Преподаватель который помогает студентам и школьникам в учёбе.

Проблемы правового регулирования товарищества на вере

Содержание:

Ведение

Актуальность темы. Коммандитные товарищества распространены во всех основных правопорядках. В ФРГ подобные товарищества называются Kommanditgesellschaft, во Франции - Societe en commandite simple, в Великобритании - limited partnership. Коммандитные товарищества также закреплены и российским законодательством.

Гражданский кодекс РФ в ст. 82 [2] определяет товарищество на вере (коммандитное товарищество) как товарищество, в котором наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества своим имуществом (полными товарищами), имеется один или несколько участников - вкладчиков (коммандитистов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности.

Торговое уложение ФРГ в § 161 дает следующее определение товариществу на вере: «Товарищество на вере - это товарищество, целью которого является ведение коммерческой деятельности под общим фирменным наименованием, где ответственность одного или нескольких участников перед кредиторами товарищества ограничивается суммой определенного имущественного вклада, а ответственность других неограниченна» [16.C.8].

Французский торговый кодекс в ст. L222-1 и L222-2 определяет, что товарищество на вере является разновидностью полного товарищества и имеет управляющих участников, ответственность которых неограниченна, и вкладчиков, отвечающих по долгам товарищества только в размере своего вклада.

В сущности, коммандитные товарищества - это частный случай полных товариществ, в которых наравне с полными товарищами существуют товарищи (вкладчики), которые не несут ответственности по обязательствам товарищества. При этом они не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности.

Степень разработанности проблемы. Вопросы правового регулирования деятельности товариществ на вере исследовались такими авторами как Кицай Ю.А. , Козлова Н.В. , Машкин Н.А. , Опыхтина Е.Г. , Серова О.А. , Суханов Е.А. и другими.

Объект исследования являются общественные отношения, возникающие в процессе функционирования товариществ на вере.

Предметом исследования являются нормы гражданского и предпринимательского права, регулирующие деятельность товариществ на вере.

Цель работы – изучить сущность, особенности и нормативное регулирование деятельности товариществ на вере.

В процессе реализации цели необходимо решить следующие задачи:

изучить понятие товарищества на вере и правовые основы его деятельности;
рассмотреть механизм создания и ликвидации товарищества на вере;
охарактеризовать правовое положение участников товарищества на вере;
изучить признаки имущественной обособленности в деятельности товариществ на вере;
проанализировать современные проблемы правового регулирования товариществ на вере.

Методологическую основу исследования составляет совокупность методов научного познания, среди которых ведущее место занимает диалектический метод познания действительности.

Теоретическую основу исследования составили труды российских и зарубежных авторов по вопросам, имеющим отношение к правовому регулированию деятельности товариществ на вере.

Работа состоит из введения, двух глав, заключения и списка литературы.

Глава 1. Понятие, правовое регулирование и состав товарищества на вере

1.1. Понятие товарищества на вере и правовые основы его деятельности. Создание и ликвидация товарищества на вере

Прошедшая реформа гражданского законодательства закрепила новую систему юридических лиц в Российской Федерации. В соответствии с главой 4 ГК РФ [2] все юридические лица, как коммерческие, так и некоммерческие, подразделяются на корпоративные и унитарные.

Для отношений в социальной сфере несомненное значение имеют некоммерческие организации. Однако представляется необходимым проанализировать возможность участвовать в отношениях на рынке социальных услуг и для основных видов коммерческих организаций.[27.C.280]

Прямого противоречия такого участия в законодательстве не предусмотрено. Считаем, что «объем терминов «коммерческая организация» и «некоммерческая организация» не совпадает не только с понятийно-теоретическим осмыслением сути предпринимательской и (или) непредпринимательской направленности названных организаций, но и вызывает в юридической литературе критику с точки зрения совпадения названных дефиниций с категорией «юридическое лицо», хотя такая классификация предложена именно в разделе ГК РФ, посвященному юридическим лицам» [2]. Основываясь на п.5 ст. 50 ГК РФ можно сделать вывод, что некоммерческим организациям запрещено заниматься предпринимательской деятельностью, так как в норме использован термин «приносящая доход деятельность». Однако прямого запрета нет. В науке позиции ученых, относительно содержания и сопоставления исследуемых понятий достаточно противоречивы. [7.C.6]

Гражданский кодекс РФ предусматривает две организационно-правовые формы хозяйственного товарищества: полное товарищество и товарищество на вере. [2] Данные организационно-правовые формы юридических лиц существовали и в дореволюционном российском праве, были известны в первые десятилетия советской власти, и сразу же вернулись в российское законодательство в период начала рыночных преобразований. Однако количество хозяйственных товариществ, созданных в стране невелико. [7.C.8]

Полным признается товарищество, участники которого (они именуются полными товарищами) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом (ст. 69 ГК РФ). Товариществом на вере (коммандитным товариществом) рассматривается товарищество, в котором наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества своим имуществом (полными товарищами), имеется один или несколько участников - вкладчиков (коммандитистов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности (п. 1 ст. 82 ГК РФ). [2]

Разграничение между данными видами товариществ связано, прежде всего, с правовым статусом участников (членов). Полные товарищи являются основными участниками любого вида товарищества, вкладчики включены в состав только товарищества на вере. Они лишь участвуют своим капиталом в деятельности товарищества на вере. Полные товарищи принимают весь объем управления делами товарищества. В товариществе на вере управление делами товарищества осуществляется только полными товарищами. В соответствии с п. 2 ст. 84 ГК РФ [2] вкладчики не вправе участвовать в управлении и ведении дел товарищества на вере. Он не вправе оспаривать действия полных товарищей по управлению и ведению дел товарищества.

В литературе неоднократно высказывалась идея, что «хозяйственные товарищества являют собой некий архаизм современного гражданского законодательства России» [9.C.36]. Нужно, тем не менее, отметить, что Козлова Н.В., напротив, писала, что при рассмотрении хозяйственных товариществ с позиции защиты интересов потенциальных контрагентов и кредиторов, потенциал у данной разновидности юридического лица очень высок [27. C. 267].

Однако, как уже отмечалось, практика показывает, что количество создаваемых хозяйственных товариществ в стране незначительно. Это говорит о неэффективности этой организационно-правовой формы коммерческой организации, отсутствии интереса у предпринимателей по участию в них. Основной причиной является наличие солидарной ответственности полных товарищей по обязательствам товарищества (п. 1 ст. 75 ГК РФ) [2]. Кроме того, отсутствие хозяйственных товариществ в экономике страны объясняется «недостаточностью законодательного оформления; социально-экономической нестабильностью; неразвитыми сферами кредитования; низким уровнем правовой культуры; отсутствием развитого слоя мелких и средних собственников.» [28.C. 280].

Сегодня специалисты в области истории права обращают внимание на то, что «одним из эффективных механизмов воздействия на промышленную сферу является законодательство об организационно-правовых формах предприятий» [10.C.22] и опыт НЭП может быть использован «для рационального применения гражданско-правовых механизмов реформирования общества и экономики современной России» [5]. Однако в условиях отсутствия экономических механизмов стимулирования повышенной ответственности предпринимателей возращения к этим организационно-правовым формам вряд ли возможно.

Подраздел 3 параграфа 2 главы 4 ГК РФ «Товарищество на вере» [2] был дополнен п. 3.1 «Крестьянское (фермерское) хозяйство». Суханов Е.А. рассматривает крестьянское фермерское) хозяйство как разновидность хозяйственных товариществ [32.C.6], хотя если буквально исходить из структуры Кодекса, то это в большей степени является разновидностью товарищества на вере. Иные авторы считают, что новая форма фермерского хозяйства «очень похожа на сельскохозяйственный кооператив» [18.C.71]. Эти обстоятельства связаны с наличием права собственности на имущество, субсидиарной ответственностью членов организации по обязательствам, возможностью личного участия в деятельности кооператива и личным участием в работе фермерского хозяйства, как и крестьянского хозяйства.

Крестьянским (фермерским) хозяйством (далее - КФХ) [3], создаваемым в соответствии со ст. 86.1 ГК РФ в качестве юридического лица, признается добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности в области сельского хозяйства, основанной на их личном участии и объединении членами крестьянского (фермерского) хозяйства имущественных вкладов. Это определение крестьянского (фермерского) хозяйства, создаваемого со статусом юридического лица.

Однако в соответствии со ст. 23 ГК РФ [2] и законом о крестьянском (фермерском) хозяйстве действует иной вид объединения, не имеющем правового статуса юридического лица. В ст. 1 указанного закона дано следующее определение данного вида хозяйства, это объединение граждан, связанных родством и (или) свойством, имеющих в общей собственности имуществом и совместно осуществляющих производственную и иную хозяйственную деятельность (производство, переработку, хранение, транспортировку и реализацию сельскохозяйственной продукции), основанную на их личном участии. [11.C.353]

Таким образом, в настоящее время в стране функционируют следующие виды организационно- правовых форм крестьянского (фермерского) хозяйства: индивидуальная предпринимательская деятельность без образования юридического лица; индивидуальная предпринимательская деятельность как главы КФХ, действующего единолично; договорная форма КФХ как объединения, построенного на родственных связях; коммерческое юридическое лицо. [12.C.134]

Крестьянские (фермерские) хозяйства многими исследователями рассматриваются как одна из форм социального предпринимательства, в том числе семейного предпринимательства [30.C.19].

Закон о крестьянском (фермерском) хозяйстве в ст. 2 [3] устанавливает основные принципы взаимодействия государства и фермерских хозяйств - принцип невмешательства государства в хозяйственную и иную деятельность фермерского хозяйства и принцип государственной поддержки. Государство стремится к обеспечению устойчивого финансового положения фермерских хозяйств путем оказания поддержки и помощи. Поддержка КФХ обеспечивается за счет специальных государственных программ, нацеленных на развитие малого и среднего предпринимательства. [3]

Крестьянское (фермерское) хозяйство вне всяких сомнений отражает тенденции социализации гражданского права, достаточно близко по своей сущности к понятиям социального и семейного предпринимательства. В рамках данной организационно-правовой формы у граждан есть возможность не только заниматься предпринимательской деятельностью, но и самостоятельно обеспечить себе и членам своей семьи трудовую занятость. [13.C.44]

Но можно ли рассматривать деятельность фермерских хозяйств с позиции развития конкуренции на рынке социальных услуг? Анализ законодательства позволяет дать отрицательный ответ. Деятельность в сфере сельского хозяйства, несмотря на свою значимость, не входит в перечень социальных услуг. Под социальной услугой понимается действие или действия в сфере социального обслуживания по оказанию постоянной, периодической, разовой помощи, в том числе срочной помощи, гражданину в целях улучшения условий его жизнедеятельности и (или) расширения его возможностей самостоятельно обеспечивать свои основные жизненные потребности.[16.C.21]

В данном случае речь идет о социальных услугах в узком смысле этого термина. Более верным представляется понятие «услуги в сфере социального обслуживания населения» [19.C.32].

Правительством РФ и законодателем принимается достаточно много мер, направленных на поддержку сельского хозяйства, однако данные мероприятия развиваются вне идеи развития конкуренции на рынке социальных услуг. В целом, следует понимать, что «конструкция юридического лица - это постоянно развивающийся правовой инструмент, отражающий быстро меняющиеся жизненные ситуации и нуждающийся в постоянном усовершенствовании.» [20.C.27]

Товарищество на вере создается и действует на основании учредительного договора, который подписывается всеми полными товарищами (ст. 83 ГК РФ). [2] Комментируя данное правило, в литературе справедливо обращалось внимание на некоторые спорные моменты. [31.C.36]

Первый момент: могут ли учредительный договор подписать вкладчики с тем, чтобы определить свои взаимоотношения с полными товарищами? Надо сказать, что ГК РФ в п. 1 ст. 83 [2] не препятствует этому, а судебная практика положительно оценивает такого рода условия договора.

Действительно, если конструкция учредительного договора в данной ситуации не устраивает полных товарищей по каким-либо причинам, то можно использовать другой договор (например, договор об участии в товариществе) между полными товарищами и коммандитистами. [21.C.65]

Второй момент связан с применением правила абзаца второго п. 1 ст. 86 ГК РФ. Относительно ликвидации товарищества на вере в ГК РФ записано, что товарищество сохраняется, если в нем остается, по крайней мере, один полный товарищ и один вкладчик. Товарищество на вере есть договорное объединение лиц. Для его существования необходимым условием является наличие не менее двух полных товарищей. Иначе его деятельность прекращается. [23.C.11]

Ликвидация товарищества на вере (ст. 86 ГК РФ) [2]. Прежде всего, отметим, что коммандитное товарищество ликвидируется по общим основаниям, предусмотренным ст. 61 ГК РФ.

Кроме того, товарищество подлежит ликвидации по основаниям ликвидации полного товарищества (ст. 81 ГК РФ). И, наконец, товарищество на вере может быть ликвидировано по специальным основаниям, которые сформулированы в ст. 86 ГК РФ.[2]

1.2. Правовое положение участников товарищества на вере

Современные рыночные отношения обусловили широкое участие граждан в хозяйственных товариществах. Статус участника коммерческой организации влечет возникновение у граждан определенных имущественных прав. В связи с этим приобретают особую актуальность вопросы правового регулирования отношений участников товарищества на вере (коммандитного товарищества). [12.C.61]

Лишь полные товарищи (далее - комплементарии) непосредственно участвуют в предпринимательской деятельности от имени коммандитного товарищества. Поэтому в качестве полных товарищей здесь также могут выступать лишь индивидуальные предприниматели или коммерческие организации, а в качестве вкладчиков (далее - коммандитисты) — любые субъекты гражданского права (за изъятиями, предусмотренными п. 4 ст. 66 ГК). [2]

Как следует из п. 1, 2 и абз. 1 п. 3 ст. 82, а также из ст. 83, 84 и п. 1 ст. 86 ГК, [2] в состав товарищества на вере должны входить как минимум два комплементария и один коммандитист. Тем не менее, согласно абз. 2 п. 1 ст. 86 ГК, законодатель говорит о том, что минимальное количество участников коммандитного товарищества - один комплементарий и один коммандитист (такая ситуация может сложиться лишь в результате выбытия из него других участников). Коммандитное товарищество не может быть создано одним участником, поскольку ему не с кем будет заключать учредительный договор - единственный учредительный документ товарищества на вере. Разрешить это противоречие из контекста самого ГК практически невозможно. [30.C.19]

Можно привести множество дополнительных аргументов в поддержку и той и другой позиции, однако все они будут носить весьма умозрительный характер. Судебная практика ввиду малочисленности коммандитных товариществ в России пока не имела возможности определить свое отношение к этой проблеме. [19.C.67]

Участники товарищества на вере - комплементарии - не имеют вещных прав на имущество соответствующего юридического лица. Даже в том случае, когда в оплату вклада было внесено имущество, участник товарищества на вере утрачивает право собственности на это имущество, так как оно переходит в собственность самой организации. В связи с участием в образовании имущества коммандитного товарищества их участники приобретают в отношении этих юридических лиц обязательственные права (ст. 48, 50 ГК).[2]

Права и обязанности комплементариев регламентируются правилами о полном товариществе и учредительным договором товарищества на вере. Поскольку коммандитисты не участвуют в выработке условий учредительного договора товарищества на вере и не подписывают его, закон особо регулирует их правовое положение. [29]

Комплементарий вправе знакомиться со всей документацией по ведению дел товарищества, в том числе и в случае, когда он не уполномочен на ведение этих дел. Ведь он продолжает нести риск возможной ответственности по общим долгам своим личным имуществом, а потому должен быть в курсе дел коммандитного товарищества и может требовать по суду прекращения полномочий тех товарищей, кто недолжным образом ведет общие дела.[28.C.280]

Кроме того, он вправе возмездно или безвозмездно передать свою долю в складочном капитале коммандитного товарищества (или ее часть) как другому комплементарию, так и третьему лицу, не участвующему в нем, лишь с согласия остальных комплементариев, ибо при этом меняется либо одно из существенных условий учредительного договора (о распределении долей между участниками), либо состав участников, между которыми складываются лично-доверительные отношения. [21.C.76]

Но это положение не ведет к возникновению права преимущественной покупки отчуждаемой доли (или ее части) у других комплементариев. При отсутствии согласия кого-либо из комплементариев на передачу доли (ее части) комплементарий может выйти из товарищества на вере. [27.C.267]

Комплементарий может выйти из товарищества на вере в любой момент, отказавшись от участия в нем. О своем отказе от участия в товариществе на вере он должен заявить не менее чем за 6 месяцев до фактического выхода.

При выходе из товарищества на вере комплементарий вправе потребовать выдачи ему части имущества, пропорциональной его доле в складочном капитале, при этом доли оставшихся комплементариев должны быть соответственно увеличены. [30.C.280]

Основной обязанностью комплементария является внесение вклада в общее имущество в соответствии с условиями учредительного договора. Сроки и порядок внесения вкладов определяются учредительным договором в качестве его существенных условий. Не менее половины вклада комплементарий обязан внести к моменту регистрации товарищества на вере.

Кроме того, на комплементариях лежит обязанность воздерживаться от совершения сделок в собственных интересах или в интересах лиц, не участвующих в товариществе на вере, если эти сделки однородны с теми, которые составляют предмет деятельности товарищества. [23.C.66]

Нарушение обязанностей комплементария может служить основанием для исключения его из числа участников товарищества на вере в судебном порядке. [25.C.24]

Коммандитисты вправе получить часть прибыли товарищества на вере, приходящейся на их долю (вклад), причем обычно - преимущественно перед комплементариями. Коммандитисты вправе передать свою долю или ее часть как другому коммандитисту, так и не участвующему в товариществе третьему лицу (п. 2 ст. 85 ГК) [2]. Для этого не требуется согласия товарищества или комплементариев, ибо никаких лично-доверительных отношений с участием вкладчиков не возникает. При продаже коммандитистом своей доли (ее части) третьему лицу остальные коммандитисты товарищества пользуются правом ее преимущественной покупки пропорционально размерам их долей в складочном капитале, если иное не установлено учредительным договором товарищества (подп. 4 п. 2 ст. 85, п. 2 ст. 93, ст. 250 ГК). [2]

Коммандитист вправе по своему желанию в любое время выйти из товарищества на вере, получив при этом свой вклад (но не долю в имуществе или в чистых активах товарищества, пропорциональную вкладу). Сроки и характер выплат или выдач по вкладу определяются учредительным договором товарищества. Но в любом случае такие выплаты (или выдачи), уменьшающие имущество товарищества, могут быть произведены лишь по окончании финансового года (подп. 3 п. 2 ст. 85 ГК). [2]

Коммандитисты также имеют право на информацию о делах товарищества на вере, включая право на знакомство с его документацией и бухгалтерскими книгами. Как уже отмечалось, они имеют право и на ликвидационную квоту. Учредительным договором конкретной коммандиты могут устанавливаться и иные права коммандитистов. [25.C.88]

К числу обязанностей коммандитистов относится прежде всего обязанность по внесению вкладов в складочный капитал, исполнение которой удостоверяется особым «свидетельством об участии», которое и удостоверяет статус коммандитиста. Они обязаны также не разглашать ставшую им известной (в частности, после ознакомления с документами товарищества на вере) конфиденциальную информацию о его деятельности (п. 2 ст. 67, п. 1 ст. 85 ГК). Закон не предусматривает возможности исключения коммандитистов из товарищества. [2]

В случае смерти физического лица - комплементария либо реорганизации участвовавшего в нем юридического лица вступление в товарищество на вере их наследников или правопреемников допускается только с согласия всех других участников, ибо необходимо установление лично-доверительных отношений и с новым участником. [24.C.71]

Доля комплементария (вклад вкладчика-коммандитиста) в складочном капитале, принадлежащая умершему, и связанные с ней права входят в состав наследуемого имущества (ст. 1176 ГК РФ). [2]

Коммандитисты, в отличие от комплементариев, наследуют имущество по другим правилам. Коммандитистами могут быть любые граждане. Поскольку их участие в совместной деятельности товарищей не является обязательным, наследники вклада становятся коммандитистами - участниками коммандитного товарищества во всех случаях. Согласия на это иных участников товарищества или самого товарищества не требуется. [24.C.81]

Иначе говоря, наследник, который принял наследство, автоматически приобретает статус участника товарищества на вере.

Таким образом, товарищество на вере состоит из двух относительно самостоятельных структур: комплементариев и группы (или одного) коммандитиста. В целях нормативной экономии законодатель урегулировал правовое положение комплементариев путем отсылки к ст. 69-81 ГК. Соответственно, в ст. 82-86 ГК регулируются лишь те вопросы, специфика которых обусловлена существованием в товариществах на вере второй группы участников - коммандитистов. [2]

1.3. Признаки имущественной обособленности в деятельности товариществ на вере

Признак имущественной обособленности юридического лица был выработан наукой советского гражданского права и к 60-м гг. прошлого века и прочно закрепился в учебниках гражданского права. [21.C.100]

В узком смысле имущественная обособленность представляет собой обладание юридическим лицом имуществом, обособленным от имущества участников (членов), с одной стороны, и управляющих и работников юридического лица - с другой. «В данном контексте юридическое лицо отличается от физического тем, что обеспечительное имущество первого отграничено (обособлено) от имущества управляющих и учредителей (участников) этого юридического лица в том смысле, что кредиторы юридического лица обладают правом требования именно к этому обособленному имуществу юридического лица. И это право приоритетно по отношению к требованиям личных кредиторов участников (учредителей) юридического лица». [20.C.34]

Обособление имущества юридического лица от имущества его учредителей (участников) обеспечивает защиту имущества юридического лица от исков личных кредиторов его учредителей (участников). Обособление имущества юридического лица от имущества его управляющих и работников обеспечивает защиту имущества юридического лица от смешения с их имуществом и предупреждает хищения имущества юридического лица.[21.C.82]

В широком смысле имущество юридического лица обособляется не только от имущества учредителей (участников), управляющих и работников юридического лица, но и от контрагентов юридического лица. Если имущественная обособленность в узком смысле представляет юридическое лицо как имущественное единство в правоотношениях с учредителями (участниками), управляющими и работниками, то её условно можно назвать внутренней имущественной обособленностью. Таким образом, имущественная обособленность представляет юридическое лицо как имущественное единство в правоотношениях с третьими лицами и её условно можно назвать внешней имущественной обособленностью. Широкая трактовка имущественной обособленности будет являться наиболее правильной, так как она более полно отражает круг субъектов, с которыми юридическое лицо вступает в правоотношения. [21.C.83]

Исследование отдельных организационно-правовых форм юридических лиц имеет большое значение, так как если предметом рассмотрения выступает обособленность имущества, «мы обращаемся не к понятию юридического лица, а спускаемся (или восходим к) до конкретных примеров, до реально существующих организаций с правами юридического лица». [20.C.41]

Такой же смысл имеет положение об имуществе организации. Так, критерии имущественной обособленности, конкретные требования, предъявляемые в отношении имущества, активов юридических лиц можно найти лишь в нормах, регулирующих отдельные организационно-правовые формы». Следует отметить, что степень и форма имущественной обособленности проявляется и зависит от конкретной организационно-правовой формы коммерческой организации, поэтому исследование конкретных организационно-правовых форм поможет узнать особенности имущественной обособленности отдельных видов юридических лиц (в частности, хозяйственных товариществ). [25.C.112]

Достаточно большой интерес представляют хозяйственные товарищества. Первое, что необходимо отметить, - это то, что хозяйственные товарищества и общества являются основной группой юридических лиц, осуществляющих производственную и торговую деятельность. Статья 66 ГК РФ [2] определяет, что хозяйственными товариществами и обществами признаются коммерческие организации с разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) уставным (складочным) капиталом. Необходимо отметить, что несмотря на то, что имущество хозяйственных товариществ и обществ поделено на доли (вклады), нельзя говорить об общей собственности учредителей (участников) на имущество хозяйственных товариществ и обществ. Такое деление происходит с целью определения величины участия отдельного лица в имуществе юридического лица. Для контрагентов юридического лица имущество юридического лица выступает как единое целое неделимое. Правильнее было бы говорить о праве на долю учредителя (участника) в капитале общества и товарищества. [24.C.87]

Имущество, созданное за счет вкладов учредителей (участников), а также произведенное и приобретенное хозяйственным товариществом или обществом в процессе его деятельности, принадлежит ему на праве собственности. Перечисленные положения закона позволяют подчеркнуть две существенные особенности хозяйственных товариществ и обществ. Первой является то, что основной степенью обособленности для хозяйственных товариществ и обществ является право собственности. [24.C.80] Второй - то, что имущество, принадлежащее на праве собственности юридическому лицу, поделено на доли, каждая из которых прямо пропорциональна размеру имущественного вклада учредителя (участника) юридического лица в имущество хозяйственного товарищества или общества. В случае если у хозяйственного товарищества или общества будет всего один учредитель или участник, то его доля в хозяйственном обществе будет сто процентов.[19.C.33]

Таким образом, особенностью имущественной обособленности хозяйственных товариществ и обществ является то, что их имущество разделено на доли, равные размеру имущественного участия учредителя или (участника) юридического лица.

В науке гражданского права отмечается, что главное отличие хозяйственного товарищества от хозяйственного общества заключается в том, что хозяйственное товарищество - это объединение лиц, а хозяйственное общество - объединение капиталов. Хотя и в первом и во втором случае имеется объединение капитала, однако, хозяйственное общество не требует личного участия; тогда, как хозяйственное товарищество, наоборот, требует.[20.C.31]

Обратимся к непосредственному рассмотрению имущественной обособленности хозяйственных товариществ.

Статья 66 ГК РФ определяет, что хозяйственные товарищества могут создаваться в форме полного товарищества и товарищества на вере (коммандитного товарищества), участниками полных товариществ и полными товарищами в товариществах на вере могут быть индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации. [2]

Статья 69 ГК РФ [2] даёт легальное определение полного товарищества. Полным признается товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом. Причём в соответствии с ч. 1 ст. 75 ГК РФ [2] эта ответственность носит солидарный и субсидиарный характер. Солидарный и субсидиарный характер ответственности свидетельствует о том, что товарищество является как бы переходной формой от простого товарищества к более сложным формам юридического лица. Преимущество товарищества перед объединением лиц физических она видит в том, что, «объединяя имущество, участники товарищества получали возможность сконцентрировать средства и затеять более сложное дело». Субсидиарная ответственность товарищей нисколько не колеблет принцип имущественной обособленности. Как ранее указывалось, товарищество отвечает перед своими кредиторами всем обособленным имуществом, и только в случае его недостатка к ответственности по долгам товарищества привлекаются товарищи. [18.C.76]

Солидарный и субсидиарный характер ответственности товарищей объясняется на наш взгляд тем, что законодатель не установил минимальный размер складочного капитала товарищества. Но сам складочный капитал пусть даже в минимальном количестве должен обязательно быть, так как в соответствии с ч. 2 ст. 73 ГК РФ [2] участник полного товарищества обязан внести не менее половины своего вклада в складочный капитал товарищества к моменту его регистрации. Его размер определяют сами товарищи в зависимости от характера осуществляемой предпринимательской деятельности. Поэтому имущество товарищей выполняет функцию складочного капитала как первоначальной формы имущественной обособленности в случае недостатка имущества самого товарищества.[15.C.22]

Имущество товарищества поделено на доли, причём всегда, так как «товарищество, в отличие от общества, не может быть создано одним лицом (являться «компанией одного лица»)». Каждый товарищ в соответствии со ст. 71 ГК РФ [2] имеет один голос независимо от размера его доли в складочном капитале. Вкладом в имущество хозяйственного товарищества в соответствии с ГК РФ могут быть деньги, денные бумаги, другие вещи или имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку.[16.C.61]

Товариществом на вере (коммандитным товариществом) в соответствии с ч. 1 ст. 82 ГК РФ [2] признается товарищество, в котором наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества своим имуществом (полными товарищами), имеется один или несколько участников-вкладчиков (коммандитистов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности. [14.C.65]

Товариществу на вере присущи все свойства полного товарищества. Особенностью коммандитного товарищества является наличие коммандитистов, правовое положение которых похоже на правовое положение участников хозяйственных обществ. Для коммандитистов участие в товариществе - удобный способ вложения средств и получения соответствующей прибыли без непосредственного ведения дел организации. Они выступают как инвесторы, рассчитывающие получить прибыль с вложенных средств. При этом если полные товарищи - это субъекты предпринимательской деятельности, то коммандитисты могут быть простыми гражданами, доверяющими управление своим имуществом полным товарищам. [14.C.66]

Таким образом, признак имущественной обособленности товарищества характеризуется следующими чертами. Во-первых, складочный капитал товарищества поделён на доли, количество которых в полном товариществе не менее двух, а в коммандитном - не менее трёх. Во-вторых, при управлении деятельностью товарищества размер доли товарища по общему правилу не влияет на количество принадлежащих ему голосов. В-третьих, в силу того, что товарищами являются субъекты предпринимательской деятельности (индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации), складочный капитал и другое обособленное имущество лишь частично выполняют гарантийную функцию обособленного имущества. [20.C.99] При недостаточности обособленного имущества у юридического лица товарищества участниками полных товариществ и полные товарищи в товариществах на вере отвечают по долгам товариществ принадлежащим им имуществом субсидиарно (дополнительно к ответственности товарищества) и солидарно (совместно). Коммандитисты отвечают по обязательствам товарищества в пределах своих вкладов. [15.C.61]

Для обособленного имущества хозяйственных товариществ и обществ право собственности является основной степенью имущественной обособленности, которая поделена на доли, каждая из которых прямо пропорциональна размеру имущественного вклада учредителя (участника) юридического лица. [15.C.62]

Правовому режиму имущественной обособленности хозяйственного товарищества характерно следующее: 1) складочный капитал товарищества всегда поделён на доли, количество которых в полном товариществе не менее двух, а в коммандитном - не менее трёх; 2) при управлении деятельностью товарищества размер доли товарища по общему правилу не влияет на количество принадлежащих ему голосов; 3) солидарный и субсидиарный характер ответственности товарищей и полных товарищей в товариществе на вере объясняется тем, что законодательно не установлен минимальный размер складочного капитала товарищества, однако, он (пусть даже в минимальном количестве) должен обязательно быть на момент государственной регистрации товарищества; 4) правовой режим вклада коммандитистов схож с правовым положением имущественного участия в хозяйственном обществе: коммандитисты отвечают по обязательствам товарищества в пределах своих вкладов. [15.C.34]

Выводы:

При возникновении данная форма задумывалась как инструмент, который позволял бы привлекать стороннее финансирование без вступления в ссудные обязательства. Однако необходимо учитывать, что расширенная ответственность полных товарищей, отвечающих всем своим имуществом, в современной деловой практике приводит к тому, что коммандитные товарищества не занимаются рискованными, но, как правило, и наиболее выгодными видами хозяйственной деятельности.

Товарищество на вере (коммандитное товарищество) – товарищество, в котором наряду с участниками, осуществляющими от его имени предпринимательскую деятельность и отвечающими по его обязательствам своим имуществом (полными товарищами), имеется один или несколько участников-вкладчиков (коммандистов), которые несут риск убытков, связанных с работой товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности.

Вкладчики – граждане и любые юридические лица, не только индивидуальные предприниматели и коммерческие организации. Государственные органы и органы местного самоуправления не вправе стать вкладчиками в коммандитном товариществе, если иное не установлено законом. Положение полных товарищей, участвующих в товариществе на вере, и их ответственность по обязательствам товарищества определяются правилами об участниках полного товарищества.

К товариществу на вере применяются правила ГК РФ о полном товариществе постольку, поскольку это не противоречит правилам ГК РФ о товариществе на вере. Товарищество на вере подлежит ликвидации по тем же основаниям, что и полное товарищество.

Глава 2. Проблемы правового регулирования товарищества на вере

2.1. Акционерная коммандита как способ модернизации товарищества на вере

По мнению многих специалистов наиболее перспективным направлением ее модернизации в России является закрепление в российском законодательстве такой формы коммандитных товариществ, как акционерная коммандита. [8.C.211]

Акционерной коммандитой признается объединение, в котором хотя бы один участник несет неограниченную ответственность перед кредиторами товарищества, а остальные участвуют в разделенном на акции уставном капитале, не отвечая лично по обязательствам товарищества. Преимуществом акционерной коммандиты относительно коммандитных товариществ является возможность получения финансирования за счет открытой подписки на акции среди неограниченного круга лиц. [9.C.12]

Наиболее широкое распространение форма акционерных ком- мандит получила в США. В США акционерные коммандиты рассматриваются не как корпорации, обладающие статусом юридического лица (англ. separate legal personality), а как публично торгующие акциями товарищества. Таким образом, в США подобные организации не только позволяют проводить открытую подписку на акции, но и обладают налоговыми преимуществами товариществ. Налогообложение доходов осуществляется на уровне участников, а не на уровне организации. Необходимо, однако, отметить, что такая организационная форма в США может применяться лишь в некоторых областях хозяйственной деятельности, в основном компаниями, занимающимися добычей и транспортировкой газа и / или нефтепродуктов.[17.C.81]

В Европе, в том числе и в ФРГ, указанная форма носит более универсальный характер. Любые организации, занимающиеся торговым промыслом (коммерческой деятельностью), могут выбрать данную форму. Следует отметить, что немецкими специалистами отмечается значительный рост интереса к данной организационно-правовой форме с момента принятия в 1997 г. Верховным Судом

ФРГ решения о допустимости участия объединения капиталов (хозяйственных обществ) в качестве полного товарища в акционерной коммандите [8.C.2].

В ФРГ акционерная коммандита представляет собой соединение коммандитного товарищества и акционерного общества, больше напоминающее последнее, однако имеющее вместо исполнительных органов товарищей-комплиментеров, несущих полную ответственность своим имуществом по делам коммандиты. В ФРГ акционерные коммандиты урегулированы Законом об акционерных обществах. [7.C.6]

Законодательство ФРГ гласит, что правоотношения полных товарищей между собой, а также их правоотношения с акционерами коммандиты и с третьими лицами, в частности полномочия на ведение дел и на представительство товарищества, определяются по правилам Торгового уложения ФРГ о коммандитном товариществе. В иных случаях к коммандитному товариществу на акциях применяются правила об акционерных обществах, если иное не вытекает из положений самого закона или факта отсутствия исполнительных органов. [18.C.77]

Французский Торговый кодекс в ст. L226-1 определяет акционерную коммандиту как объединение, капитал которого разделен на акции. Участниками объединения являются один или несколько управляющих товарищей, несущих ответственность по долгам коммандиты всем своим имуществом, и акционеры, количество которых должно быть не менее трех. Французский Торговый кодекс также предусматривает субсидиарное применение правил о коммандитных товариществах и акционерных обществах к акционерной комманди- те. В ст. L226-7 указывается на близость обязанностей управляющих товарищей в коммандите и исполнительных органов в акционерном обществе. [20.C.21]

Из анализа норм зарубежного права можно сделать следующие выводы:

к внутренним отношениям полных участников, к их полномочиям по управлению коммандитой, к минимальному количеству участников применяются нормы законодательства о коммандитных товариществах, и в этой части акционерная коммандита является коммандитным товариществом;[15.C.21]
акционерная коммандита позволяет привлекать капитал путем открытой подписки на свои акции, что увеличивает социальную опасность. Исходя из этого, к акционерным коммандитам применяются положения о наличии минимального уставного капитала и о раскрытии информации, о необходимости ежегодного аудита и т. д. В этой части акционерная коммандита является акционерным обществом; [15.C.21]
в акционерной коммандите отсутствует четкая организационная структура. В таких организациях, как правило, нет исполнительного органа. Роль исполнительного органа в них выполняют управляющие партнеры, которые несут полную ответственность всем своим имуществом;[15.C.23]
акционерные коммандиты в Германии и во Франции являются юридическими лицами;
количество участников коммандиты не может быть менее двух, при этом один из участников должен быть полным товарищем, а другой - акционером;
указание на организационно-правовую форму должно содержаться в фирменном наименовании;
акционерные коммандиты в европейских странах обладают универсальной правоспособностью[15.C.21].

Опыт показывает, что такая форма максимально эффективна в тех случаях, когда группа управленцев - полных товарищей, которые, как правило, являются и основателями коммандиты, нуждается в получении большого объема инвестиций, однако не желает терять контроль над управляемым предприятием. Сохранение контроля над предприятием обеспечивается малой привлекательностью позиции полного товарища, несущего неограниченную ответственность. [18.C.20]

Именно поэтому такая позиция является для сторонних квалифицированных менеджеров менее привлекательной, чем позиция члена коллегиального исполнительного органа в хозяйственном обществе (объединении капиталов). Следовательно, минимизируется риск конфликта между акционерами и менеджментом. Именно это обеспечивает возможность первоначальным полным товарищам сохранить за собой позиции в менеджменте организации даже при проведении открытой подписки на акции.

Подобная форма в силу вышеуказанных причин может найти широкое применение в России. С одной стороны, для российского бизнеса характерна высокая степень участия основателей компании в качестве менеджеров. С другой стороны, быстрый рост российской экономики требует большого количества средств, которые не всегда можно или не всегда выгодно привлекать заемным путем. [21.C.8]

Однако внедрение акционерной коммандиты в российское законодательство требует четкой проработки.

Во-первых, представляется, что положения об акционерной коммандите должны быть помещены в Закон РФ об акционерных обществах, а не в положения Гражданского кодекса РФ [2] о коммандитном товариществе. Гражданский кодекс РФ является основополагающим документом, регулирующим исходные положения гражданского и торгового права. Статус основополагающего документа должен выражаться не только в круге вопросов, который он регулирует, но и в частоте его изменений. Представляется, что изменения в Гражданский кодекс [2] должны вноситься в исключительных случаях. Акционерное же законодательство требует от законодателя большей гибкости. Государство должно всегда четко реагировать на изменение ситуации с акционерными компаниями и с фондовым рынком. Именно поэтому частое внесение изменений в акционерное законодательство является нормальным. Поскольку акционерные коммандиты обладают многими чертами, присущими акционерным компаниям, а, следовательно, не исключено частое внесение изменений в нормы об акционерных коммандитах в связи с изменением акционерного законодательства, помещение норм об акционерных коммандитах в Закон РФ об акционерных обществах представляется более последовательным и логичным. [23.C.12]

Во-вторых, предлагается положения об акционерных комманди- тах выделить в отдельную группу норм Закона РФ об акционерных обществах. Начинаться этот раздел должен с дефиниции акционерных коммандит. Изложить ее предлагается следующим образом:

Акционерной коммандитой признается коммерческая организация, уставной капитал которой разделен на акции. Акционерная коммандита должна состоять как минимум из двух участников. Наряду с участниками, осуществляющими от имени коммандиты предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам коммандиты своим имуществом (полные товарищи), имеется один или несколько участников - акционеров, которые участвуют в разделенном на акции уставном капитале, не отвечая лично по обязательствам товарищества и не участвуя в осуществлении коммандитой предпринимательской деятельности. Максимальное количество участников неограниченно. Фирменное наименование акционерной коммандиты должно содержать ее наименование и указание на то, что организация является акционерной коммандитой».[20.C.98]

Следует отметить, что спорным может явиться вопрос о необходимости включения в фирменное наименование имен всех полных товарищей или имени как минимум одного товарища с добавлением слова «компания», как это, например, предусмотрено для коммандитных товарищей. Зарубежные законодательства, как правило, не содержат специальных требований к фирменному наименованию акционерных коммандит. Например, Закон ФРГ об акционерных обществах в § 279 предусматривает лишь указание на организационно-правовую форму в фирменном наименовании. [17.C.11]

На наш взгляд, подобный подход не совсем корректен. Включение определенных фамилий говорит о кредитоспособности предприятия. Для форм, в которых ответственность товарищей неограниченна, а кредит обеспечивается имуществом участников, подобная норма имеет большое значение, поскольку позволяет контрагенту оценивать кредитоспособность не только товарища, с которым вступает в деловые отношения, но также и кредитоспособность других товарищей, несущих личную ответственность. Это важно, поскольку товарищества являются «закрытыми» организациями и подробности их финансовой деятельности далеко не всегда доступны. Именно поэтому мы полагаем, что в отношении акционерных коммандит включение имен полных товарищей в наименование также является оправданным и может служить дополнительным индикатором кредитоспособности для кредиторов. [9.C.71]

Учредительным документом акционерной коммандиты должен явиться учредительный договор. Подобный договор должен заключаться до государственной регистрации коммандиты. Указанный документ должен содержать все те сведения, которые являются обязательными в соответствии со ст. 52 Гражданского кодекса РФ [2], а также условия о категориях выпускаемых коммандитой акций, их номинальной стоимости и об их количестве. Представляется, что учредительный договор акционерной коммандиты должен также содержать и положения, регулирующие права и обязанности акционеров коммандиты, а также порядок принятия решения имеющихся органов управления. Поскольку акционерная коммандита не обладает сложной внутренней корпоративной системой, то нет и необходимости в дополнительном подписании устава коммандиты. [8.C.61]

Как уже отмечалось выше, зарубежные законодательства признают, что полномочиями на управление делами и представительством в обороте в акционерной коммандите обладают только полные товарищи. Исходя из этого, предлагается законодательно закрепить, что в акционерных коммандитах отсутствуют исполнительные органы, а к деятельности по управлению делами и представительству в обороте акционерной коммандиты применяются правила о коммандитных товариществах. В остальном к деятельности акционерной коммандиты должны применяться положения об акционерных обществах, кроме тех случаев, когда из факта отсутствия исполнительных органов не следует иное. [19.C.21]

2.2. Проблемы приобретения участниками договора простого товарищества в процессе осуществления совместной инвестиционной деятельности долей в складочном капитале товарищества на вере

В соответствии с п. 1 ст. 2 Федерального закона от 29.11.2011 г. № 335-ф3 «Об инвестиционном товариществе» [4] (далее — Закон об инвестиционном товариществе, Федеральный закон № 335-ФЗ) совместной инвестиционной деятельностью является осуществляемая товарищами совместно на основании договора инвестиционного товарищества деятельность по приобретению и (или) отчуждению не обращающихся на организованном рынке акций (долей), облигаций хозяйственных обществ, товариществ, финансовых инструментов срочных сделок, а также долей в складочном капитале хозяйственных партнерств. Из указанного выше определения следует, что перечень объектов, которые могут выступать в качестве объектов инвестирования в рамках договора инвестиционного товарищества является закрытым. К их числу отнесены, в том числе доли в складочном капитале хозяйственных товариществ. [18.C.21]

В ст. 79 ГК РФ [2] закреплено право участника полного товарищества передать свою долю (часть доли) в складочном капитале другому участнику товарищества либо третьему лицу. Передача доли (части доли) допускается исключительно с согласия остальных его участников, что обусловлено лично - доверительным характером отношений товарищей. На основании п. 2 ст. 82 ГК РФ [2] нормы, регламентирующие порядок отчуждения доли полными товарищами в полном товариществе, применяются и к отчуждению доли полными товарищами в товариществах на вере. Право вкладчика в товариществе на вере передать свою долю в складочном капитале или ее часть другому вкладчику или третьему лицу предусмотрено п. 2 ст. 85 ГК РФ [2]. Для этого не требуется согласия полных товарищей. Однако вкладчики пользуются преимущественным перед третьими лицами правом покупки доли (ее части) применительно к условиям и порядку, предусмотренным п. 2 ст. 93 ГК РФ. Покупка доли в складочном капитале хозяйственного товарищества является основанием для приобретения покупателем статуса участника соответствующей организации и, как следствие, комплекса прав (имущественного и неимущественного характера) и обязанностей по отношению к юридическому лицу и другим участникам. В связи с этим решение вопроса о возможности участников договора инвестиционного товарищества приобретать в рамках осуществляемой ими совместной деятельности доли в складочном капитале полного товарищества и товарищества на вере напрямую зависит от их возможности выступать в качестве участников этих юридических лиц. [9.C.23]

Отличительной особенностью полного товарищества является непосредственное участие каждого из товарищей в его деятельности и их солидарная субсидиарная ответственность по его обязательствам всем принадлежащим им имуществом. Федеральным законом № 355-ФЗ предусмотрено наличие в договоре об инвестиционном товариществе двух категорий участников — управляющих товарищей и обычных товарищей.[8.C.21]

Особенность правового положения управляющего товарища заключается в том, что он осуществляет от имени всех товарищей ведение общих дел. Фактически именно управляющий товарищ осуществляет в рамках договора инвестиционного товарищества активную инвестиционную деятельность. Поэтому в отличие от иных товарищей Федеральный закон № 335-ФЗ на него возлагает обязанность личного участия в договоре инвестиционного товарищества (ч. 1 ст. 6, ч. 8 ст. 9, ч. 2 ст. 13, ч. 2 ст. 15 Федерального закона № 335-ФЗ [4]).

Деятельность товарищей, не являющихся управляющими, сводится в большей степени к инвестированию совместной деятельности по достижению общих целей. Они полностью устраняются от ведения общих дел. Их участие в общем деле может ограничиться внесением вклада, в качестве которого могут выступать исключительно денежные средства, и решением вопросов, которые в соответствии с Законом об инвестиционном товариществе должны быть приняты товарищами единогласно или по общему согласию (ч. 1 ст. 5, ч. 3 ст. 11, ч. 1 ст. 12, ч. 2 ст. 13, ч. 5 ст. 15 Федерального закона № 335-ФЗ [4]). В соответствии с ч. 3 ст. 14 Федерального закона № 335-ФЗ по общим договорным обязательствам, контрагентами по которым являются субъекты предпринимательской деятельности, каждый товарищ, не являющийся управляющим товарищем, отвечает пропорционально и в пределах стоимости принадлежащей ему оплаченной доли в общем имуществе товарищей и не отвечает иным своим имуществом. С учетом того, что договор инвестиционного товарищества заключается исключительно с целью извлечения прибыли, указанный порядок несения ответственности следует рассматривать в качестве общего правила. [9.C.21]

Полагаем, что указанные выше особенности правового положения неуправляющих товарищей (ограниченный характер ответственности по общим договорным обязательствам с субъектами предпринимательской деятельности, отстраненность от участия в ведении общих дел и управлении общим имуществом, участие в рамках договора инвестиционного товарищества в реализации венчурных (особо рисковых) бизнес -проектов) противоречат статусу полных товарищей как лиц, непосредственно занимающихся предпринимательством от имени полного товарищества и несущих неограниченную ответственность по обязательствам созданного ими юридического лица (п. 1 ст. 75 и п. 2 ст. 82 ГК РФ [2]).

При рассмотрении вопроса о возможности приобретения в рамках договора инвестиционного товарищества долей в складочном капитале полного товарищества следует также учитывать следующее. В соответствии с п. 4 ст. 66 ГК РФ [2] участниками полного товарищества могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации. Поскольку приобретение доли в складочном капитале полного товарищества предполагает возникновение статуса участника полного товарищества, приобретатель должен отвечать установленным в законе требованиям к участникам соответствующего юридического лица. Вместе с тем, к числу субъектов договора инвестиционного товарищества Федеральным законом № 335-ФЗ отнесены, в том числе некоммерческие организации постольку, поскольку осуществление инвестиционной деятельности служит достижению целей, ради которых они созданы, и соответствует этим целям (ч. 3 ст. 3 [4]). Получается, что в случае наличия в составе участников договора инвестиционного товарищества некоммерческой организации, товарищи не могут приобретать в процессе осуществления инвестиционной деятельности доли в складочном капитале полных товариществ и товариществ на вере, за исключением долей вкладчиков в товариществах на вере. Т акие сделки будут являться недействительными на основании ст. 168 ГК РФ.

ГК РФ допускает участие лица только в одном товариществе в качестве полного товарища (п. 2 ст. 69, п. 3 ст. 82 ГК РФ [2]). В связи с этим приобретение доли полного товарища в складочном капитале полного товарищества или товариществе на вере исключает возможность совершения участниками договора инвестиционного товарищества аналогичных сделок.

В силу ч. 5 ст. 3 Федерального закона № 335-ФЗ одно и тоже лицо может быть участником нескольких договоров инвестиционного товарищества. Соответственно, если лицо является участником нескольких договоров инвестиционного товарищества, и рамках одного из них товарищами приобретаются доли в складочном капитале полных товариществ и товариществ на вере (за исключением долей вкладчиков), это исключает возможность совершения подобных сделок в рамках всех других договоров инвестиционного товарищества, участником которых он является. [9.C.21]

Наличие указанных выше ограничений может существенно затруднить осуществление совместной инвестиционной деятельности участниками договора инвестиционного товарищества. [9.C.22]

Таким образом, с учетом особенностей правового положения товарищей, не являющихся управляющими, и полных товарищей и в целях обеспечения защиты имущественных интересов их кредиторов, полагаем, что следует исключить возможность осуществления участниками договора инвестиционного товарищества сделок с долями в складочном капитале полных товариществ. [23.C.28]

В коммандитном товариществе есть две группы участников. Во -первых, это полные товарищи. Они от имени товарищества осуществляют предпринимательскую деятельность и отвечают по обязательствам товарищества своим имуществом. На основании п. 2 ст. 82 ГК РФ [2] положение полных товарищей, участвующих в товариществе на вере, и их ответственность по обязательствам товарищества определяются по правилам ГК РФ об участниках полного товарищества. В связи с этим все сказанное выше в отношении приобретения участниками договора инвестиционного товарищества долей в складочном капитале полного товарищества распространяется и на товарищества на вере в части приобретения долей полных товарищей. Во-вторых, участниками товарищества на вере являются вкладчики (коммандитисты). Они не участвуют в предпринимательской деятельности товарищества и несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов. [8.C.33]

Анализ норм Федерального закона № 335-ФЗ [4] позволяет сделать вывод о том, что статус товарищей, не являющихся управляющими, близок к правовому положению вкладчиков в товариществе на вере. Они могут не принимать личного участия в совместной инвестиционной деятельности, фактически отстранены от непосредственного управления общим имуществом и общими делами, риск их ответственности по общим договорным обязательствам с субъектами предпринимательской деятельности ограничен стоимостью вкладов. [9.C.21]

Поэтому полагаем, что приобретение неуправляющими товарищами статуса вкладчиков в товариществе на вере в полной мере соотносится с их пассивной инвестиционной функцией, осуществляемой в рамках договора инвестиционного товарищества [4].

При наличии в составе участников договора инвестиционного товарищества некоммерческих организаций, приобретение товарищами долей вкладчиков в товариществах на вере будет правомерным, поскольку, в силу абз. 2 п. 4 ст. 66 ГК РФ вкладчиками в товариществах на вере могут быть граждане и юридические лица. Участие некоммерческих организаций в товариществах на вере в качестве вкладчика допускается и Федеральным законом от 12.01.1996г. № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях» [5] (п. 2 ст. 24) (за исключением отдельных видов некоммерческих организаций). Законом не установлено ограничений и на количество долей коммандитистов, которое может приобрести одно лицо. На основании изложенного полагаем, что приобретение участниками инвестиционного товарищества долей вкладчиков в товариществе на вере не противоречит действующему законодательству и правовому статусу участников инвестиционного товарищества.

Выводы:

В развитых правопорядках континентального права, прежде всего во французском и в германском праве, традиционно допускается разделение капитала, вносимого в коммандиту вкладчиками, на акции, что влечет появление акционерной коммандиты. Такое юридическое лицо в действительности обычно представляет собой небольшое акционерное общество, внутренние взаимоотношения участников которого строятся по модели коммандитного товарищества (поскольку один или несколько акционеров принимают на себя неограниченную ответственность по его долгам, становясь в положение полных товарищей, управляющих всеми делами, а другие автоматически попадают в положение не имеющих права голоса коммандитистов, рискующих лишь своим вкладом). Действующее российское законодательство исключает появление такой смешанной организационно-правовой формы (ср. п. п. 2 и 3 ст. 66 ГК).

Заключение

Товарищество на вере, или коммандитное, представляет собой такое объединение лиц, в котором одни участники осуществляют предпринимательскую деятельность от имени товарищества и при этом солидарно отвечают своим личным имуществом по его долгам, т.е. являются полными товарищами (и составляют полное товарищество внутри коммандитного), в то время как другие лишь вносят вклады в имущество товарищества, не участвуя непосредственно в его предпринимательской деятельности, и несут только риск их утраты (вкладчики, коммандитисты) (п. 1 ст. 82 ГК).

Иначе говоря, коммандита представляет собой такое объединение лиц, в котором хотя бы один участник отвечает по общим долгам всем имуществом, а другой (или другие) рискует только своим вкладом. Исторически данный вид товарищества возник как способ совершения купцом (предпринимателем) в ходе морской торговли сделок со специально вверенным ему для этих целей капиталом (имуществом) других лиц, а затем использовался для получения предпринимательских выгод лицами, не являвшимися профессиональными коммерсантами (прежде всего дворянами). Коммандитное товарищество дает возможность объединения имущества для предпринимательской деятельности как предпринимателям (полным товарищам), так и непредпринимателям (вкладчикам), известным образом соединяя в себе свойства объединения лиц (предпринимателей) и объединения капиталов.

Коммандитисты (вкладчики), не будучи профессиональными предпринимателями и рискуя лишь своим вкладом, не участвуют в ведении дел и в управлении товариществом. Они сохраняют только право на получение дохода (дивиденда) и на информацию о деятельности товарищества (а также на ликвидационную квоту). Поэтому в вопросах использования имущества товарищества они вынуждены полагаться на полных товарищей, доверять им. Отсюда традиционное российское название коммандиты - товарищество на вере.

Наличие в коммандите полных товарищей и их решающая роль в делах такого товарищества объясняют общее правило закона о распространении на этих товарищей статуса участников полного товарищества, а на коммандиту в целом - правил о полном товариществе (п. п. 2 и 5 ст. 82 ГК). В свою очередь, из этого вытекает невозможность для полного товарища выступать в таком качестве более чем в одной коммандите либо являться одновременно участником хотя бы одного полного товарищества (а для последних - невозможность стать также и полными товарищами в каком-либо товариществе на вере) (п. 3 ст. 82 ГК), ибо полным товарищем можно быть лишь в одном товариществе.

В фирменном наименовании товарищества на вере указывается имя (наименование) всех, нескольких или одного полного товарища с добавлением слов "и компания, товарищество на вере" (или "коммандитное товарищество"). При этом включение в фирменное наименование коммандиты имени (наименования) вкладчика автоматически ведет к превращению его в полного товарища и, следовательно, к его неограниченной солидарной ответственности по долгам товарищества (п. 4 ст. 82 ГК). Ведь указание имени участника в фирменном наименовании товарищества всегда служит важным ориентиром для потенциальных кредиторов.

По тем же причинам, что и в полном товариществе, единственным учредительным документом коммандиты остается учредительный договор, подписываемый всеми полными товарищами, и только ими (п. 1 ст. 83 ГК). Вкладчики не подписывают учредительный договор и не участвуют в формировании его условий, а их отношения с товариществом оформляются договорами о внесении ими вкладов. Управление делами здесь также осуществляется исключительно полными товарищами, а его организация полностью совпадает с управлением делами в полном товариществе. Вкладчики не только не вправе участвовать в управлении и ведении дел товарищества на вере, но и лишены возможности оспаривать соответствующие действия полных товарищей (п. 2 ст. 84 ГК).

В образовании складочного капитала товарищества на вере должны принимать участие как полные товарищи, так и вкладчики (а в учредительном договоре должно содержаться условие о совокупном размере вкладов коммандитистов). Однако соотношение вкладов коммандитистов и полных товарищей закон отдает целиком на усмотрение самих участников. Это означает, что полные товарищи сами определяют в учредительном договоре, какой дополнительный капитал потребуется товариществу от вкладчиков и каково будет количество последних.

В коммандите должен быть по крайней мере один полный товарищ и один вкладчик (абз. 2 п. 1 ст. 86 ГК). Однако такая ситуация может сложиться лишь в результате выбытия из нее других участников. Коммандита, как и полное товарищество, не может быть создана одним участником, ибо ему не с кем будет заключать учредительный договор. В качестве полных товарищей здесь также могут выступать лишь индивидуальные предприниматели или коммерческие организации, а в качестве вкладчиков - любые субъекты гражданского права (за изъятиями, предусмотренными п. 4 ст. 66 ГК).

Вместе с тем полным товарищем, причем единственным, в коммандите (как, кстати, и в полном товариществе) может стать юридическое лицо - хозяйственное общество, в том числе и состоящее из одного лица (причем последнее может одновременно являться и единственным коммандитистом). В такой ситуации, известной западноевропейскому праву, участники юридического лица, ставшего полным товарищем, фактически тоже становятся полными товарищами, управляющими всеми делами товарищества, однако не несут по его долгам неограниченной ответственности (перекладывая ее на созданное ими юридическое лицо - полного товарища). При этом особенно отчетливым становится смысл конструкции юридического лица как ограничения ответственности (или риска) его участников.

Вкладчики коммандиты вправе получить часть прибыли товарищества, приходящейся на их долю (вклад), причем обычно преимущественно перед полными товарищами. Они могут также передать свою долю или ее часть как другому вкладчику, так и не участвующему в товариществе третьему лицу (п. 2 ст. 85 ГК). Для этого не требуется согласия товарищества или полных товарищей, ибо никаких лично-доверительных отношений с участием вкладчиков не возникает. При продаже вкладчиком своей доли (ее части) третьему лицу остальные вкладчики товарищества пользуются правом ее преимущественной покупки (пропорционально размерам их долей в складочном капитале, если иное не установлено учредительным договором товарищества). Вкладчик вправе по своему желанию выйти из товарищества, получив при этом свой вклад (но не долю во всем имуществе товарищества, пропорциональную вкладу). Учредительным договором конкретной коммандиты могут устанавливаться и иные права вкладчиков.

К числу их обязанностей относится прежде всего обязанность по внесению вкладов в складочный капитал, исполнение которой удостоверяется особым свидетельством об участии, которое и удостоверяет статус вкладчика. Они обязаны также не разглашать ставшую им известной (в частности, после ознакомления с документами товарищества) конфиденциальную информацию о деятельности товарищества (п. 2 ст. 67, п. 1 ст. 85 ГК). Закон не предусматривает возможности исключения вкладчиков из товарищества.

Товарищество на вере ликвидируется по тем же основаниям, что и полное товарищество, а также при выбытии из него всех вкладчиков. В последнем случае оставшиеся полные товарищи вместо ликвидации могут преобразовать его в полное товарищество (п. 1 ст. 86 ГК). При этом вкладчики получают право на возврат своих вкладов хотя и после всех кредиторов, но преимущественно перед полными товарищами (т.е. по сути становятся кредиторами последней очереди, что отличает действующую российскую конструкцию коммандиты от классической), а затем участвуют в распределении остатка имущества наряду с полными товарищами (п. 2 ст. 86 ГК), реализуя свое право на ликвидационную квоту.

В условиях современной экономики коммандитные товарищества в их классической форме перестали выполнять ту экономическую функцию, которая на них была возложена. С одной стороны, отличительной чертой коммандитного товарищества является возможность привлечения денежных средств. С другой стороны, круг лиц, чьи средства могут быть привлечены, ограничен отсутствием возможности свободной подписки на участие, а также малой инвестиционной привлекательностью.

Идея об экономической неэффективности коммандитных товариществ подтверждается и практикой. Количество созданных коммандитных товариществ в России и в Европе ничтожно мало. В связи с этим представляется необходимым модернизировать форму коммандитного товарищества.

Список источников и литературы

Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993) (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 № 6-ФКЗ, от 30.12.2008 № 7-ФКЗ, от 05.02.2014 № 2-ФКЗ, от 21.07.2014 № 11-ФКЗ)
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 07.02.2017)
Федеральный закон от 11.06.2003 N 74-ФЗ (ред. от 23.06.2014) "О крестьянском (фермерском) хозяйстве"
Федеральный закон от 28.11.2011 N 335-ФЗ (ред. от 21.07.2014) "Об инвестиционном товариществе
Федеральный закон от 12.01.1996 N 7-ФЗ (ред. от 19.12.2016) "О некоммерческих организациях"
Федеральный закон от 06.12.2011 N 402-ФЗ (ред. от 23.05.2016) "О бухгалтерском учете"
Баркова Л.А. Совершенствование российской правовой модели семейного предпринимательства с учетом зарубежного опыта правоприменения // Семейное и жилищное право. 2014. № 5. С.6-9.
Богатова В.И. Проблемы совершенствования правового статуса юридических лиц и задачи гражданско-правовой науки в их разрешении // Известия Алтайского государственного университета. 2014. №2. С. 61.
Бондаренко, Н.Л. Гражданское право. Особенная часть / Н. Л. Бондаренко. – Минск: Тетралит, 2015. – 159 с.
Вербицкая, И.К. Гражданское право (общая часть): учебно-методические рекомендации / И. К. Вербицкая. – Минск: БИП – Институт правоведения, 2014. –103 с.
Гаврилов К.Г. Организационно-правовые формы частных коммерческих предприятий в промышленности РСФСР в период новой экономической политики (1921-1929 гг.) // Известия Пензенского государственного педагогического университета им. В.Г. Белинского. 2011. №23. С. 353.
Гражданское право в схемах: учебное пособие / Ю. Ф. Беспалов, П. А. Якушев, 2015. – Москва: Проспект – 291 с.
Гражданское право России. Общая часть: учебник / А. П. Анисимов, А. Я. Рыженков, С. А. Чаркин. – Москва: Юрайт, 2015. – 503 с.
Гражданское право России. Общая часть: учебник для академического бакалавриата / А. П. Анисимов, А. Я. Рыженков, С. А. Чаркин. – Москва: Юрайт, 2015. – 503 с.
Гражданское право России. Особенная часть: учебник / А. П. Анисимов, А. Я. Рыженков, С. А. Чаркин. – Москва: Юрайт, 2015. – 703 с.
Гражданское право. Общая часть: (в схемах): учебное пособие / И. А. Маньковский, С. С. Вабищевич. – Минск: Адукацыя i выхаванне, 2014. – 231 с.
Гражданское право. Общая часть: в схемах: учебное пособие / И. А. Маньковский, С. С. Вабищевич. – Минск: Международный университет "МИТСО", 2012. – 183 с.
Гражданское право. Общая часть: тестовые задания / Е. В. Ермоленко, О. А. Паферова. – Минск: Амалфея, 2011. – 217 с.
Гражданское право: учебник / [В. А. Бессонов и др.]. – Москва: Форум: Инфра-М, 2015. – 783 с.
Гражданское право: учебник / [Т. Г. Аксенова и др.]. – Москва: РИОР: Инфра-М, 2012— Т. 1, 2012. – 445 с.
Гражданское право: учебник / С. С. Алексеев и др. – Москва: Проспект, 2015. – 434 с.
Зенин, И.А. Гражданское право: учебник для вузов / И. А. Зенин. – Москва: Юрайт, 2014. – 811 с.
Иванова, Е. В. Гражданское право. Общая часть: учебник / Е. В. Иванова. – Москва: Юрайт, 2015. – 278 с.
Иванова, Е. В. Гражданское право. Особенная часть: учебник и практикум / Е. В. Иванова. – Москва: Юрайт, 2015. – 369 с.
Иванча, А.И. Гражданское право Российской Федерациии: особенная часть / А. И. Иванчак. – Москва: Статут, 2014. – 157 с.
Кицай Ю.А. Предпринимательские и непредпринимательские организации: вопросы терминологии и классификации // Вестник Пермского университета. Юридические науки. 2014. №.1. С. 208.
Козлова Н.В. Понятие и сущность юридического лица. Очерк истории и теории. Учебное пособие. М.: «Статут», 2013. С. 267.
Машкин Н.А. Хозяйственные товарищества в исторической ретроспективе // Новый взгляд. Международный научный вестник. 2015. №10. С. 280.
О плане мероприятия («дорожной карте») «Повышение эффективности и качества услуг в сфере социального обслуживания населения (2013-2018 годы): приказ Минтруда России от 30.04. 2014 №282 (ред. от 3.04.2016) // Бюллетень трудового и социального законодательства РФ. 2014. №6.
Опыхтина Е.Г. К вопросу о развитии законодательства о коммерческих организациях на со-временном этапе // Юрист. 2014. № 4. С. 19.
Серова О.А. Хозяйственное партнерство и хозяйственное товарищество: возможные пути интеграции организационно-правовых форм // Законы России: опыт, анализ, практика. 2012. №2. С. 36.
Суханов Е.А. Предпринимательские корпорации в новой редакции Гражданского кодекса Рос-сийской Федерации // Журнал российского права. 2015. №1. С. 6.