Преподаватель который помогает студентам и школьникам в учёбе.

Правовые основы организации нотариата (Понятие нотариата, правовые принципы нотариальной деятельности)

Содержание:

Введение

нотариат право конституционный

Деятельность нотариата это одна из важнейших сторон жизни гражданского общества. Нотариус - это юрист наделенный специальными правами на совершение нотариальных действий, среди которых свидетельствование копии верности документов и выписок из них, свидетельствование подлинности подписи на документах, свидетельствование верности перевода документов с одного языка на другой, а также другие нотариальные действия, которые согласно законодательства различаются в разных странах и за рубежом тоже. От работы качественной, органов нотариальных зависит эффективное функционирование гражданского оборота, эффективность имущественных защиты прав и законных интересов общества, граждан и юридических лиц. В настоящее время нотариат является не только объектом пристального внимания но и изучения, усовершенствования. За последние время основательно коренным образом изменились статус, функции, задачи и порядок деятельности нотариата. С одной стороны, юридическая деятельность нотариусов осуществляется от имени государства, что гарантирует юридическую и доказательственную силу и публичное грамотное признание нотариально оформленных документов и предопределяет специальный публично - правовой статус нотариусов. С другой - нотариат все более активно позиционируется в качестве корпоративного сообщества частнопрактикующих лиц свободной профессии, имеющих гражданскую самостоятельность, высокую степень самоуправления при ограниченном административном контроле со стороны государства, активно оказывающих гражданам и организациям необходимые юридические услуги за установленную соразмерную плату. Состояние законодательства о нотариате и нотариальной деятельности, однако, во многом не соответствует тенденциям, которые характерны для современного стремительно развивающегося общества. Сосуществование государственных нотариальных контор и нотариусов, занимающихся частной практикой, неопределенность в разграничении полномочий между нотариальными палатами и органами управления юстицией, нечеткое определение законодательной компетенции Российской Федерации и ее субъектов по регулированию организации системы нотариата, неполнота правовой регламентации участия нотариата в защите конституционных прав и свобод человека и гражданина - далеко не полный перечень конституционно - правовых проблем в современной активно развивающийся России, требующих научного и практически-прикладного разрешения. Будущее нотариата зависит всецело от законодательства России, но здесь стоит и учитывать зарубежный опыт, анализировать ошибки зарубежных законодателей изучать работу и применять это на практике с государственным уклоном, в нотариальной деятельности будем учиться на чужих ошибка и стараться не совершать своих. Все это создает проблемы актуальные в реализации нотариальной защиты и прав граждан, общества в целом и является темой актуальной для научного исследования.

1. Понятие нотариата, правовые принципы нотариальной деятельности

1.1 Понятие, назначение и задачи системы нотариата

Термин «нотариат» многозначен и обозначает одновременно, во-первых, систему органов и должностных лиц (нотариусов и иных лиц, имеющих право выполнения нотариальных функций), наделенных в соответствии с законом правом совершения нотариальных действий, во-вторых, отрасль законодательства, нормами которой регулируется нотариальная деятельность, в-третьих, учебный курс, предметом которого является изучение вопросов нотариального производства и деятельности его участников в нотариальной сфере[7].

Понятие "нотариат", прочно вошедшее в современную правовую терминологию, происходит от латинского слова "notae", обозначающего особые стенографические знаки, используемые в письме под диктовку, или слова "notarius" — писец, секретарь. Нотариат имеет длительную историю.

Возникновение исторически нотариата было обусловлено становлением гражданского общества, необходимостью обеспечения его субъектам реальной возможности осуществления их прав и выполнения обязанностей[9].

Возникновение исторически нотариата связано с развитием гражданского оборота и гражданского народного общества, необходимостью содействия его субъектам в осуществлении их прав и исполнении обязанностей, совершении и завершения сделок и закреплении приобретаемых прав в юридической форме. История нотариата совпадает с историей доказательств, когда доказательству устному, словестному пришло на смену доказательство письменное. Одна из книг по истории французского нотариата A. Moreau так и называется «Les metamorphoses du scribe» - «Метаморфозы писаря», что достаточно удачно отражает исторический путь развития данной юридической профессии[9].

Наиболее афористично необходимость развитых юридических процедур в гражданском обороте выразил Гегель, писавший: "Das Eigentum ruht auf dem Vertrag und auf Formalitäten, die es beweisen und rechtmäßig machen." Der Notar in der Zivilgesellschaft bietet Schutz des privaten Eigentums und unbestreitbarkeit der Eigentumsrechte, Schutz der Rechte aller Zivilpersonen» -Собственность покоится на договоре и на формальностях, делающих ее доказательной и правомерной». Нотариат в гражданском обществе обеспечивает защиту частной собственности и бесспорность имущественных прав, охрану прав всех участников гражданского оборота. Во всю длинную историю развития государства и права нотариат является составной частью правовой системы любой страны, поскольку осуществляемые нотариусами функции объективно необходимы и востребованы обществом, в особенности в обществе с развитой экономикой и гражданским оборотом.

«Второе перерождение» в 1993 г. русского нотариата связано с экономическими реформами, процессами приватизации, изменением отношений собственности в России. Данные изменения потребовали адекватных правовых мер и способов защиты участников гражданского оборота, в том числе и путем становления и развития системы нотариата. Длительное время находившийся на задворках «периферии» законодательства и юридической практики нотариат за последние несколько лет занял достойное место в правовой и в целом юридической системе России. Как справедливо констатирует президент Федеральной нотариальной палаты России Е.Н. Клячин, первые итоги функционирования не бюджетного нотариата подтвердили правильность сделанного выбора в 1993 г.

В правовой системе России стала складываться новая комплексная отрасль права - нотариальное право, право у которого есть много не решённых проблем, но большое будущее, объединяющая систему юридических норм, регулирующих порядок совершения нотариальных действий и взаимоотношения нотариуса со всеми участниками нотариального производства[5].

Особая уникальность нотариального института (имеется в виду нотариат латинского типа), его полезность, а также экономичность для общества заключается в том, что нотариат позволяет обеспечивать весомые правоохранительные функции, законность и правомерность юридических действий участников гражданского оборота за счет них, за счет их финансовых средств самих, без каких-либо затрат со стороны государства. Мало того, современный нотариат России позволяет государству успешнее осуществлять не только правоохранительные, но и фискальные и судебно-юрисдикционные функции. На такие сущностные характеристики нотариата важно обратить внимание именно сейчас в наше нелегкое время, когда государство испытывает большие сложности при финансировании правоохранительной и судебной систем России. [Таблица № 1]

Согласно ст. 1 Основ законодательства РФ о нотариате, нотариат в России призван обеспечивать в соответствии с Конституцией России, Конституциями республик в составе России, настоящими Основами защиту прав и законных интересов общества, граждан и юридических лиц путем совершения предусмотренными нотариусами законодательными актами нотариальных действий от имени Российской Федерации. При этом нотариальные действия в Российской Федерации совершают в соответствии с Основами нотариата, работающие в государственной нотариальной конторе или занимающиеся частной практикой.[9]

Нотариат представляет собой негосударственный институт, кᴏᴛᴏᴩому в ϲᴏᴏᴛʙᴇᴛϲᴛʙии с ч. 1 ст. 1 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате делегированы отдельные полномочия государства по осуществлению одной из важнейших государственных функций — защите прав и законных интересов граждан и юридических лиц. Исходя из всего выше сказанного, мы приходим к выводу, что нотариат наделен полномочиями государственно-властного характера и ϲʙᴏей деятельностью реализует публичную власть государства.

Реестр государственных нотариальных контор и контор нотариусов, занимающихся частной практикой, ведет Министерство юстиции РФ[8].

Нотариальные действия в России могут совершаться не только нотариусами. В случае отсутствия в населенном пункте нотариуса нотариальные действия совершают должностные лица органов исполнительной власти, уполномоченные на совершение этих действий. В ГК РФ (ст. 185, разд. V «Наследственное право») право совершения отдельных нотариальных действий предоставлено должностным лицам органов местного самоуправления и другим лицам. Нотариальные действия от имени Российской Федерации на территории других государств совершают должностные лица консульских учреждений РФ, уполномоченные на совершение этих действий[1].

Важным при понимании современной системы нотариата как части юридической системы России является то обстоятельство, что нотариальная деятельность не является предпринимательством и не преследует цели извлечения прибыли. Указанная черта пронизывает содержание законодательства о нотариате, определяя целый ряд существенных характеристик нотариальной деятельности. Например, нотариус и лицо, временно его замещающее, не вправе одновременно исполнять свои обязанности: нотариальные действия в данной нотариальной конторе исполняет либо сам нотариус, либо лицо, имеющее право его временного замещения. Кроме того, взаимоотношения нотариуса и лиц, обратившихся за совершением нотариального действия, имеют не договорную, а публично - правовую основу.[5]

Нотариат функционирует в той области, где взаимодействуют государство и гражданское общество, наше российское общество. Содержание деятельности нотариата (защита субъективных прав граждан и юридических лиц), независимость и беспристрастность нотариусов в осуществлении нотариальных действий, не вхождение органов нотариата структурно в систему органов государственной власти свидетельствуют о том, что нотариат, казалось бы, представляет собой институт гражданского общества. При этом ϶ᴛᴏт институт наделен публичной властью, поскольку на него возложены полномочия государства по выполнению важнейшей государственной функции — защите прав и законных интересов граждан и юридических лиц, а нотариусы, представляющие нотариат, вслучаях, предусмотренных законом, наделены широкими властными полномочиями, о чем подробно будет сказано ниже, что не позволяет отнести его в чистом виде ни к институту гражданского общества, ни к системе органов государственной власти.[9]

При совершении нотариальных действий нотариусы обладают равными правами и несут одинаковые обязанности независимо от того, работают ли они в государственной нотариальной конторе или занимаются частной практикой. Оформленные нотариусом документы имеют одинаковую юридическую силу. Нотариус, занимающийся частной практикой, должен быть членом нотариальной палаты.

Указом Президента РФ от 13 октября 2004 года №1313 утверждено положение о Министерстве юстиции Российской Федерации, согласно которому в отношении нотариата Министерство юстиции РФ осуществляет следующие полномочия: утверждает формы реестров регистрации нотариальный действий, нотариальных свидетельств и удостоверительных подписей, осуществляет иные функции по нотариально - правовому регулированию, предусмотренные законодательством Российской Федерации о нотариате.

Указом Президента РФ от 13 октября 2004 года №1315 утверждено Положение о федеральной регистрационной службе, согласно которому в отношении нотариата федеральная регистрационная служба осуществляет следующие полномочия:

-осуществляет правоприменительные функции и функции по контролю и надзору в сфере адвокатуры и нотариата;

-осуществляет контроль надзор в сфере адвокатуры и нотариата;

-открывает и упраздняет государственные нотариальные конторы в субъектах РФ;

-наделяет нотариусов полномочиями по совершению нотариальных действий от имени Российской Федерации;

-организует выдачу лицензий на право нотариальной деятельности;

-удостоверяет подлинность подписи нотариуса и оттиска его печати при легализации документов, представляемых физическими и юридическими лицами в компетентные органы иностранных государств;

-осуществляет в установленном порядке контроль за исполнением нотариусами предусмотренных обязанностей;

-определяет совместно с Федеральной нотариальной палатой количество должностей нотариусов в нотариальном округе, порядок изменения территории деятельности нотариуса, порядок учреждения и ликвидации должности нотариуса и иные полномочия, предусмотренные основами законодательства РФ о нотариате;

-осуществляет свою деятельность непосредственно и (или) через территориальные органы[9].

Нотариат является частью публично-правовой системы оказания квалифицированной юридической помощи. В соответствии со ст. 48 Конституции России каждому гарантируется право на получение квалифицированной юридической помощи. В случаях, предусмотренных законом, юридическая помощь оказывается бесплатно. В условиях отсутствия федеральной системы оказания юридической помощи в сфере гражданской юрисдикции нотариат является важной формой ее осуществления применительно к системе нотариального производства. Имеется целый ряд и других характеристик нотариальной деятельности, которые будут раскрываться при дальнейшем изложении материала.

Публично-правовые основы нотариальной деятельности нашли подтверждение в ряде постановлений Конституционного Суда России, например в постановлении от 19 мая 1998 г. по делу о проверке конституционности отдельных положений ст. 2, 12, 17, 24 и 34 Основ законодательства РФ о нотариате. Из сравнительно недавних решений Конституционного Суда приведем определение Конституционного Суда РФ16 от 6 июня 2002 г. №116-О «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданки Притулы Галины Юрьевны на нарушение ее конституционных прав положениями абзаца четвертого пункта 2 статьи 11, статей 39, 143 и 235 Налогового кодекса Российской Федерации».

Таким образом, отметим, что нотариальная деятельность направлена на охрану и защиту субъективных прав и заключается в оказании содействия в реализации прав и законных интересов, оформлении в соответствии с требованиями закона прав и сделок, удостоверении фактов и принятии мер по защите нарушенных прав в установленных законом случаях[5].

Исходя из всего выше сказанного, мы приходим к выводу, что выделяя наиболее характерные черты правовой природы нотариата, можно дать следующее его определение.

Нотариат представляет собой институт гражданского общества, в лице нотариусов наделенный властными полномочиями и осуществляющий от имени Российской Федерации публичную деятельность по реализации функции государства по защите прав и законных интересов граждан, юридических лиц и общества в целом путем совершения нотариальных действий.

Исключая выше сказанное, нотариат можно определить и как самоуправляющееся, независимое от государства, профессиональное сообщество нотариусов, не входящее в систему органов государственной власти и органов местного самоуправления, осуществляющее деятельность по защите прав и законных интересов граждан и юридических лиц на принципах беспристрастности и независимости.[9]

1.2 Источники права о нотариате

Вопрос об источниках нотариального законодательства имеет существенное правовое значение, поскольку в нотариальной практике постоянно возникают вопросы выбора нормы, которой следует руководствоваться при совершении конкретного нотариального действия. Поскольку само нотариальное законодательство, как и нотариальное право, носит комплексный характер, то следует выделять источники, как организации нотариальной деятельности, так и самого нотариального производства.[5]

Наличие развитой системы источников нотариального права — существенное условие для выделения совокупности норм, регулирующих вопросы организации и осуществления нотариальной деятельности, в качестве отдельной под отрасли в системе российского законодательства.

Источники нотариального права — нормативные правовые акты, содержащие правила, регулирующие общественные отношения, складывающиеся в процессе нотариальной деятельности, и организационно-управленческие отношения в сфере нотариальной деятельности.

Источники нотариального права имеют ряд особенностей, обусловленных положением под отрасли нотариального права в российской системе права, федеративным государственным устройством Российской Федерации, спецификой предмета правового регулирования нотариального права.

Круг источников нотариального производства очерчен в ст. 1 и 5 Основ законодательства РФ о нотариате, которые должны применяться с учетом Конституции РФ 1993 г., принятой после Основ. К их числу относятся Конституция РФ, международные договоры, конституции и уставы субъектов Федерации, Основы законодательства РФ о нотариате, федеральные законы и законы субъектов Федерации[9].

Конституция России и федеральные законы

Основной источник любого законодательства - Конституция РФ. В отношении нотариата можно говорить о целом ряде статей Конституции, но наиболее значимы ст. 48 (закрепляющая право граждан на квалифицированную юридическую помощь) и ст. 72 (относящая нотариат к вопросам совместного ведения Российской Федерации и субъектов РФ)[1].

Федеральные законы как источники нотариального законодательства. Основы законодательства РФ о нотариате были приняты Верховным Советом России 11 февраля 1993 г. и определили современное лицо российского нотариата. Основы России законодательства о нотариате являются актом основным организационно-правового характера, определяя современную организацию нотариата, статус правовой, компетенцию и нотариуса порядок деятельности. Содержательных вопросов характера в Основах уделяется внимание незначительное. Ставки государственной и тарифов пошлины по нотариальным действиям установлены Законом РФ «О государственной пошлине».

Гражданский Российский кодекс, как источник нотариального законодательства в основном относится к самому содержанию деятельности нотариальной, нотариальных действий определяя существо конкретных. С тем отметим вместе как позитивное явление наличие множества процедурных нотариальных норм производства в разд. V «Наследственное право» ГК РФ, что роль как отражает его источника норм нотариального законодательства и права [3].

Такое же имеют значение СК, НК, Законы РФ «Об основах федеральной политики жилищной», «О жилищного приватизации фонда в Российской Федерации» и ряд других целый федеральных законов.

Международные соглашения и договоры по вопросам нотариата

Согласно ч. 4 ст. 15 Российской Конституции общепризнанные принципы и международного нормы права и международные договоры России являются частью ее правовой системы. В вхождения России условиях в мировое экономическое и пространство значение правовое международных договоров по правовым вопросам весьма значительно. Например, нотариусами Конвенция применяется, отменяющая требование легализации иностранных официальных документов (Гаага, 5 октября 1961 г.), целый международных соглашений, ряд других и договоров.

Существенное значение для правоприменительной практики имеет Конвенция Европейская, о защите прав человека и основных свобод. Основные права и свободы человека, закрепленные в данной Конвенции, имеют значение приоритетное, правоприменительное и для нотариусов, которые обязаны ее положения соблюдать. Например, ст. 14 Конвенции, дискриминацию запрещает в какой-либо форме и виде, что распространяется и на участников производства, процесса нотариального. [13]

Права источником в условиях современных становится практика судебная в самых разнообразных ее формах. При всей противоречивости высказанных по вопросу о месте практики судебной, суждений большинство специалистов вывод разделяют о том, что судебная практика имеет, как правообразующее, так и правореализационное значение . Она может быть выражена в форме актов судебных международных органов правосудия, постановлениях Конституционного Суда РФ, Президиума и Пленума Верховного Суда РФ и в определенной мере - Высшего Арбитражного Суда РФ. В условиях осуществления государственного устройства России на принципе разделения властей (ст. 10 Конституции РФ) иначе совершенно можно вопрос поставить о правотворческих возможностях суда и роли практики судебной в регулировании правовом и право применении. Судебного прецедента, концепция оказывается весьма плодотворной. Практика судебная в условиях современных не только выступает в качестве ступени предварительной к последующему нормативному регулированию, но и сама непосредственно становится источником такого регулирования.

Причин к тому несколько. Во-первых, суды воздействие оказывают на исполнительную и законодательную власти путем принятия своих актов, контролируя акты органов иной власти. Судебная практика является ориентиром для правотворчества последующего и правоприменения, позитивна особенно в этих процессах роль Конституционного Суда РФ.

Во-вторых, усложняется система правовая. Есть определенные границы детализации законодательных актов, за пределами которых она теряет смысл и сборников казусов закон становится. Гегель справедливо замечал, что"im Privatrecht ist die so genannte Vollkommenheit eine ständige Annäherung.-в частном праве так называемое совершенство есть постоянное приближение. В настоящее невозможно время дать в федеральных законах и нормативных иных правовых актах полную и исчерпывающую всего кодификацию законодательного материала, решить все возможные вопросы, особенно с другими правовыми взаимодействия актами. Поэтому прецедент судебный выполняет важнейшие функции, ориентируя гражданского оборота субъектов и нотариусов на вполне определенные право варианты понимания и право применения[5].

Практика международных органов правосудия. Первостепенное приобретает международная значение судебная практика, выраженная в актах судебных Европейского суда по правам человека.

При этом обязательное значение имеют не только те решения, которые были вынесены против Федерации Российской, но и в целом вся практика суда Европейского по правам человека, независимо от того, кто выступал в качестве заявителя - либо иностранные российские лица, в которой выражена его позиция правовая по тем либо иным вопросам толкования и применения Европейской конвенции о прав защите человека и основных свобод.

Также не имеет значения и сфера решения - касается ли оно результатов деятельности судов правоприменительной общей юрисдикции либо арбитражных судов. В частности, ст. 6 Конвенции о защите прав человека и свобод основных, регулирующая право на справедливое судебное разбирательство, распространяется на все иски имущественные, основанные на предполагаемом нарушении имущественных прав, независимо от того, с каким законом в соответствии (гражданским, административным и т.д.) должен быть разрешен спор и какой орган компетентен его рассматривать[4].

Законодательством органов цель предусмотренных - контроль осуществляет и содействует развитию деятельности профессиональной. При этом данные органы выполняют важные публично - правовые функции, преследующие прав других лиц цель защиты. В связи с этим отождествлять их нельзя с профессиональными союзами, но они тем не менее интегрированы в структуру государственную. Принимая во внимание Основ законодательства РФ о нотариате положения и законодательно закрепленные функции палат нотариальных, Суд придерживается мнения о том, что такие палаты рассматриваться не могут в качестве объединений по смыслу ст. 11 Конвенции[9].

В данном решении суда европейского по правам человека подчеркнута публично-правовая природа и характер особый функций нотариальных палат, которым государственные функции делегированы и на которые обязанности возложены по регулированию деятельности нотариальной.

Практика Конституционного Суда РФ. Сила решений, юридическая Конституционного Суда РФ характеризуется тем, что они обязательны на всей территории РФ для всех судебных, представительных, исполнительных органов государственной власти, органов местного самоуправления, учреждений, предприятий, , организаций, граждан и их объединений (ст. 6). Решение Конституционного Суда РФ окончательно, обжалованию не подлежит и в силу вступает немедленно после его провозглашения, действует оно непосредственно и не требует подтверждения должностными лицами и другими органами . Непосредственное е для деятельности нотариусов значение заключается в том, что признание нормативного договора или акта либо отдельных их положений не соответствующими Конституции РФ является отмены основанием в установленном порядке положений других нормативных актов, основанных на нормативном акте или договоре, неконституционным признанном, либо воспроизводящих такие же его или содержащих положения, какие были предметом обращения. Положения этих нормативных актов и договоров не могут судами применяться, другими органами и должностными лицами (ч. 2 ст. 87)[8].

Практика Суда Верховного РФ. Важное имеют решения значение Суда Верховного РФ, когда указанный орган судебный реализует свои по проверке полномочия соответствия федеральным актов законам Правительства РФ и нормативных федеральных актов органов исполнительной власти, разрешает, а также гражданские дела в кассационном и порядке надзорном.

Значение имеет важное практика толкования Судом Верховным РФ и нижестоящими судами юрисдикции общей применяемого в нотариальной деятельности материального законодательства. Поэтому используется такая практика обобщается и в работе нотариусов, а также публикуется в виде обзоров. Правовое значение определенное имеет и практика Арбитражного Высшего Суда РФ[2].

Указы Президента РФ. В качестве примера можно привести Положение о консульском учреждении РФ, утвержденное Президента Указом РФ от 5 ноября 1998 г. N 1330⁶². Из недавно принятых отметим важный Указ Президента РФ от 22 июля 2002 г. N 767 «Об использовании Государственного герба Российской Федерации на печатях нотариусов», согласно которому в соответствии со ст. 7 Федерального конституционного закона «О Государственном гербе Федерации Российской» установлено, что Государственный РФ герб помещается на печатях нотариусов и воспроизводится на оформляемых и (или) выдаваемых ими документах. Постановления Правительства РФ. Таких актов немного. К их числу можно отнести Постановление Правительства РФ от 23 июля 1993 г. N 703 «Об утверждении порядка уплаты сбора за выдачу лицензий на право нотариальной деятельности». Акты федеральных органов исполнительной власти. Указанные акты принимаются по целому ряду вопросов, в том числе и в случаях, прямо указанных в Основах законодательства РФ о нотариате. Так, непосредственное значение для нотариальной деятельности имеют Инструкция о порядке совершения нотариальных действий должностными лицами органов исполнительной власти (утвержденная Министерством юстиции РФ 19 марта 1996 г.), а также Методические рекомендации по совершению отдельных видов нотариальных действий нотариусами РФ (утвержденные Приказом Министерства юстиции РФ от 15 марта 2000 г. N 91).Отличительной особенностью нормативных актов по нотариату является то правило, что многие из них должны приниматься совместным решением Министерства юстиции РФ и Федеральной нотариальной палатой, поскольку последняя наделена рядом регулирующих полномочий в сфере нотариата. Например, Положение о квалификационной комиссии по приему экзамена у лиц, желающих получить лицензию на право нотариальной деятельности, утверждено решением Правления Федеральной нотариальной палаты от 20 марта 2000 г. и Приказом Министерства юстиции РФ от 14 апреля 2000 г. N 132.Ряд правовых актов утверждался в соответствии с Основами законодательства РФ о нотариате только решением Министерства юстиции РФ, например Порядок выдачи лицензий на право нотариальной деятельности, утвержденный Приказом от 26 октября 1998 г. N 150.Таким образом, можно сказать, что основными источниками законодательства, как об организации нотариальной деятельности, так и относительно порядка совершения нотариальных действий являются федеральный закон и судебная практика его толкования. Только относительно ряда процедурных вопросов назначения на должность нотариуса и нотариального делопроизводства в случаях, предусмотренных Основами законодательства РФ о нотариате, источником нотариального законодательства являются нормативные акты федеральных органов исполнительной власти, при этом в ряде случаев принятые по согласованию с Федеральной нотариальной палатой[5].

2. Нотариальная форма защиты и охраны права

2.1 Разграничение компетенций между нотариальными органами

Перечень нотариальных действий, совершаемых нотариусами

Нотариусы, занимающиеся частной практикой, совершают следующие нотариальные действия:

) сделки удостоверяют;

) выдают свидетельства о праве собственности на долю в общем имуществе супругов;

) налагают и запрещения снимают отчуждения имущества;

) свидетельствуют верность копий документов и выписок из них;

) подлинность свидетельствуют подписи на документах;

) свидетельствуют верность документов перевода с одного языка на другой;

) факт удостоверяют нахождения гражданина в живых;

) факт удостоверяют гражданина нахождения в определенном месте;

) тождественность удостоверяют гражданина с лицом, изображенным на фотографии;

) время удостоверяют предъявления документов;

) заявления передают физических и лиц юридических другим физическим и юридическим лицам;

) в депозит принимают денежные суммы и ценные бумаги;

) совершают исполнительные надписи;

) совершают векселей протесты;

) предъявляют чеки к платежу и удостоверяют чеков неоплату;

) на хранение документы принимают;

) морские протесты совершают;

) обеспечивают доказательства.

Законодательными актами РФ могут быть предусмотрены и иные нотариальные действия.

В качестве таких примеров можно привести следующее.

Во-первых, в ст. 1126 ГК РФ предусмотрено принятие нотариусом закрытого завещания на хранение. Это вид новый действий нотариальных, от принятия документов отличающийся на хранение.

Во-вторых, выдача нотариусом свидетельства о праве собственности судье на предоставленное ему помещение жилое.

В-третьих, видом новым нотариальных действий явилось также согласие супруга на совершение сделки по распоряжению недвижимостью и сделки, требующей удостоверения нотариального и (или) государственной регистрации в установленном законом порядке (ст. 35 СК), поскольку здесь нотариус не ограничивается свидетельствованием подлинности подписи лица, а также проверяет факт нахождения сторон в браке, предупреждает о последствиях совершения данного действия и такое согласие является обязательным юридическим фактом во многих правообразующих составах гражданского оборота[3].

Нотариусы, работающие в нотариальных государственных конторах, совершают те же действия нотариальные, что и нотариусы, занимающиеся частной практикой, а также выдают свидетельства о праве на наследство и меры принимают к охране наследственного имущества. При отсутствии в нотариальном округе нотариальной государственной конторы названных совершение нотариальных действий поручается совместным решением органа юстиции и палаты нотариальной одному из нотариусов, занимающихся частной практикой.[Таблица № 2]

Свидетельство о собственности праве в случае смерти одного из супругов выдается государственной н конторой овариальной, в компетенцию которой оформление входит наследственных прав[8].

Перечень действий нотариальных, совершаемых должностными лицами консульских учреждений

Должностные консульских лица учреждений РФ совершают следующие действия нотариальные:

) сделки удостоверяют, кроме договоров об отчуждении недвижимого имущества, находящегося на территории РФ;

) меры к охране принимают наследственного имущества;

) свидетельства выдают о праве на наследство;

) выдают свидетельства о праве на долю собственности в общем имуществе супругов;

) верность копий свидетельствуют документов и выписок из них;

) подлинность свидетельствуют подписи на документах;

) свидетельствуют верность перевода документов с одного языка на другой;

) факт нахождения гражданина удостоверяют в живых;

) нахождения гражданина удостоверяют факт в определенном месте;

) гражданина с лицом удостоверяют тождественность, изображенным на фотографии;

) предъявления документов удостоверяют время;

) в депозит принимают денежные суммы и ценные бумаги;

) совершают исполнительные надписи;

на хранение документы) принимают;

) обеспечивают доказательства;

) морские протесты совершают.

Законодательными актами РФ могут быть предусмотрены и иные нотариальные действия, лицами должностными совершаемые консульских учреждений РФ.

Перечень действий нотариальных, совершаемых должностными лицами органов исполнительной власти

Основы законодательства РФ о нотариате (ст. 1, 3, 37) предусматривают возможность совершения действий нотариальных должностными лицами органов исполнительной власти. В частности, в случае отсутствия в пункте населенном нотариуса должностные лица органов исполнительной власти, уполномоченные нотариальные действия совершать, совершают следующие нотариальные действия[3]:

-завещания удостоверяют;

-доверенности удостоверяют;

-принимают меры к охране наследственного имущества;

-верность копий свидетельствуют документов и выписок из них;

-подлинность подписи свидетельствуют на документах

2.2 Виды нотариальных действий, компетенция и ответственность нотариуса

Пониманию согласно сложившемуся рассматривается подведомственность относимость как нуждающихся в разрешении властном споров о праве и других дел юридических к ведению того либо иного государственного или органа иного, свойство дел юридических, в силу которых подлежат они разрешению юрисдикционными определенными органами. Дел подведомственность тому либо органу иному и лицу, уполномоченному юрисдикционной на совершение деятельности, определяется в нормах закона федерального и не может устанавливаться актами подзаконными. Нотариусам подведомственность дел определена в Основах законодательства РФ о нотариате как законе федеральном. Вместе с тем не является она исчерпывающей, и определяться может согласно ст. 35 Основ законодательства РФ о нотариате и другими законами федеральными [9].

Действия нотариальные в Российской Федерации нотариусами совершаются или должностными лицами уполномоченными. Действие нотариальное собой представляет действий совокупность, проводимых нотариусом или должностным уполномоченным лицом в соответствии с законом Федеральным и направленных на установление бесспорных фактов юридических, исключение у участников наступления гражданского оборота и имущества собственников последствий, негативных вследствие несоблюдения установленных требований законом, обеспечение обязанностей граждан и охраны прав, юридических и иных лиц при приобретении (отчуждении) ими имущества, а так же на придание документу, действию или событию, предметами, являющемся нотариального действия, особого статуса доказательного.

К видам действий нотариальных относятся:

. сделки - удостоверение;

. завещания - удостоверение;

. Выдача свидетельства о праве на долю имущества собственности лица, находящемся в собственности общей супругов;

. Выдача свидетельства о праве на наследство и меры принимает к наследуемому имуществу;

. Снятие наложение и запрещения отчуждения имущества;

. Свидетельствование верности выписок и документов из них;

. Свидетельствование подписи на документе;

. Свидетельствование перевода верности документов с одного языка на другой;

. Факта нахождения удостоверение или не нахождения юридического лица в живых;

. Факта нахождения удостоверение физического лица в определенном месте;

. Удостоверение тождественности гражданина с лицом, изображенным на фотографии;

. Удостоверение времени предъявления документов;

. Заявления физических и юридических лиц передача другим физическим и юридическим лицам;

. В депозит принятие денежные суммы и ценные бумаги;

. Исполнительных надписей совершение;

. Совершение протеста векселей;

. Чеков к платежу предъявление, а также удостоверение неоплаты чеков посредством протеста совершения либо составлением акта, в порядке законом установленном;

. Принятие на хранение документы;

. Совершение протестов морских;

. Доказательств обеспечение.

Законодательством Российской Федерации и субъектов РФ быть могут, предусмотрены и иные действия нотариальные, совершаемые нотариусами[2].

При совершении действия нотариального устанавливает нотариус личность обратившегося за совершением действия нотариального гражданина, его представителей или представителей лица юридического.

При удостоверении сделок нотариус дееспособность устанавливает граждан, то есть достижения лицом возраста определенного и его способность действиями своими приобретать и осуществлять права гражданские и исполнить обязанности их.

Юридических лиц правоспособность, в сделках участвующих по документам устанавливается, в установленном законом порядке, зарегистрированным. Представителя полномочия лица юридического устанавливается по документам, данного лица устанавливающим статус [5].

Не в праве принимать нотариус для совершения действий нотариальных документы, подчистки, имеющие либо подписки, слова или иные зачеркнутые, исправления не оговоренные, а так же исполненные карандашом документы. Не вправе принимать нотариус документы, не соответствующие действующего законодательства требованиям.

Документы, за границей составленные с участием должностных лиц, органов компетентных, других государств или от них исходящие, принимаются при условии нотариусом их легализации органом Министерства иностранных дел Российской Федерации либо при наличии апостиля на документе проставленного [9].

Прием документов, с требованиями составленных в соответствии международных договоров, нотариусом осуществляется, если это не препятствует договорам международным Российской Федерации.

Обязан разъяснить нотариус смысл и значение совершаемого действия нотариального, а так же проверить соответствует ли его совершение действительным намерениям стороны и не противоречит ли оно требованиям закона. Отказывает нотариус в совершении нотариальных действий если

 совершение противоречит закону такого действия;

 совершение такого действия осуществляется нотариусом другим в соответствии с правилами, установленными статьей Основ;

 с просьбой о совершении действия нотариального обратился гражданин недееспособный либо представитель, не имеющий необходимых полномочий;

 по своему содержанию совершаемая сделка является мнимой или притворной;

 сделка, от имени юридического лица совершаемая, противоречит целям деятельности, указанным в его учредительных документах;

 сделка требованиям закона не соответствует;

 документы не соответствуют требованиям законодательства, представленные для совершения нотариального действия;

 гражданин или юридическое лицо не представили исчерпывающего перечня документов, необходимых для совершения такого действия.

Выдача дубликатов документов, экземпляры- хранят которые в нотариальном архиве нотариуса, нотариусом производиться по письменным заявлениям лиц, от имени или по поручению которых совершались действия нотариальные, в связи с утратой указанных документов.

Все действия нотариальные и иные, нотариусом совершаемые при осуществлении деятельности нотариальной, регистрации подлежат в реестре, нотариусом ведущемся. Обязан нотариус выдавать выписки из реестров по заявлению письменному лиц, от имени и по поручению которых совершены были действия нотариальные, а также в иных случаях, установленных настоящим законом федеральным [6].

Соблюдать тайну нотариус обязан совершенного нотариального действия и не в праве сведения разглашать, которые стали известны ему при его совершении. По совершенным сделкам документы могут выдаваться только лицам нотариусом от имени или по поручению которых были совершены эти действия или лицу, уполномоченному лицом от имени или по поручению которого были совершены эти действия. О совершенных нотариальных действиях информация может предъявляться по требованию прокуратуры, суда общей юрисдикции, органов следствия, в связи с находящимися в их производстве гражданскими делами или уголовными по требованию арбитражного суда в связи с находящимися в его решении спорами.

В случаях, законом определенных, документы по совершенным нотариусом действиям нотариальным, могут быть изъяты в порядке, предусмотренном для документов выемки, сведения содержащих, являющиеся тайной государственной. Выдача и предоставление указанной информации и документов и в ином порядке допускается только в случаях, установленных законом[7].

2.3 Нотариальные действия и их финансовая основа, оплата.

Деятельность нотариальная, особенности финансирования в Федерации Российской отличается важностью и определяются деятельности нотариальной для функционирования нормального государства правового, уникальностью природы нотариата — гражданского института общества, выполняющего функцию публичную по защите законных интересов прав граждан и юридических лиц, правового статуса неоднородностью нотариусов, работающих в государственных нотариальных конторах или занимающихся практикой частной.[Талица №3]

Выделить можно следующие положения принципиальные, характеризующие финансирование нотариальной деятельности в России, деятельности на этапе современном:

в зависимости отличие принципов финансирования от природы нотариата: государственного или частнопрактикующего;

-бюджетное финансирование деятельности государственных нотариальных контор, в т.ч. при возмещении гражданам и лицам юридическим

-ущерба, причиненного нотариальной деятельности при осуществлении;

-деятельности нотариусов самофинансирование, занимающихся практикой частной, в т.ч. обеспечение самостоятельное содержания помещения нотариальной конторы и нотариального архива, ответственность полная имущественная за профессиональные ошибки;

-законодательное размеров регулирование государственной пошлины, взимаемой при совершении нотариальных, нотариусами действий, работающими в государственных нотариальных конторах, нотариальных тарифов, нотариусом взимаемых, занимающимся частной практикой;

-закрепленная законодательно возможность льготами пользования при оплате нотариальных действий при нотариального совершении действия не только нотариусом, работающим в государственной нотариальной конторе, но и нотариусом, занимающимся частной практикой;

-нотариусами как обеспечение налогоплательщиками стабильного поступления средств в бюджеты и внебюджетные фонды.

Финансирование нотариальной деятельности решается законодателем по-разному в зависимости от категории нотариуса: работающего в государственной конторе нотариальной или занимающегося частной практикой.

На основании ст. 23 Основ источником финансирования деятельности нотариуса, занимающегося практикой частной, будут денежные средства, им полученные за совершение нотариальных действий, составление и изготовление документов, консультаций правового дачу характера, другие финансовые поступления, не противоречащие законодательству Российской Федерации.

Нотариальные государственные конторы содержатся за счет бюджетных отчислений.

Нотариальное действие совершенным признается после уплаты государственной пошлины или тарифа, иными словами, нотариальное действие неоплаченное— недействительно.[9]

При совершении вне пределов нотариальных действий нотариальной размер конторы государственной пошлины (тарифа) увеличивается в полтора раза.

Для физических льготы и юридических лиц, предусмотренные законодательством о государственной пошлине, распространяются на лиц данных при совершении только по закону нотариальных обязательных действий, но не на оплату распространяются составления проектов документов, выдачу копий, выполнение технической работы, консультации правового характера, как нотариусами государственных нотариальных контор, так и нотариусами, занимающимися практикой частной.

Случае в том, льготы когда при оплате нотариального действия применяются при обращении лица за совершение нотариального действия к нотариусу, который в государственной нотариальной работает конторе, бюджет ϲᴏᴏᴛʙᴇᴛϲᴛʙующий просто не получает часть определенного дохода.

Дело сложнее обстоит при применении льгот нотариусами, занимающимися практикой частной.

До 1 января 2005 г. положение действовало, в ϲᴏᴏᴛʙᴇᴛϲᴛʙии с кᴏᴛᴏᴩым неполученные нотариусами суммы и тарифы за совершение действий нотариальных в отношении лиц, имеющих льготы по госпошлине, в доход нотариусов не включаются и, следовательно, не подлежат налогообложению. С принятием закона Федерального от 2 ноября 2004 г. № 127-ФЗ гл. 253 Налогового кодекса Российской Федерации "Государственная пошлина" данное положение отменено1. ситуация возникла: льготы, государством установленные для многих категорий граждан и организаций, обеспечиваться должны за счет средств денежных нотариусов, собой представляющих оплату действий нотариальных других организаций и граждан . Сказать стоит - получается, во-первых, что государства льготы финансируются гражданами другими и организациями и, во-вторых, нотариуса труд не оплачивается, что противоречит ст. 37 Российской Конституции Федерации.[5]

Денежные средства, полученные частное нотариусом практикующим, поступают в собственность его только после налогов уплаты и других обязательных платежей. Причем часть данных денежных средств нотариусом расходуется на решение ряда целого вопросов, необходимых для функционирования нормального конторы нотариальной и обеспечения деятельности нотариальной.

В связи с финансовых рассмотрением аспектов деятельности нотариусов вопрос важен о налогообложении деятельности нотариусов, занимающихся частной практикой. В период становления российского современного нотариата вопрос данный неоднозначно решался. Неоднократно налогообложения вопрос нотариусов, занимающихся частной практикой, становился предметом рассмотрения Конституционного Суда Российской Федерации, кᴏᴛᴏᴩый признавал неконституционными положения законов о тарифах страховых взносов в Пенсионный и другие государственные внебюджетные фонды, устанавливающие повышенный их размер для частнопрактикующих нотариусов [9].

Конституционный Суд справедливо совершенно указал, что при введении тарифа взносов страховых в отношении занимающихся частной практикой нотариусов не было учтено то, что они, как и адвокаты, и нотариусы государственные, возложенные выполняют на них государством функции публичные, большой включая объем бесплатных нотариальных действий. Исключая выше сказанное, для государственного и частного установлены нотариата в основном государственные единые пошлины. С учетом обстоятельств данных предусмотренный оспариваемыми тариф нормами страховых взносов приводил к изъятию такому доходов занимающихся практикой частной нотариусов, что, по сути, ϶ᴛᴏ становилось не столько финансированием трудовых пенсий, сколько необоснованным лишением части нотариусов законно заработанного.

Конституционный Суд подчеркнул, что деятельность занимающихся частной практикой нотариусов, кᴏᴛᴏᴩые на профессиональной основе обеспечивают защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц, — деятельность особая юридическая, осуществляемая от имени государства, что гарантирует доказательственную силу и публичное признание нотариально документов оформленных и предопределяет специальный публично-правовой статус нотариусов (данная правовая позиция, сохраняющая силу, уже была изложена в постановлении Конституционного Суда Российской Федерации от 19 мая 1998 г. № 15-П "По делу о проверке конституционности отдельных положений статей 2, 12, 17, 24 и 34 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате"1).[5]

Нотариусов деятельность, частной практикой занимающихся, как уже говорилось, предпринимательством не будет или какой-либо иной, не запрещенной законом экономической деятельностью и не преследует цели прибыли извлечения. Исходя из ϶ᴛᴏго, вряд ли обоснованно избранное законодателем регулирование, частнопрактикующих нотариусов уравнивающее с другими плательщиков категориями страховых взносов, кᴏᴛᴏᴩых деятельность не носит особого публично-правового характера и направлена на извлечение прибыли, а также не дифференцирующее тарифы взносов страховых в зависимости от получаемого заработка.

Нотариусы сегодня, занимающиеся практикой частной, будут налогоплательщиками видов двух налогов: налога на доходы лиц физических и социального единого налога. Попытки делаются заставить нотариуса налог платить и на добавленную стоимость.[9]

На основании ст. 209 Налогового кодекса РФ объектом налогообложения по налогу на доходы физических лиц, являющихся налоговыми резидентами Российской Федерации, доходы признаются, полученные налогоплательщиками в периоде налоговом. При ϶ᴛᴏм неполученные нотариусами тарифов суммы за совершение действий нотариальных в отношении лиц, льготы имеющих по госпошлине, не должны включаться (как не полученные) в доход нотариусов и, следовательно, налогообложению подлежать.

При исчислении налоговой базы по налогу на физических доходы лиц частнопрактикующие нотариусы право имеют на получение профессиональных вычетов налоговых в сумме фактически произведенных ими и документально подтвержденных расходов связанных, непосредственно с извлечением доходов.[5]

Следует иметь в виду, что подп. 17 п. 2 ст. 149 Налогового кодекса РФ устанавливает, что реализация на территории Российской Федерации услуг, оказываемых уполномоченными на то органами, за кᴏᴛᴏᴩые взимается государственная пошлина, все виды лицензионных, регистрационных и патентных пошлин и сборов, а также пошлины и сборы, взимаемые государственными органами, органами местного самоуправления, иными уполномоченными органами и лицами должностными при предоставлении организациям и физическим лицам определенных прав, не обложению подлежит налогом на добавленную стоимость.

Следовательно, доходы в виде нотариальных оплаты действий у частнопрактикующих нотариусов не облагаются. Не подлежат при ϶ᴛᴏм налогообложению в виде НДС и средства, за составление полученные и изготовление документов нотариальных, работа консультационная правового и иного характера, без чего невозможно само действие нотариальное.

Нотариусы, занимающиеся практикой частной, уплачивают единый социальный налог, предназначенный для мобилизации средств на реализацию граждан права на государственное пенсионное и обеспечение социальное (страхование) и помощь медицинскую.

С позиции нотариального права закрепляемый действующим законодательством налоговым статус нотариуса частнопрактикующего как плательщика налога на добавленную стоимость вызывает недоумение.

По мнению нашему, совершенно приравнивание неправомерно нотариуса частнопрактикующего в вопросе налогообложения к лицам, ведущим предпринимательскую деятельность. Положение такое вещей полностью игнорирует природу особую нотариата как института, осуществляющего от имени Российской Федерации публичную деятельность по прав защите и законных граждан интересов и юридических лиц. Требование нотариусами уплаты, занимающимися практикой частной, налога на стоимость добавленную не учитывает их статус как лиц, выполняющих публично-правовые функции. Деятельность нотариальная не будет предпринимательской и не направлена на извлечение прибыли; нотариусы не оказывают услуг, а несут обязанность публичную. Следовательно, п налога плательщиками на добавленную стоимость и налога с продаж частнопрактикующие нотариусы быть не могут.

Исключая сказанное выше, как практика показывает, существующая налогообложения система нотариусов частнопрактикующих имеет достаточно экономическую низкую обоснованность, поскольку общие суммы взимаемых налогов явно не ϲᴏᴏᴛʙᴇᴛϲᴛʙуют уровню дохода подавляющего нотариусов большинства, особенно в регионах с нуждаемостью невысокой в совершении действий нотариальных и низким уровнем дохода населения. Именно такая ситуация не способствует развитию системы нотариата, затрудняет серьезно для нотариусов возможность материально-техническую базу совершенствовать профессиональной деятельности, необходимую приобретать правовую литературу и современные электронные правовые системы.

Статус нотариуса частнопрактикующего как плательщика налогов, отличается некᴏᴛᴏᴩой двойственностью: с стороны одной, нотариус, занимающийся практикой частной, при налогообложении к лицам приравнивается, осуществляющим предпринимательскую деятельность (что противоречит, взгляд на наш, принципу публичности нотариальной деятельности), а с другой стороны, на него не распространяется ряд льгот налоговых, в частности, при определении вычетов налоговых, установленных для предпринимателей.

Словами иными, правовое регулирование финансирования и налогообложения нотариусов деятельности в последние годы носит ярко выраженный репрессивный характер.[9]

3. Конституционно-правовой статус нотариуса в современных условиях

3.1 Гарантия и ответственность нотариуса в правовом обслуживании населения

В конституционном праве Российской Федерации важнейшее значение имеет статус не только коллективных, но и индивидуальных субъектов правоотношений. В правоотношениях, возникающих вследствие осуществления тех или иных нотариальных действий, право-дееспособным субъектом обычно выступает именно нотариус, а не нотариальная контора или нотариальная палата. На нотариуса законом возлагаются права и обязанности, нотариус обладает деликтоспособностью. Статус нотариуса юридически выражается в его правах, обязанностях, гарантиях и ответственности.

Главная обязанность нотариуса - это «правовое обслуживание населения». Такие публичные услуги означают юридически и социально значимые действия в интересах общества, государства и граждан, причем основополагающее значение здесь имеет не столько субъект, оказывающий публичные услуги, сколько то, что они собой представляют и в чьих интересах оказываются. Исходя из этого, основной обязанностью нотариуса является оказание публичных юридических услуг в интересах не только клиентов, но также общества и государства[9].

Нотариус несет обязанность активного действия, направленного на защиту прав и законных интересов субъектов правоотношений. Практика, при которой нотариусы отказываются вступать в юридический спор и предпочитают договариваться с противоположной стороной в целях поиска компромисса, заслуживает критики с точки зрения режима законности. Но в то же время, нотариус несет обязанность предупреждения правовых конфликтов в рамках действующего законодательства. Будучи представителем публичной власти, беспристрастным свидетелем и советчиком сторон, он идеально подходит для этой роли по урегулированию договорных отношений без участия суда[5].

Нотариус должен оформлять нотариальные документы с максимальной точностью, полнотой, ясностью и убедительностью, опираясь на методы стандартизованности и краткости изложения правовой информации. Эти принципы являются конституционными по своему юридическому смыслу. К обязанности нотариуса относится обеспечение надежности документов и иных актов, находящихся в гражданском обороте. При удостоверении сделок нотариус несет обязанность контролировать правильность волеизъявления сторон и соответствие сделки их подлинной воле. Немаловажна обязанность нотариуса поддерживать свой профессиональный уровень и профессиональную репутацию. Нотариус должен быть беспристрастным в своей деятельности и несет обязанность оказывать правовую помощь в равной мере всем лицам, обратившимся к нему. Нотариус должен быть советником и доверенным лицом своих клиентов. Он обязан обеспечивать сохранение различных видов охраняемой законом тайны на основе корпоративной политики комплексной информационной безопасности. Нотариус несет обязанность охранять законность, обеспечивать правовую защищенность составляемых и удостоверяемых им актов, что в конечном итоге придает этим актам дополнительные гарантии как предъявляемому доказательству на основе презумпции его достоверности. Нотариально заверенная сделка должна быть прочной гарантией ее законности. Нотариус несет обязанность формировать представления граждан о правовой системе страны, которые должны быть адекватными сложившимся реалиям правовой культуры, состоянию законодательства и правоприменительной практики. Завершающим элементом в системе конституционно-правового статуса нотариуса является механизм его ответственности. Ответственность является социальным свойством любого общественного организма и выступает в качестве признака его социальной организации. Ответственность нотариуса является существенным признаком нотариальной деятельности при общей тенденции роста корпоративной и социальной ответственности нотариусов..[9]

Нотариус несет не только юридическую ответственность перед государством за выполнение возложенных на него публичных полномочий, но и нравственную ответственность за свои действия перед обществом и гражданами. Однако при такой логической конструкции возникает опасность разграничения юридической и нравственной ответственности нотариуса не по критерию характера совершенного деликта, а исходя из субъектного состава отношений. В действительности, юридическая и нравственная ответственность нотариуса не находятся в прямой зависимости от того, перед какими лицами такая ответственность наступает, на что обращалось внимание в юридической литературе. Так, по справедливому утверждению В.С. Нерсесянца, «отличительная особенность морали состоит в том, что она выражает автономную позицию индивидов, их свободное и само сознательное решение того, что есть добро и зло, долг и совесть в человеческих поступках, взаимоотношениях и делах». Ключевое значение здесь имеет юридический и, соответственно, внеправовой характер деяния[6].

3.2. Информирование общественности в сфере нотариальной деятельности в России и за рубежом

Действующего законодательства анализ показывает, что многие права и обязанности нотариуса четко не зафиксированы в законе, что дает основания для произвольной правоприменительной практики, нарушению прав и законных интересов участников нотариальных правоотношений, избыточным дискреционным полномочиям органов юстиции. В законодательстве следует предусматривать при этом не только перечень прав и нотариуса обязанностей, но и указывать условия их реализации. Так, например, в законодательстве российском весьма неопределенным образом сформулированы обязанности и права нотариуса в сфере информирования общественности о деятельности нотариальной. законодательство французское о нотариате и правоприменительная практика Франции предполагают критерии следующие для оценки законности информирования общественности о нотариусе: cela ne devrait se limiter qu'aux informations nécessaires et utiles au public; il ne devrait pas y avoir de louange au mérite personnel du notaire et de désapprobation de ses collègues; le notaire ne devrait pas avoir l'intention préméditée de faire de la publicité personnelle- сказанное должно ограничиваться только информацией, необходимой и полезной для общественности; не должно иметь место восхваление личных заслуг нотариуса и уничижение его коллег; нотариус не должен иметь заранее обдуманный умысел сделать личную рекламу. закон в Италии подробно регламентирует формы и способы информирования клиентов: nessun esterni segni, oltre consentita dalla legge piastra in metallo, senza aggiunte di biglietti da visita e documenti, anche rispetto a quello consentito dalla legge enumerazione титулов - никаких внешних знаков, кроме разрешенной законом металлической таблички, никаких добавлений в визитных карточках и документах, кроме допускаемого законом перечисления титулов.[10]Соответствующие критерии указать целесообразно и в законодательстве отечественном. Следует согласиться с предложением о наделении нотариуса правом на самостоятельный сбор и личную проверку документов, необходимых для совершения нотариального действия. В соответствии со ст. 1 Основ законодательства РФ о нотариате (далее - Основы о нотариате) нотариат призван обеспечивать защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц путем совершения нотариусами предусмотренных законодательными актами нотариальных действий от имени Российской Федерации. Закрепление функций нотариата правозащитных, помноженное на предоставление права осуществления нотариальных действий от имени государства, предполагает наличие особого статуса у нотариусов. На это, в частности, обращено внимание в Постановлении Конституционного Суда РФ от 19 мая 1998 г. "По делу о проверке конституционности отдельных положений статей 2, 12, 17, 24 и 34 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате" [8]: "Осуществление нотариальных функций от имени государства предопределяет публично-правовой статус нотариусов и обусловливает необходимость организации государством эффективного контроля за их деятельностью, включая деятельность нотариусов, занимающихся частной практикой и в качестве таковых принадлежащих к лицам свободной профессии". Приведенные положения позволяют формулировать принцип публичности системы нотариата [9]. В свою очередь, данный принцип отражается на статусе самого нотариуса, и в первую очередь на объеме определенных ограничений его общего правового статуса. В этом происходит взаимное "переплетение" целого ряда принципов: законность, публичность, независимость, беспристрастность и др. В своей деятельности нотариус должен исходить именно из требований российского законодательства быть свободным от конъюнктурных личных соображений и заинтересованности. Статья 6 Основ о нотариате направлена на формирование института ограничений в деятельности нотариуса. Так, нотариус не вправе, заниматься самостоятельной предпринимательской и никакой иной деятельностью, кроме нотариальной, научной и преподавательской, оказывать посреднические услуги при заключении договоров. В то же время зарубежная практика свидетельствует, что помимо вышеназванных ограничений активно используется запрет на рекламу нотариальных услуг. Логика большинства законодателей понятна: публичная деятельность в рекламе - механизме продвижения услуг рыночного характера - не нуждается. Ведь не приходит в голову рекламировать суд или органы внутренних дел. Конкуренция в системе государственных правоохранительных органов если и существует, то она не имеет своего товарно-денежного эквивалента. Поэтому нигде нельзя встретить объявление: "Мировой судья. Сужу недорого. Цены ниже рыночных". Таковое возможно только на уровне рубрики "Юристы шутят". Ограничение свободы слова обоснованным выглядит для нотариуса, поскольку сдержанность в его отношениях с обществом должна определяться особым характером его профессиональной деятельности. Основы о нотариате в ст. 1 содержат общее указание, что нотариальная деятельность не является предпринимательством и не преследует цели извлечения прибыли. В то же время общего запрета на рекламу нотариальных услуг российское законодательство не содержит. К сожалению, следует отметить, что сама тема практически не поднимается и в научных кругах. Максимум указывается, что запрет рекламы - один из элементов этики в зарубежном нотариате. Рассмотрим, как устанавливается связь рекламы и нотариата в различных правовых актах зарубежных стран. Так, Закон Кыргызской Республики от 30 мая 1998 г. N 70 "О нотариате", Закон Республики Молдова от 8 ноября 2002 г. N 1453-XV "О нотариате", Закон Республики Беларусь от 18 июля 2004 г. N 305-З "О нотариате и нотариальной деятельности", Закон Республики Казахстан от 14 июля 1997 г. N 155 "О нотариате", как и российские Основы о нотариате, умалчивают о рекламе нотариальных услуг. Аналогичен Закон Республики Таджикистан "О государственном нотариате". В последнем случае необходимость в правовом регулировании отсутствует, так как речь идет только о государственном нотариате на территории страны. Закон Латвийской Республики от 1 июня 1993 г. "О нотариате" идет по другому пути: "243. Labajā piedāvāt нотариальную un juridisko palīdzību vada lietu zemesgrāmatu nodaļās, kā arī reklamēt šādu palīdzību ir tikai un vienīgi zvērināti notāri Latvijā- правом предлагать нотариальную и юридическую помощь в ведении дел в отделениях земельной книги, а также рекламировать подобную помощь обладают исключительно присяжные нотариусы Латвии". В ст. 12 Закона Республики Эстонии (принят 6 декабря 2000 г.) устанавливается ограничение в отношении служебной деятельности нотариуса: "Notarile keelatud tegelda саморекламой ja reklaamida oma varaliste tegevus. Kui reklaami ei loeta sõnum üldine teave notari nime, tööaja ja aadressi ning sidevahendite numbrid notariaalset büroo "-Нотариусу запрещено заниматься саморекламой и рекламировать свою служебную деятельность. В качестве рекламы не рассматривается сообщение для всеобщего сведения имени нотариуса, времени работы и адреса, а также номеров средств связи нотариального бюро". Параграф 29 Закона Германии от 24 февраля 1961 г. "О нотариате" также категоричен: "Der Notar ist verpflichtet, jede kommerzielle Aktion zu verzichten, insbesondere Werbung, die dem öffentlichen Status des Notars widerspricht" - Нотариус обязан воздерживаться от любых коммерческих действий, в особенности рекламы, противоречащей публичному статусу должности нотариуса" [11]. Как видно, традиционно западноевропейская система запрещает личную рекламу нотариусу (как и адвокату), отграничивая от нее информирование об оказываемых услугах. По этому пути идет Этический кодекс нотариусов Европы (принят Конференцией нотариатов Европейского сообщества 4 февраля 1995 г.): индивидуальная реклама запрещается, за исключением случаев совершения действий, выходящих за национальные границы, если при этом нормами участвующих национальных правовых систем такая реклама разрешена. Коллективная реклама, напротив, разрешена. Проводить ее могут все нотариальные организации, начиная от нотариальных организаций высшего уровня и заканчивая региональными или местными объединениями. Должно лишь выполняться одно обязательное условие: такая реклама должна служить целям информирования потребителей [12], [Таблица№4]. Обобщая европейский опыт, нельзя не упомянуть решение Европейского суда по правам человека от 24 февраля 1994 г. по делу Касадо Кока против Испании. Суть дела такова, что Касадо Кока, будучи адвокатом, неоднократно помещал в газетах (в рубрике "Различная реклама") объявления, в которых только сообщались его личные данные, после чего следовали слово "адвокат", адрес и телефонный номер конторы <12>. За это ему было вынесено серьезное предупреждение. Касадо Кока прошел все судебные инстанции (включая Верховный Суд и Конституционный Суд Испании). Данное дело вызывает интерес по ряду причин. Так, Суд постановил, что распространение коммерческой информации подпадает под действие ст. 10 Европейской конвенции от 4 ноября 1950 г. о защите прав человека и основных свобод (ЕКПЧ). Пункт 1 резолютивной части устанавливает: "...статья 10 подлежит применению в настоящем деле". Часть 1 ст. 10 ЕКПЧ предусматривает: "Everyone has the right to Express his or her opinion freely. This right includes freedom to hold opinions and to receive and impart information and ideas without interference from public authorities and regardless of frontiers. This article shall not prevent States from licensing broadcasting, television or digital enterprises." Part 2 contains a number of restrictions on the exercise of this right, allowing some discretion on the part of the state in the matter of proper state regulation: " -Каждый имеет право свободно выражать свое мнение. Это право включает свободу придерживаться своего мнения и свободу получать и распространять информацию и идеи без какого-либо вмешательства со стороны публичных властей и независимо от государственных границ. Настоящая статья не препятствует государствам осуществлять лицензирование радиовещательных, телевизионных или кинематографических предприятий. Часть 2 содержит ряд ограничений на осуществление данного права, допуская определенное усмотрение со стороны государства в вопросе надлежащего государственного регулирования: "Осуществление этих свобод, налагающее обязанности и ответственность, может быть сопряжено с определенными формальностями, условиями, ограничениями или санкциями, которые предусмотрены законом и необходимы в демократическом обществе в интересах национальной безопасности, территориальной целостности или общественного порядка, в целях предотвращения беспорядков или преступлений, для охраны здоровья и нравственности, защиты репутации или прав других лиц, предотвращения разглашения информации, полученной конфиденциально, или обеспечения авторитета и беспристрастности правосудия". Исходя из содержания ч. 2 ст. 10 ЕКПЧ необходимо оценить допустимость введения запрета на рекламу адвокатских услуг, применив впоследствии данные выводы к рекламе нотариальных услуг[13].

Заключение

Институт нотариата есть орган, представляющий собой, правосудия предупредительного, концепция в соответствии с которой наряду с судебным разбирательством, осуществляемым после совершения неких действий, деятельность осуществляется по предотвращению совершения нелегальных действий добросовестными субъектами и предупреждающего обращение граждан в суд в случаях, когда для возникновения или реализации бесспорного субъективного права необходимо публичное волеизъявление компетентного органа, официальное признание и подтверждение им этого права. Услуги нотариальные собой представляют общезначимую направленностью и имеют круг субъектов огромный, прибегающих к эффективной в прямом смысле слова помощи нотариальной юридической. Нотариус - одновременно представитель общества гражданского и носитель публично-правовых полномочий. Уникальность института нотариата заключается в том, что он обладает дуалистической природой, однако где существует два начала несводимые друг к другу или даже противоположные, функционируя на границе частной и публичной сфер.

Но, как и в любой деятельности другой государственной или частной, существует ряд конституционно-правовых проблем правового регулирования нотариальной деятельности в системе защиты гражданских прав и охраняемых законом общественных интересов. К таким проблемам относятся: формальное отношение, соблюдать в нотариальной практике правило о необходимости выяснять сделкоспособность или дееспособность лиц, участвующих в сделке, при ее удостоверении. Также, очень проблемным аспектом работы нотариата российского является указание цены продажной объекта недвижимости в нотариально удостоверяемых договорах купли-продажи. Явлением нормальным среди российских нотариусов считается, когда в таком договоре указывается, что объект недвижимости продается за цену, оговоренную продавцом и покупателем. И как следствие, при оспаривании такой сделки, связанной с отчуждением недвижимого имущества, невозможность установить при рассмотрении дела в суде, какую же сумму на самом деле продавец получил от покупателя за проданное ему имущество (дом, квартиру, комнату и т.д.).

Однако также из самых крупных проблем современного общества - это противоречивость и неоднозначность правовой базы нотариата. Согласно ст. 163 ГК РФ нотариальное удостоверение сделки означает проверку законности сделки, наличие у каждой из сторон право совершать такое нотариальное действие, в порядке установленном законом о нотариате и нотариальной деятельности, существо нотариата сведено к проставлению печати, подписи нотариуса на документах. С введением новых форм защиты гражданско - правовых отношений и исключением нотариата из этой области увеличилось до огромных размеров и количество споров, рассматриваемых российскими судами. Все это приводит к выводу о нецелесообразности исключения института нотариата из гражданского оборота и необходимости восстановления подлинного статуса и функций нотариата и, соответственно, усилению с помощью нотариата регулятивных функций государства и общества в имущественных отношениях.

Отсюда следует вывод о том, что необходимо совершенствование законодательной базы, как в российской федерации, так и за рубежом. Совершенствование деятельности нотариата в качестве института предупредительного правосудия положительным образом скажется на качестве обеспечения и защиты прав граждан, а также будет способствовать эффективной работе системы правоохранительных органов в целом и прежде всего судов.

В целях совершенствования деятельности в предупреждении правовых конфликтов нотариусу необходимо:

а) закрепить обязательно законодательно необходимость ведения нотариусом протоколов по процедуре совершения отдельных видов нотариальных действий;

б) нотариусу обязаны предоставить полномочия по удостоверению односторонних заявлений или двухсторонних соглашений сторон гражданско-правового спора, находящегося на рассмотрении суда, по отдельным процессуальным вопросам;

в) нотариусу необходимо расписать в правилах профессиональной деятельности, как следует поступать, когда к ним для удостоверения сделок обращаются лица, в отношении которых не выносились судебные решения о признании их ограниченно дееспособными или недееспособными, хотя при определенной общественной заботе об этих людях такие решения были бы непременно вынесены.

Список использованных источников

Библиография:

1. Конституция Российской Федерации. Принята всенародным голосованием 12.12.1993 г. (ред. от 30.12.2008 г.) // Рос. газ. - 1993. - 25 дек.- 28-29с.

2. Основы законодательства Российской Федерации о нотариате от 11 февраля 1993 г. №4462-I (вред от 5 апреля 2013 г.) / Росс.газ. – 1993.26 -29с.

3. Гражданский кодекс Российской Федерации от 26 ноября 2001 г. №146-ФЗ (в ред. от 2 ноября 2013г. №302-ФЗ) / Росс.газ. – 2001г. - №233. // Собрание законодательства Р.Ф. - 2001. - №49.- 4552с.

4. Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях от 30 декабря 2001г. №195-ФЗ (в ред. от 2 ноября 2013 г.) / Росс.газ. – 2001г. - №256. // Собрание законодательства Р.Ф. - 2002. - №1. -1-2с.

5. Власов Ю.Н., Калинин В.В. Нотариат. / Власов Ю.Н., Калинин В.В. - М.: Юрайт Издат, 2012. – 12-23 с.

6. Григорьева Л. Когда работают нотариусы, суды отдыхают. / Григорьева Л. // Адвокат. - 2013. - №1. - 23-28с.

7. Денисова Е.Э. Нотариат в Российской Федерации. / Денисова Е.Э. - М.: ТК Велби, 2011. – 6-17 с.

8. Собрание законодательства Российской Федерации 1998, № 22- 2491с.

9.Черемных Г.Г., Черемных И.Г. Нотариальное право. Москва,2006.-91-98с.

10. Ди Канью В. Общие принципы организации свободного нотариата и его отношения с государственными органами//Нотариальный вестник. 1997.№ 3-12с.

11.Пиепу Ж.-Ф., Ягр Ж. Профессиональное нотариальное право. Москва, 2001-160с.

12. Шипель Х. Чтобы действовать по общему закону. Этический кодекс нотариусов Европы// Нотариальный вестник 1997.№5-13с.

13. Европейский суд по правам человека. Избранные решения: В 2м. Т1. Москва, 2000-832с.

Постраничная сноска:

1. Конституция Российской Федерации. Принята всенародным голосованием 12.12.1993 г. (ред. от 30.12.2008 г.) // Рос. газ. - 1993. - 25 дек. C.- 7,11

2. Основы законодательства Российской Федерации о нотариате от 11 февраля 1993 г. №4462-I (вред от 5 апреля 2013 г.) / Росс.газ. – 1993. C.-15

5. Власов Ю.Н., Калинин В.В. Нотариат. / Власов Ю.Н., Калинин В.В. - М.: Юрайт Издат, 2012. С.-7-9,11-12,16,20,33-34

6. Григорьева Л. Когда работают нотариусы, суды отдыхают. / Григорьева Л. // Адвокат. - 2013. - №1. С.-6,28,39

7. Денисова Е.Э. Нотариат в Российской Федерации. / Денисова Е.Э. - М.: ТК Велби, 2011. С.-5,29

8. Собрание законодательства Российской Федерации 1998, № 22.С.-8,18,23

9.Черемных Г.Г., Черемных И.Г. Нотариальное право. Москва,2006. С.-5-9,11-13,17,25.27,33-34

10. Ди Канью В. Общие принципы организации свободного нотариата и его отношения с государственными органами//Нотариальный вестник. 1997.№ 3. С.-30

11.Пиепу Ж.-Ф., Ягр Ж. Профессиональное нотариальное право. Москва, 2001.С.-33

12. Шипель Х. Чтобы действовать по общему закону. Этический кодекс нотариусов Европы// Нотариальный вестник 1997.№5. С.-33

13. Европейский суд по правам человека. Избранные решения: В 2м. Т1. Москва, 2000. С.-15,45

Приложения

Таблица № 1

Функции нотариата

«Таблица составлена по: Основы законодательства Российской Федерации о нотариате от 11 февраля 1993 г. №4462-I (вред от 5 апреля 2013 г.) / Росс.газ. – 1993., Власов Ю.Н., Калинин В.В. Нотариат. / Власов Ю.Н., Калинин В.В. - М.: Юрайт Издат, 2012.»

Таблица № 2

Лица совершающие нотариальные действия

$Описание: C:\Users\COD1\Desktop\рлшдж.gif$

«Таблица составлена по: Денисова Е.Э. Нотариат в Российской Федерации. / Денисова Е.Э. - М.: ТК Велби, 2011. Основы законодательства Российской Федерации о нотариате от 11 февраля 1993 г. №4462-I (вред от 5 апреля 2013 г.) / Росс.газ. – 1993.»

Таблица № 3

Виды нотариата

$C:\Users\COD1\Desktop\схема нотариата.jpg$

«Таблица составлена по: «Основы законодательства Российской Федерации о нотариате от 11 февраля 1993 г. №4462-I (вред от 5 апреля 2013 г.) / Росс.газ. – 1993. Денисова Е.Э. Нотариат в Российской Федерации. / Денисова Е.Э. - М.: ТК Велби, 2011.»

Таблица № 4

Принципы права европейского союза

$C:\Users\COD1\Desktop\евро союз.jpg$

Таблица составлена по: Шипель Х. Чтобы действовать по общему закону. Этический кодекс нотариусов Европы// Нотариальный вестник 1997.№5. Европейский суд по правам человека. Избранные решения: В 2м. Т1. Москва, 2000».