблюдением законодательства о рекламе, и обеспечение его уполномоченным должностным лицам доступ к такой информации (ст. 34 Закона о рекламе);

4) исполнение предписания антимонопольных органов о прекращении нарушения законодательства о рекламе в срок, который указан в предписании (не более пяти дней со дня получения) (ч. 4 ст. 36 Закона о рекламе) [12, с. 8].

Подводя итоги второй главы, можно сделать следующие выводы.

Проведя анализ нормативной базы рекламного законодательства можно сделать вывод о значительном количестве нормативных актов в российском законодательстве, которые содержат в себе требования к производству и распространению рекламы.

Рассмотрев массив участников рекламных правоотношений, стоит сказать, что в настоящем Законе о рекламе их правовой статус, их правосубъектность имеет размытый и нечеткий характер, так как права и обязанности рассеяны по разным статьям и нормам. Поэтому предлагается выделить главу в Законе о рекламе, в которой бы содержала подробную характеристику правового статуса субъектов, не ограничиваясь лишь дачей определений, как это сделано в ст. 3 данного закона, а также иных участников.

3. Юридическая ответственность в сфере рекламы и рекламной деятельности

3.1 Гражданско-правовая ответственность в сфере рекламы и рекламной деятельности

Юридическая ответственность – это применение мер государственного принуждения к правонарушителю, который совершил противоправное деяние. Выделяют следующие характерные признаки юридической ответственности: во-первых, это связь с государственным принуждением; во-вторых, основанием ответственности является правонарушение; в-третьих, содержанием ответственности является обременение субъекта дополнительными обязанностями или ограничениями его прав и свобод [13, с. 66].

Для реализации функционирования правового государства, поддержания режима законности и правопорядка юридическая ответственность выполняет следующие наиважнейшие функции:

- предупредительная, которая побуждает следовать предписаниям правовых норм;

- карательная, заключающая в том, что общество в лице государства осуждает правонарушителей и лишает их определенных прав, либо возлагает на них дополнительные обязанности;

- восстановительная функция, благодаря которой восстанавливаются нарушенные права [14, с. 61].

Чтобы применить юридическую ответственность, необходимо, чтобы в наличии были соответствующие основания: фактическое – правонарушение, и юридическое – правовая норма, предусматривающая меру ответственности за конкретное правонарушение.

С.Г. Богацкая выделяет следующие виды юридической ответственность в зависимости от целей и содержания:

Первый видом юридической ответственности по данной классификации является карательная юридическая ответственность, целью которой является общая и частная превенция правонарушений.

Карательная ответственность делится на следующие подвиды: материальная юридическая ответственность, основанием которой является причинение ущерба работодателю или работнику иной стороной трудовых отношений; дисциплинарная ответственность, возникающая вследствие совершения дисциплинарных проступков работником; гражданско-правовая ответственность, наступающая за совершение гражданско-правового деликта; административная, наступающая за совершение административных правонарушений, которые предусмотрены Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях и соответствующими законами субъектов Российской Федерации; уголовная ответственность, устанавливаемая Уголовным Кодексом Российской Федерации.

Вторым видом юридической ответственности по классификации С.Г. Богацкой является правовосстановительная юридическая ответственность, которая направлена на устранение вреда, который был нанесен правам и законным интересам участвующим в правовых отношениях субъектам. Суть этого вида ответственность заключается в принудительном исполнении обязанности, которая была не выполнена, или в восстановлении нарушенных прав [12, с. 70].

Гражданско-правовой ответственностью являются неблагоприятные имущественные последствия для лица, которое допустило гражданское правонарушение, которое выражается в утрате данным лицом части имущества. Таким образом, отмечает С.П. Гришаев, гражданско-правовая ответственность всегда носит имущественный характер [14, с. 99]. Данная ответственность может выступать в форме возмещения убытков, вреда, уплаты неустойки, потери задатка. В качестве особой формы ответственности следует выделить взыскание процентов за пользование чужими денежными средствами. Указанные формы ответственности могут возникнуть в правоотношениях, которые связаны с созданием и распространением рекламы. Исполнение правонарушителем обязанности по совершению перечисленных действий обеспечивается мерами государственного принуждения.

Однако С.Г. Богацкая под гражданско-правовой ответственностью видит санкции, которые предусмотрены Гражданским кодексом РФ и применяемы к правонарушителю в виде лишения его гражданского права или возложения на него дополнительной гражданско-правовой обязанности [12, с. 72-73].

По С.П. Гришаеву гражданско-правовая ответственность подразделяется на два вида в зависимости от оснований возникновения:

1) деликтная или внедоговорная ответственность, или ответственность за причинение вреда – ответственность, которая возникает из правонарушения при отсутствии на момент его совершения обязательственных отношений между нарушителем и потерпевшим;

2) договорная ответственность, которая наступает при нарушении должником своих обязательств, когда между сторонами уже в правоотношении [14, с. 101].

Законодатель разграничил ответственность субъектов рекламной деятельности. Анализ нарушений, выявленных Белгородским управлением Федеральной антимонопольной службы в сфере рекламного законодательства, показал, что в 2015 году было пресечено 21 нарушение в сфере рекламы. Преобладающим нарушением остается нарушение в сфере финансовых услуг и финансовой деятельности, в частности, части 1 статьи 28 ФЗ «О рекламе». Реклама банковских, страховых и иных финансовых услуг и финансовой деятельности должна содержать наименование или имя лица, оказывающего эти услуги или осуществляющего данную деятельность (для юридического лица - наименование, для индивидуального предпринимателя - фамилию, имя и (если имеется) отчество) [29]. Таких нарушений было зафиксировано 6.

Также следует отметить, что было совершено 5 нарушений по статье 5, а именно по части 7, согласно которой в рекламном сообщении не должна отсутствовать часть существенной информации о рекламируемом товаре и об условиях его приобретения.

До 2015 года не было зафиксировано случаев нарушения части 7 статьи 24 ФЗ «О рекламе» в наружной рекламе и в рекламных конструкциях. Белгородский территориальный орган ФАС выявил нарушение в рекламе салона «Divine», размещенной на здании универмага «Белгород». Согласно закону: косметические услуги приравниваются к медицинским, а, следовательно, должны содержать предупреждения о возможных противопоказаниях, чего в данной рекламе указано не было.

В печатных изданиях также было зафиксировано подобного рода нарушение. На страницах Старооскольской городской общественно - политической газеты «ЗОРИ» была размещена рекламная информация следующего содержания: «Магазин «Домашний доктор», мкр. Олимпийский, д. 13а. Бесплатный телефон завода 8-800-200-01-13 - консультационное сопровождение ДО и ПОСЛЕ покупки. Вы также можете купить АЛМАГ-01 в Старом Осколе в аптеках «Реалко» и «Аист»». В рекламном сообщении предлагается покупка медицинского товара без предупреждения о возможных противопоказаниях, что является нарушением части 7 статьи 24 ФЗ «О рекламе».

Исследуя проблемы гражданско-правовой ответственности рекламодателя и других участников рекламных отношений В.А. Егупов подчеркивает, что виновники рекламных правонарушений, способные нести гражданско-правовую ответственность, не освобождаются от другого вида юридической ответственности – административной [15, с. 37].

При гражданско-правовой ответственности стороны обязательств отвечают друг перед другом и (или) третьими лицами, права и законные интересы которых нарушены неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства, а при административной ответственности виновный отвечает ещё и перед государством, которое назначает наказание, которое не освобождает правонарушителя от гражданско-правовой ответственности.

В.А. Егупов обращает внимание на то, что поскольку рекламодатель выступает заказчиком, инициатором рекламных услуг, носителем или собственником объекта рекламирования, то в большинстве случаев он несет именно внедоговорную или деликтную ответственность перед третьими лицами, например, перед потребителями рекламы, которые воспользовались рекламируемым объектом, за причинение вреда их жизни или здоровью вследствие недостатков товара, работ или услуг. Также рекламодатель несет ответственность за моральный вред потребителям рекламы в таком случае [15, с. 38].

В отличие от внедоговорной ответственности, договорная ответственность, то есть ответственность за нарушение обязательств, у рекламодателя встречается гораздо реже, чем у рекламопроизводителя и рекламораспространителя, так как они являются исполнителями воли рекламодателя на оказание ему рекламных услуг по производству и распространению рекламы. Поэтому, именно они способны причинить рекламодателю убытки вследствие неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства.

Рассмотрев виды гражданско-правовой ответственности, применительно к определенным субъектам рекламной деятельности, следует перейти к мерам гражданско-правовой ответственности, наиболее общей из которых является возмещение убытков. Определение убытков дается в статье 15 ГК РФ. Убытки – это расходы, произведенные лицом, чье право нарушено, либо которые данное лицо должно будет произвести для восстановления нарушенного права, а также утрата или повреждение его имущества, что является реальным ущербом. В том числе убытки – это неполученные доходы, которое потерпевшее правонарушение лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, что является упущенной выгодой.

В качестве примера упущенной выгоды можно привести неправомерное изображение в рекламе облик человека, в результате чего это лицо не может передать право на использование своего изображения других рекламодателям.

Данная ответственность может применяться во всех случаях гражданских правонарушений: в случае нарушения договоров между рекламодателями, рекламопроизводителями, рекламораспространителями.

Возмещение убытков – это общая мера гражданско-правовой ответственности в классификации мер гражданско-правовой ответственности, приведенной С.Г. Богацкой Специальными же мерами данной ответственности, которые характерны для рекламной деятельности, являются возмещение вреда, компенсация морального вреда, публичное опровержение недостоверной рекламы (контрреклама) [12, с. 75].

При нарушении имущественных и личных неимущественных прав граждан и юридических лиц ненадлежащей рекламой законодатель закрепляет право обратиться в суд с требованием ее публичного опровержения. В части 2 статьи 38 Федерального закона «О рекламе» законодатель указывает, что лица, права и интересы которых нарушены в результате распространения ненадлежащей рекламы, вправе обращаться в установленном порядке в суд или арбитражный суд. Лица вправе обращаться в суд с исками о возмещении убытков, включая упущенную выгоду, о возмещении вреда, причиненного здоровью физических лиц и (или) имуществу физических или юридических лиц, о компенсации морального вреда, о публичном опровержении недостоверной рекламы, контррекламе. Истцы по искам о возмещении вреда, причиненного ненадлежащей рекламой здоровью, имуществу, чести, достоинству и деловой репутации, освобождаются от уплаты государственной пошлины.

Гражданское правонарушение является основанием для применения гражданской ответственности. По общему правилу оно включает противоправное поведение и вину должника. Однако, субъекты предпринимательской деятельности, к которым относятся, в частности, субъекты рекламной деятельности, в соответствии с пунктом 3 статьи 401 Гражданского кодекса Российской Федерации, несут гражданско-правовую ответственность и при отсутствии их вины.

Правила возмещения вреда содержатся в главе 59 Гражданского кодекса Российской Федерации. Согласно статье 1064 ГК РФ, вред, который был причинен личности или имуществу гражданина, а также вред, который был причинен имуществу юридического лица, подлежит возмещению в полном объеме лицом, которым вред был причинен.

Следующей распространенной в рекламной сфере мерой гражданско-правовой ответственности является компенсация морального вреда. Гражданский кодекс РФ в 151 статье предусматривает данную компенсацию: если гражданину был причинен моральный вред, который включает в себя физические или нравственные страдания, действиями, которые нарушают его личные неимущественные права либо посягают на принадлежащие ему другие материальные блага. Также в других случаях, которые предусмотрены законом, суд может возложить на нарушителя обязанность денежной компенсации данного вреда.

Необходимо отметить, что публичное опровержение недостоверной рекламы или контрреклама является достаточно распространенной формой гражданской ответственности. Необходимо рассмотреть данный вид меры ответственности в гражданско-правовом и административном аспектах.

При обращении в суд с иском к рекламодателю о публичном опровержении недостоверной рекламы необходимо установление факта недостоверности рекламных сведений, а также вступившее в силу решение антимонопольного органа, признающее рекламу ненадлежащей, которая нарушает требования Федерального закона «О рекламе». Для требования в судебном порядке публичного опровержения недостоверной рекламы заявителю необходимо иметь доказательства недостоверности распространенных сведений. Однако часто возникают трудности с документальным подтверждением наступления вредных последствий от распространения недостоверной рекламы.

В случае установления антимонопольным органом факта распространения недостоверной рекламы и выдачи соответствующего предписания антимонопольный орган вправе обратиться в установленном порядке в суд или арбитражный суд с иском к рекламодателю о публичном опровержении недостоверной рекламы (контррекламе). Публичное опровержение производится за счет рекламодателя, при этом суд или арбитражный суд определяет форму, место и сроки размещения такого опровержения, а также порядок обжалования.

Из вышеуказанного следует, что антимонопольный орган опосредует свое право потребовать от рекламодателя опровержения недостоверной рекламы от лица государства при необходимости защитить неопределенный круг потребителей от вредоносного воздействия недостоверной рекламы. А лицо, права и интересы которого нарушены в результате распространения недостоверной рекламы, всегда осуществляет защиту только своих прав.

Публичность опровержения включает в себя доведение информации до широкого круга лиц о недостоверности рекламы. Обычно, осуществляется оно в той же самой форме, в которой существовала реклама. К примеру, с помощью помещения сообщения в газете или журнале о ложности информации о рекламе, в котором была распространена недостоверная реклама.

Необходимо отметить, что законодатель отождествляет опровержение недостоверной рекламы с контррекламой, однако не раскрывает понятие контррекламы как таковой. В своих трудах И.Р. Кожоназаров, ссылаясь на А.А. Гогина, указывает, что «контрреклама - это специфическая санкция, направленная на опровержение ненадлежащей рекламы и не относящаяся к какому-либо традиционному виду юридической ответственности, поэтому ее следует считать особой формой юридической ответственности, хотя ни в одном нормативном правовом акте законодатель не говорит об этом конкретно» [18, с. 103-105].

Выглядит убедительной позиция о том, что с точки зрения гражданско-правовой ответственности здесь контрреклама выполняет компенсационную функцию, а с точки зрения административного воздействия выполняет защитную функцию. Из чего следует, что под контррекламой следует понимать опровержение недостоверной рекламы, направленное на ликвидацию вызванных ею последствий для частных и общественных интересов.

3.2 Административная ответственность за нарушение законодательства о рекламе

Пункт 10 Постановления Пленума ВАС РФ от 08.10.2012 N 58 устанавливает, что рекламодатель, рекламопроизводитель и рекламораспространитель могут быть субъектами административной ответственности за нарушения Закона о рекламе. Перечисленные субъекты отвечают только за виновные действия, поэтому при отсутствии в их действиях вины они не могут быть привлечены к административной ответственности.

Стоит отметить, что в том случае, если в отношении одной и той же рекламы одно лицо является одновременно рекламодателем, рекламопроизводителем и рекламораспространителем, то за соответствующее правонарушение оно подлежит привлечению к административной ответственности только один раз.

Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях устанавливает пять составов, которые касаются непосредственно нарушения законодательства о рекламе, а также один состав относительно размещения рекламных конструкций в полосах отвода и придорожных полосах автомобильной дороги (ч. 2 ст. 11.21 КоАП РФ). В каждом из перечисленных составов административного правонарушения в сфере рекламы один и тот же вид ответственности – штраф.

Не является административным правонарушением распространение в специализированных изданиях, рассчитанных на медицинских и фармацевтических работников, сведений о разрешенных к применению в медицинских целях наркотических средствах, психотропных веществах и их прекурсорах. В случае размещения спорной рекламы в СМИ сроки давности привлечения к административной ответственности за данные правонарушения исчисляются со дня последнего распространения рекламы в СМИ.

Если спорная реклама размещена в СМИ, выпущенном тиражом, срок давности привлечения к административной ответственности за указанное правонарушение исчисляется со дня начала распространения соответствующего тиража этого СМИ.

Подводя итоги третьей главы, можно сделать следующие выводы.

Административное правонарушение рекламной сфере характеризуется несоблюдением требований к рекламе, которые установлены Законом о рекламе, а также принятыми в соответствии с ним подзаконными актами. Можно сказать, что закон определяет круг таких противоправных действий, за которые возможно наступление ответственности. Так, рекламодатель и рекламораспространитель, помимо прочего, несут ответственность за недобросовестную, недостоверную рекламу. При этом данные деяния не несут в себе признаков уголовного правонарушения.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

На основании проведенного исследования правового регулирования рекламы и рекламной деятельности можно сделать следующие выводы теоретического и практического порядка.

Действующее законодательство содержит более чем объемное и многогранное определение рекламы, которое включает в себя множество признаков, таких как информация, форма распространения, направленность на неопределенный круг лиц, призванная формировать и поддерживать интерес к объекту рекламирования. На практике же понятие рекламы трактуется в очень упрощенном виде, когда под ней понимается лишь информация, которая ассоциируется с товаром. В связи с этим следует скорректировать понятие рекламы для гармонизации данных категорий и заменить действующее определение рекламы, содержащееся в п. 1 ст. 3 Закона о рекламе, на следующее:

«1. Реклама – это информация, вызывающая у потребителя ассоциацию с определенно-конкретным товаром (работой, услугой), призванная формировать и поддерживать интерес к данному товару (работе, услуге)».

Также, реклама понимается как действие, как вид предпринимательской деятельности. Во избежание путаницы в трактовке рекламы, следует законодательно дать определение рекламированию и внести изменения в ст. 3 Закона о рекламе, добавив п. 3.1 следующего содержания:

«3.1. Рекламирование – это деятельность по доведению рекламы до потребителя в целях продвижения объекта рекламирования на рынке».

Анализ отношений, которые возникают в рекламной деятельности, дает сделать вывод о том, что данные отношения являются разнородными. С одной стороны, они имущественные, основанные на равенстве сторон, их автономной воли и имущественной самостоятельности. С другой стороны, данные отношения основаны на власти-подчинении. Таким образом, отношения, возникающие в рекламной сфере, регулируются нормами, как и частного, так и публичного права, что позволяет говорить о комплексом регулировании данных отношений.

Субъектами рекламной деятельности являются участники рекламных правоотношений. Однако, в зависимости от связей участников между собой и регулирующих их отношения норм, они могут быть как равны между собой, так и иметь в отличии друг от друга различные правовые статусы. Среди основных участников рекламных правоотношений стоит выделить рекламодателя, как обеспечивающего спрос на рекламные услуги, рекламопроизводителя и рекламопроизводителя, как обеспечивающих предложение в ответ на спрос рекламодателя, а также потребителя рекламы, как основного пассивного участника рекламных отношений, спонсора и антимонопольный орган.

Именно в предпринимательской деятельности, которая осуществляется в рекламной сфере, раскрываются особенности статуса и количественный состав участников рекламных отношений. Таким образом, значительно расширяется представление о круге возможных субъектов рекламной деятельности, что позволяет выделить, кроме основных субъектов, дополнительных участников рекламных отношений, которые имеют посреднический характер. К таким участникам рекламных отношений относятся посреднические организации, в т. ч. рекламные агентства, органы саморегулирования, которые не получили специального правового регулирования в Законе о рекламе. Поэтому предлагается внести изменения в Закон о рекламе, содержащие подробную характеристику правового статуса субъектов, не ограничиваясь лишь дачей определений, как это сделано в ст. 3 данного закона.

СПИСОК ЛИТЕРАТУРЫ

Нормативно-правовые акты:

1. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 29.07.2017) (с изм. и доп., вступ. в силу с 06.08.2017) // Собрание законодательства РФ. 1994. N 32. ст. 3301.
2. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 26.01.1996 N 14-ФЗ (ред. от 28.03.2017) // Собрание законодательства РФ. 1996. N 5. ст. 410; 2016. N 22. ст. 3094.
3. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть четвертая) от 18.12.2006 N 230-ФЗ (ред. от 01.07.2017) // Собрание законодательства РФ. 2006. N 52. ст. 5496.
4. Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях от 30.12.2001 N 195-ФЗ (ред. от 29.07.2017) (с изм. и доп., вступ. в силу с 10.08.2017) // Собрание законодательства РФ. 2002. N 1. ст. 1.
5. Закон РФ от 27.12.1991 N 2124-1 (ред. от 29.07.2017) "О средствах массовой информации" // Российская газета. 1992. N 32.
6. Закон РФ от 07.02.1992 N 2300-1 (ред. от 01.05.2017) "О защите прав потребителей" // Собрание законодательства РФ. 1996. N 3. ст. 140.
7. Федеральный закон от 13.03.2006 N 38-ФЗ (ред. от 29.07.2017) "О рекламе" (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.09.2017) // Собрание законодательства РФ. 2006. № 12. ст. 1232; 2015. N 10. ст. 1420.
8. Федеральный закон от 27.07.2006 N 149-ФЗ (ред. от 29.07.2017) "Об информации, информационных технологиях и о защите информации" (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.10.2017) // Собрание законодательства РФ. 2006. N 31. ст. 3448; 2015. N 29. ст. 4390.

Книги, статьи, материалы конференций и семинаров:

1. Алексеев А. И. Правовое регулирование рекламной деятельности // Проблемы и перспективы социально-экономического реформирования современного государства и общества. Материалы XVII международной научно-практической конференции. Научно-информационный издательский центр «Институт стратегических исследований». Москва. 2015. С. 140-145.
2. Алексеев С.В. Правовое регулирование спортивного спонсорства // Спорт: экономика, право, управление. 2015. № 4. С. 3-9.
3. Алексеева С.С. Правовое регулирование рекламных отношений // Современное право. 2015. № 8. С. 93-95.
4. Богацкая С.Г. Правовое регулирование рекламной деятельности. М., 2015. - 368 с.
5. Григорьев Д.А. Понятие рекламы в российском законодательстве // Вестник Арбитражного суда Московского округа. 2015. № 3. С. 60-66.
6. Гришаев С.П. Реклама: правовое регулирование. М.: Редакция «Российской газеты». 2015. № 10. - 172 с.
7. Егупов В.А. Гражданско-правовая ответственность рекламодателя // Закон и право. 2015. № 2. С. 36-38.
8. Каменских М.А. Реклама как правовое явление в российской практике // Научное обозрение. Серия 2: Гуманитарные науки. 2016. № 3. С. 128-136.
9. Кирилловых А.А. Правовое регулирование рекламы с позиции судебной практики: отдельные аспекты правоприменения // Вестник арбитражной практики. 2015. № 1. С. 18-24.
10. Кожоназаров И. Р. Проблемы ответственности в законодательстве о рекламе // Вестник Калининградского филиала Санкт-Петербургского университета МВД России. 2015. № 2 (40). С. 103-105.
11. Кожоназаров И.Р. Гражданско-правовые договоры в сфере рекламной деятельности // Вестник Нижегородской академии МВД России. 2015. № 3 (31). С. 202-205.
12. Кузина Н.Н., Страунинг Э. Л. Правовое регулирование рекламных отношений в России и Испании (сравнительно-правовое исследование). М.: Статут. 2015. 158 с.
13. Кузнецов А.В. Проблемы легального понятия «реклама» в российской правовой системе // Власть. 2015. № 4. С. 99-102.
14. Кузнецов М.М. К вопросу ответственности за ненадлежащую рекламу // Ленинградский юридический журнал. 2016. № 4 (42). С. 90-98.
15. Лозовская С.О. Ответственность за нарушение законодательства о рекламе // Законы России: опыт, анализ, практика. 2015. № 10. С. 47-51.
16. Рогожин М.Ю. Теория и практика рекламной деятельности // М.: Издательство «Альфа-Пресс». 2015. С. 208.
17. Трушина Л.Е. История отечественной и зарубежной рекламы: учебник. М.: Дашков и К. 2015. С. 246.
18. Чубукова И.В. Понятие рекламы по действующему законодательству // Закон и право. 2016. № 2. С. 48-49.

Интернет-источники:

1. Блюм М.А., Молоткова Н.В. Основы использования средств рекламы в коммерческой деятельности // [Электронный ресурс] URL: http://mme51.tstu.ru/student/ulia/index.htm (дата обращения: 18.10.2017).
2. О разграничении понятий вывеска и реклама: письмо Федеральной антимонопольной службы России от 13.02.2015 № АД/6320/15 // [Электронный ресурс] URL: http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_189098/ (дата обращения: 18.10.2017).
3. Управление Федеральной антимонопольной службы
   по Белгородской области // [Электронный ресурс] URL: http://belgorod.fas.gov.ru/