Преподаватель который помогает студентам и школьникам в учёбе.

Правовые основы организации нотариата (подробно)

Содержание:

Введение

Актуальность. Нотариат как объект научного исследования в последнее время требует наиболее пристального изучения. Это связано с тем, что многочисленные изменения в законодательстве о нотариате нуждаются как в практических наработках по совершенствованию новых нотариальных действий, так и в теоретическом осознании практического и законодательного опыта. Также в настоящее время особое значение в правовой науке приобретают такие вопросы как определение содержания понятия нотариата, его правовой сущности и места в системе правовых институтов и отраслей права, вопросы функций нотариата, его соотношения с институтами государственной власти и гражданского общества.

Цель курсовой работы. Изучить правовые основы организации нотариата в Российской Федерации.

Для достижения поставленной цели необходимо решить ряд задач:

- во-первых, рассмотреть вопросы о понятии и сущности нотариата, определить круг его задач и функций;

- во-вторых, подробно изучить всю совокупность источников права о нотариате;

- в-третьих, раскрыть проблемы электронного документооборота в российском нотариате;

- в-четвёртых, рассмотреть вопрос о гарантиях нотариальной деятельности и ограничениях в нотариальной деятельности.

Предметом курсовой работы является нотариат, его задачи, функции, а также его правовые источники.

В процессе написания курсовой работы были использованы нормативно-правовые акты органов законодательной и исполнительной власти, судебная практика, учебники и учебные пособия, диссертации, а также статьи из периодических изданий.

Нормативно-правовая база, используемая при написании работы, актуальна, с учётом последних изменений, была взята из справочно-правовой системы «КонсультантПлюс».

Учебники и учебные пособия, которые легли в основу данной курсовой работы, являются авторитетными изданиями, написанными такими авторами, как В.И. Вергасова, Е.В. Гурьева, Е.А. Кириллова, И.Г. Медведев, М.К. Треушников, Е.Б. Тарбагаева и многие другие.

Также в работе были использованы статьи таких периодических изданий, как «Российская юстиция», «Нотариус», «Главная книга». Данные периодические издания являются авторитетными, информация, содержащаяся в опубликованных статьях, достоверна. Авторами в данных журналах являются судьи и специалисты Верховного Суда, Высшего Арбитражного Суда, Конституционного Суда Российской Федерации; ответственные работники Министерства юстиции, Генеральной прокуратуры, МВД России; известные адвокаты и нотариусы; учёные (правоведы) Российской правовой академии, Московского государственного университета, Московской государственной юридической академии, Института законодательства и сравнительного правоведения, Института государства и права РАН, других ведущих научных центров и высших учебных заведений страны; зарубежные правоведы и практикующие юристы.

Общие положения о нотариате в Российской Федерации

Понятие и сущность нотариата

Нотариат как объект научного исследования является фактом, требующим к себе пристального внимания учёных. Вопросы определения содержания понятия нотариата, его правовой природы и места в системе правовых институтов и отраслей права, основных функций, а также соотношения нотариата с институтами власти и гражданского общества в настоящее время приобретают в юридической науке особую значимость.

В российской теории права и законодательной базе пока нет единого содержания понятия «нотариат». При этом, по мнению ряда исследователей, чёткая дефиниция нотариата, в полной мере отображающая сущность этого общественного института, несёт в себе большой практический потенциал [26].

В принятых 11 февраля 1993 г. Основах законодательства РФ о нотариате не представлено его определение, что позволило российским учёным предложить на рассмотрение большое количество определений понятия «нотариат» и включиться в дискуссию о содержании этого термина.

Как правило, в научных и учебных изданиях под нотариатом принято понимать [20]:

- систему государственных органов, наделённых властными полномочиями и осуществляющих защиту прав и законных интересов общества, юридических лиц и граждан;

- правовой институт, обеспечивающий стабильность гражданского оборота и защиту прав и законных интересов юридических лиц и граждан посредством совершения специальных (нотариальных) действий;

- отрасль знаний о нотариате как о правовом институте, а также учебный курс, который изучает вопросы нотариального производства и деятельности его участников в нотариальной сфере.

В российской правовой науке существует особая точка зрения на содержание понятия «нотариат», разработанная Е.Б. Тарбагаевой. Уточняя, что нотариат, с одной стороны, отождествляется с материально-правовыми институтами, а с другой – с идеей превентивного правосудия (в рамках существующих связей нотариата и процессуальных институтов), автор указывает на многозначность термина и выделяет самостоятельное понятие «система нотариата» - субъекты, уполномоченные законом совершать нотариальные действия именем Российской Федерации [28]. Такой подход к пониманию понятия «нотариат» интересен в силу того, что он представляет собой «попытку комплексного исследования содержания данного термина с учётом рассмотрения вопросов о системе нотариальных органов и месте нотариуса в них; целях, задачах и функциях нотариальных органов; предмете, содержании и форме нотариальной деятельности; гарантиях законности и обоснованности нотариальных актов» [20].

Следует отметить, что многие авторы предлагают схожие по содержанию дефиниции понятия «нотариат». Так, часть исследователей под нотариатом понимает систему государственных органов и должностных лиц, выполняющих предусмотренные законом действия в установленном законом порядке для обеспечения защиты прав и охраняемых законом интересов граждан и юридических лиц [33].

Другими учёными нотариат рассматривается как система органов, наделённых властными полномочиями и в рамках своей деятельности осуществляющих функцию государства по защите прав и законных интересов как граждан и юридических лиц, так и общества в целом [36].

В Юридическом энциклопедическом словаре представлено уточняющее содержание понятия «нотариат» - как системы государственных органов и должностных лиц, обеспечивающих в соответствии с Конституцией Российской Федерации и иными законами защиту прав и законных интересов граждан посредством совершения нотариусами различных нотариальных действий, предусмотренных законодательными актами [36].

По мнению Р.Т. Кулишовой, «понимание нотариата как правового института напрямую сопряжено с выявлением предмета регулятивного воздействия законодательства в сфере нотариата на общественные отношения, а также тех методов, целей, задач и функций, которые выполняет эта регламентация» [20]. В этой связи представляется недостаточно полным понимание нотариата, предложенное профессором М.Н. Марченко и некоторыми другими исследователями [36].

По мнению А.Е. Черникова, «ввиду двойственности правовой природы нотариальной деятельности, понимание нотариата как системы государственных органов и должностных лиц не может быть неоднозначным. Особенность института нотариата заключается в том, что нотариус, являясь представителем гражданского общества, одновременно выступает и в качестве носителя публично-правовых полномочий. Такая дуалистичность правовой природы нотариата позволяет ему функционировать на границе частной и публичной сфер» [35].

В связи с этим требует обсуждения вопрос об определении статуса нотариата как элемента публично-властного механизма либо как структурных единиц гражданского общества, отделенных от публичной власти и не квалифицируемых в качестве государственных органов или соответствующих должностных лиц [35].

В данном отношении наиболее аргументирована позиция А.И.Черникова о характеристике нотариата в институциональном смысле как системы государственных и частнопрактикующих нотариусов, а также их объединений, осуществляющих от имени государства правоохранительно-юрисдикционные функции в сочетании с оказанием частной юридической помощи гражданам и организациям.

Следует сказать, что и публичная, и частная стороны деятельности нотариусов являются предметом многих исследований в российской правовой науке [20]. Причём реализация нотариатом «публичной власти государства», равно как и его неразрывная связь с гражданским обществом, является общепризнанным фактом, не вызывающим научных споров. Соединение названных выше конкурирующих начал порождает сложности в определении понятия и сущности российского нотариата. В качестве примера совмещения публичного и частного характера нотариата может быть предложена дефиниция, приведённая в одной из работ Н.И. Комарова: «Нотариат, входя в систему правоохранительных органов государства, является правовым органом гражданского общества, который нередко характеризуется как орган превентивного, досудебного правосудия» [34].

Принимая во внимание двойственность правовой природы нотариальной деятельности, профессор И.Г. Черемных предпринял попытку раскрыть понятие нотариата через его юридическую сущность, определив, что нотариат, защищая права и законные интересы физических и юридических лиц, осуществляет свою деятельность от имени государства, в связи с чем его деятельность, направленная на обеспечение законности, защиту частных и публичных интересов, является по своей сути правоохранительной деятельностью с публичным характером [34].

Схожей позиции придерживается и еще один исследователь - И.А.Остапенко, считающий, что нотариат является публично-правовым, правозащитным и правоприменительным институтом, состоящим из системы органов и должностных лиц, обеспечивающих стабильность гражданского оборота в соответствии с Конституцией и иными законами Российской Федерации, а также осуществляющим функцию государства по защите прав и законных интересов граждан, юридических лиц и общества в целом путём совершения нотариальных действий от имени государства [24].

В Основах законодательства РФ о нотариате отсутствуют нормы, чётко определяющие публично-правовой или частноправовой статус нотариата, в связи с чём специфичную значимость приобретает анализ правоприменительной практики. Здесь следует отметить, что одна из наиболее полных характеристик публично-правового статуса нотариата представлена высшим судебным органом конституционного контроля. В Постановлении Конституционного Суда от 23 декабря 1999 года особой юридической деятельностью признаётся деятельность нотариусов, в том числе и частнопрактикующих, обеспечивающая на профессиональной основе защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц. Такая деятельность осуществляется от имени государства, что, по мнению судебного органа конституционного контроля, является гарантией доказательственной силы и публичного признания нотариально оформленных документов, а, следовательно, предопределяет специальный публично-правовой статус нотариусов [4].

Таким образом, в Постановлении Конституционного Суда Российской Федерации особенно подчёркивается публично-правовая сторона нотариальной деятельности, осуществляемой от имени государства.

В противовес стремлению обосновать публично-правовой статус нотариусов и нотариата в научных кругах представляется и тезис о независимости нотариата (и от государства, и от клиентов) [35]. Однако, по мнению Р.Т. Кулишовой, «частные начала в нотариальной деятельности не означают того, что работа нотариуса осуществляется исключительно ради его собственной выгоды» [20].

Ряд учёных, анализирующих юридическую природу нотариата, первостепенным и основополагающим определяют принцип публичности нотариальной деятельности, который проявляется наличием у нотариуса государственно-властных полномочий. Вместе с тем государственно-властные полномочия представляют собой конституирующий признак, отличающий государственный орган от негосударственного. Вопрос об отнесении нотариата к государственным или негосударственным органам в юридической науке достаточно спорный.

Посредством деятельности государственного органа происходит реализация государственной власти. Согласно нормам Конституции Российской Федерации (статьи 10, 11) [1] государственная власть в стране осуществляется на основе разделения властей (законодательной, исполнительной и судебной). Ни к одной из перечисленных ветвей власти нотариат структурно не принадлежит. При этом Конституционным Судом РФ установлено, что негосударственные структуры на основании специального поручения государства (в исключительных случаях) вправе осуществлять конкретные государственные функции. Так, Постановление от 19 мая 1998 г. № 15-П «По делу о проверке конституционности отдельных положений ст. ст. 2, 12, 17, 24 и 34 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате» содержит указание на то, что реализация нотариатом своих функций от имени Российской Федерации определяет статус нотариусов как публично-правовой. В Конституции страны не содержится запрет государственной власти передавать отдельные полномочия её органов негосударственным организациям в выполнении функций публичной власти [5]. Схожая позиция была высказана Конституционным Судом в его Постановлении от 19 декабря 2005 г. № 12-П [6].

Теоретическое осмысление роли и места нотариата в системе публичной власти нашло своё отражение в законотворческой практике. Так, согласно положениям проектов Федерального закона «О нотариате и нотариальной деятельности», разработанных специалистами как Федеральной нотариальной палаты, так и Минюста России, нотариатом в России было признано профессиональное сообщество нотариусов, выполняющее публично-правовые функции и не входящее в систему государственных и местных органов власти [8].

Исходя из роли нотариата в судопроизводстве по гражданским делам, в правовой науке нотариат нередко называют институтом предупредительного (превентивного) правосудия [14]. При этом не предполагается прямое осуществление правосудия нотариатом, он лишь призван обеспечивать защиту прав и законных интересов юридических лиц и граждан, предупреждая обращение в суд. При невозможности предотвращения судебного разбирательства нотариальные действия позволяют максимально облегчить и упростить рассмотрение дела. Например, установление обстоятельств дела в «ординарной» судебной процедуре существенно упрощается за счёт принятия во внимание большой юридической силы документов, выданных нотариусом. В этой связи следует указать, что Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации (далее – ГПК РФ) не определяет преимущественного характера определенных доказательств, а, следовательно, нотариально оформленные документы не наделены определённой силой. Однако если показания одних свидетелей в ходе судебного разбирательства оспариваются с помощью других свидетельских показаний, то большинство документов, оформленных нотариально, оспариваются исключительно посредством предъявления соответствующего иска, в частности о признании недействительным договора, свидетельства и т.д.

Признавая большую роль нотариата в защите прав и законных интересов юридических лиц и граждан, необходимо указать на ошибочность отнесения нотариата к органам «превентивного правосудия» [20]. Целью правосудия становится разрешение социального конфликта. В бесспорных ситуациях правосудие не осуществляется. Нотариальная же деятельность относится к области бесспорной юрисдикции, так как социально-правовым назначением нотариальной деятельности выступает предотвращение судебных споров посредством удостоверения нотариусом сделок, бесспорных прав и фактов (придания им юридической достоверности) [30]. Более корректным в этой связи станет употребление термина «процесс», а не «правосудие» по отношению к нотариальной деятельности [26].

На нотариат возложена защита субъективных прав и охраняемых законом интересов граждан и организаций. Нотариат, название которого происходит от латинского notarius (писец, секретарь), представляет собой систему органов, которые в рамках осуществления своей деятельности удостоверяют бесспорные права и факты, удостоверяют документы и выписки из них, придают документам исполнительную силу и выполняют другие нотариальные действия по обеспечению защиты прав и законных интересов граждан и юридических лиц [20].

Таким образом, современному российскому нотариату характерна двойственная правовая природа, проявляющаяся в функционировании нотариата на стыке публичных и частных интересов как связующего звена между гражданским обществом и государством.

Задачи и функции нотариата

Основные задачи нотариата представлены в статье 1 Основ законодательства РФ о нотариате и заключаются в охране собственности, прав и законных интересов физических и юридических лиц, организаций и учреждений, укреплении законности и правопорядка, предупреждении правонарушений путём своевременного и соответствующего нормам законодательства РФ, удостоверении договоров и сделок, оформлении наследственных прав, совершении исполнительных надписей и иных нотариальных действий [2].

Суть деятельности нотариальных органов состоит в первую очередь в том, чтобы обеспечить реальность приобретаемых прав и закрепить их в установленной юридической форме.

В своей деятельности органы нотариата руководствуются действующим законодательством РФ и требуют его соблюдения от всех заинтересованных лиц, которые обращаются с просьбой о совершении нотариальных действий [21].

С задачей по укреплению законности тесно связано предупреждение правонарушений. Нотариальные органы оказывают большое влияние на многие стороны хозяйственной деятельности участников экономических отношений, способствуют реализации гражданских прав и предупреждению их возможного нарушения [21]. Так, при выдаче гражданину свидетельства о праве на наследство нотариусы строго следят за тем, чтобы не были нарушены права несовершеннолетних и нетрудоспособных наследников. Обнаруживая нарушения законности гражданами или должностными лицами, нотариусы сообщают об этом руководителям соответствующих учреждений и организаций либо прокурору.

Стоящие перед органами нотариата задачи по охране прав физических и юридических лиц имеют много общего с задачами суда, но осуществляются они иными методами и способами, присущими только нотариату, деятельность которого имеет предупредительный характер. В случае спора в суде нотариально удостоверенный договор облегчает заинтересованной стороне доказывание своих прав, так как содержание прав и обязанностей договаривающихся сторон, подлинность подписей, время заключения договора, официально подтвержденные нотариальным органом, являются бесспорными и достоверными. Деятельность нотариата имеет своим предметом только бесспорные дела в отличие от судебной, предметом которой по преимуществу являются споры о праве [21].

Весьма распространённым является мнение о том, что задачей нотариата как института гражданского общества является защита прав и законных интересов граждан и юридических лиц, основанная на критерии бесспорности [20].

Нотариат помогает государству, предупреждая споры уже на стадии согласования условий сделки и её заключения [21]. Этим он снижает количество гражданско-правовых споров, облегчает их рассмотрение в суде, поскольку, во-первых, нотариальные акты имеют особую доказательственную силу, во-вторых, более достоверны и отражают действительную волю сторон. Как известно, институт нотариата выполняет и публичную функцию в интересах общества и государства; учитывая сущность нотариата и публичный характер нотариальной деятельности, законодательством предусмотрено совершение нотариусами ряда действий как в интересах обратившихся лиц, так и государства. Государство, будучи заинтересованным в соблюдении законности и обеспечении равной защиты прав всех граждан с помощью государственно-правовых механизмов, наделяет именно нотариусов обязанностями по реализации публичного интереса.

В настоящее время не существует единого мнения по поводу количества и содержания функций, выполняемых нотариатом. Разрешение этой проблемы имеет принципиальный характер, так как не только позволит выявить специфику нотариальных действий, но и предоставит возможность для четкого законодательного определения места и роли нотариата в правовой системе государства [21].

Особого внимания исследователей заслужили публичные функции российского нотариата. М.К. Треушников в качестве основной такой функции определяет охрану права и осуществление предварительного правосудия. В юридической науке она получила название «правоохранительно-юрисдикционная функция» [18].

Е.В. Гурьевой определена правоохранительная функция нотариата, которая, по мнению исследователя, представляет собой своеобразную детализацию функций Министерства юстиции Российской Федерации, ориентированных как на организацию юридических услуг, так и на оказание правовой помощи. Необходимо также выделить функцию предварительного и последующего контроля за соблюдением законности в гражданском обороте [13].

Увеличивая число функций российского нотариата до двух, Р.И. Вергасова называет в числе таковых правозащитную и правоприменительную. Позиция автора объясняется тем, что совершаемые нотариальные действия, предусмотренные законодательными актами Российской Федерации, призваны обеспечивать защиту прав и законных интересов всех обращающихся к нотариусам лиц. Совершение же нотариальных действий от имени государства выступает гарантией доказательственной силы и публичного признания нотариально оформленных документов [9].

Наиболее близким к действительности является определение, данное Г.Г. Черемных и И.Г. Черемных, которые утверждают, что «функции нотариата представляют собой основные направления его деятельности, отражая особенности нотариата как уникального правового института, имеющего дуалистическую природу и призванного осуществлять защиту субъективных прав граждан и юридических лиц в частноправовой сфере и осуществляющего деятельность на принципе публичности» [34].

А В.В. Ярков рассматривает нотариальные функции как содержательные характеристики, отражающие основные направления и сущность деятельности органов нотариата в правовой системе России [37].

С точки зрения видов и классификации нотариальных функций существует следующая позиция, которая представляется наиболее верной:

1) социальные функции, характеризующие место нотариата в системе органов гражданской юрисдикции и правовой системе России, к ним относят предупредительно-профилактическую, правореализационную, правоохранительную, фискальную функции;

2) содержательные, отражающие характер нотариальной деятельности - охранительная, юрисдикционная, правоустановительная, удостоверительная [12].

Публичными функциями нотариата являются прежде всего охрана права и осуществление так называемого предотвратительного или превентивного правосудия.

В частной сфере выделяют такие функции нотариата, как юридическое обслуживание граждан и организаций, разъяснение им возможностей использования правовых норм в тех или иных интересах, предотвращение разногласий между субъектами потенциального правового спора. В рамках так называемой латинской модели нотариата, по мнению В.В. Яркова, не следует ограничиваться возложением на нотариусов только удостоверительных функций; на его взгляд, все более актуальной становится задача по «комплексному оказанию юридической помощи всем заинтересованным участникам гражданского оборота» [37].

Источники права о нотариате

Понятие источников

Вопрос об источниках нотариального законодательства имеет весомое правовое значение, так как в нотариальной практике постоянно встают вопросы выбора нормы, которой следует руководствоваться при совершении определённого нотариального действия. Поскольку само нотариальное законодательство, как и нотариальное право, носит комплексный характер, то следует выделять источники как организации нотариальной деятельности, так и самого нотариального производства [21].

Круг источников нотариального производства очерчен в ст. ст. 1 и 5 Основ: к их числу относятся Конституция РФ, конституция (уставы) субъектов Российской Федерации, Основы, иные нормативные правовые акты Российской Федерации и субъектов Российской Федерации, принятые в пределах их компетенции, а также международные договоры.

Специфическим источником нотариального права является также Кодекс профессиональной этики нотариусов, на что прямо указывается в ст. 6.1 Основ.

Конституция РФ, федеральные законы и местные законы

Основной закон государства – Конституция РФ. Она является основным источником любого законодательства. Касательно нотариата можно говорить о целом ряде статей Конституции, но наиболее значимыми являются ст. 48 (закрепляющая право граждан на квалифицированную юридическую помощь) и ст. 72 (относящая нотариат к вопросам совместного ведения РФ и субъектов РФ) [1].

Федеральные законы как источники нотариального законодательства. Основы законодательства РФ о нотариате были приняты Верховным Советом РФ 11 февраля 1993 г. и определили современное лицо российского нотариата. Основы являются основным актом организационно-правового характера, определяя современную организацию нотариата, правовой статус, компетенцию, а также порядок деятельности нотариуса. Вопросам содержательного характера в Основах уделяется незначительное внимание. Ставки государственной пошлины и тарифов по нотариальным действиям установлены Налоговым кодексом и Основами [37].

Гражданский кодекс РФ как источник нотариального законодательства в основном относится к самому содержанию нотариальной деятельности, определяя существо конкретных нотариальных действий. Вместе с тем следует отметить как положительное явление наличие большого количества процедурных норм нотариального производства в разделе V «Наследственное право» ГК, что отражает его роль как источника норм нотариального права и законодательства [37].

Такое же значение имеют: Семейный кодекс РФ, Налоговый кодекс РФ, Федеральный закон от 5 июля 2010 г. № 154-ФЗ «Консульский устав Российской Федерации» и целый ряд других федеральных законов.

Законы субъектов РФ. Поскольку в соответствии со ст. 72 Конституции РФ нотариат отнесён к сфере совместного ведения, то по вопросам нотариата правовое регулирование может осуществляться субъектами РФ. Данное положение о нотариате как сфере совместного ведения накладывает отпечаток на построение нотариального законодательства как двухуровневого, сочетающего в себе законоположения федерального и регионального уровней. В целом ряде статей Основ есть отсылки к законодательству субъектов Федерации, в пределах которого допускается более детальное правовое регулирование. Но в текущее время на уровне субъектов РФ законов о нотариате принято не так уж много [37].

Международные соглашения и договоры по вопросам нотариата

В соответствии с ч. 4 ст. 15 Конституции РФ общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры России являются частью её правовой системы [1]. В условиях вхождения России в мировое экономическое и правовое пространство значение международных договоров по правовым вопросам становится весьма значительным. Например, нотариусами применяются Гаагская конвенция, Минская конвенция, а также целый ряд других международных договоров и соглашений [21].

Большое значение для правоприменительной практики имеет Европейская конвенция о защите прав человека и основных свобод (Рим, 4 ноября 1950 г.) (далее - Конвенция о защите прав). Основные права и свободы человека, закреплённые в Конвенции о защите прав, имеют приоритетное правоприменительное значение и для нотариусов. Нотариусы обязаны соблюдать её положения. Например, ст. 14 Конвенции о защите прав запрещает дискриминацию в какой-либо форме и виде, что распространяется и на участников нотариального производства [21].

Подзаконные акты как источники нотариального законодательства

Указы Президента РФ. В качестве примера можно привести Указ Президента РФ от 22 июля 2002 г. № 767 «Об использовании Государственного герба Российской Федерации на печатях нотариусов» (далее – Указ Президента РФ № 767), согласно которому в соответствии со ст. 7 Федерального конституционного закона от 25 декабря 2000 г. № 2-ФКЗ «О Государственном гербе Российской Федерации» установлено, что Государственный герб РФ помещается на печатях нотариусов и воспроизводится на оформляемых и (или) выдаваемых ими документах.

Постановления Правительства РФ. Таких актов немного. К их числу можно отнести Постановление Правительства РФ от 1 июня 2012 г. № 543 «Об утверждении перечня документов, по которым взыскание задолженности производится в бесспорном порядке на основании исполнительных надписей».

Акты федеральных органов исполнительной власти. Данные акты принимаются по целому ряду вопросов, в том числе и в случаях, прямо указанных в Основах. Так, непосредственное значение для нотариальной деятельности имеют Методические рекомендации по совершению отдельных видов нотариальных действий нотариусами РФ (утв. Приказом Минюста России от 15 марта 2000 г. № 91) (далее – Методические рекомендации по совершению отдельных видов нотариальных действий).

Отличительной чертой нормативных актов по нотариату является то правило, что многие из них должны приниматься совместным решением Министерства юстиции РФ и Федеральной нотариальной палатой (ФНП), поскольку ФНП в силу её публично-правового характера наделена рядом регулирующих полномочий в сфере нотариата [21].

Акты Федеральной нотариальной палаты. Ряд актов нормативного характера могут приниматься Федеральной нотариальной палатой в порядке и пределах, предусмотренных законом. Так, согласно ст. 20 Основ замещение временно отсутствующего нотариуса представляет собой передачу его полномочий по осуществлению нотариальной деятельности в случае временного отсутствия нотариуса или временной невозможности исполнения им своих обязанностей по уважительной причине. При этом перечень причин, признаваемых уважительными, устанавливается Федеральной нотариальной палатой [2].

Судебная практика

В современных условиях источником права становится судебная практика в самых разнообразных её формах. При всей противоречивости высказанных по вопросу о месте судебной практики суждений большинство специалистов разделяет вывод о том, что судебная практика имеет как правообразующее, так и правореализационное значение [21]. Она может быть выражена как в форме судебных актов международных органов правосудия, так и в постановлениях Конституционного Суда РФ, Президиума и Пленума Верховного Суда РФ. В условиях осуществления государственного устройства России на основе принципа разделения властей (ст. 10 Конституции РФ) совершенно иначе можно поставить вопрос о правотворческих возможностях суда и роли судебной практики в правовом регулировании и правоприменении. Концепция судебного прецедента оказывается весьма плодотворной. Судебная практика в современных условиях не только выступает в качестве предварительной ступени к последующему нормативному регулированию, но и сама становится непосредственным источником такого регулирования.

Причин несколько. Во-первых, суды оказывают воздействие на законодательную и исполнительную власть путём принятия своих актов, контролируя акты иных органов власти. Судебная практика является ориентиром для последующего правотворчества и правоприменения; особенно позитивна в этих процессах роль Конституционного Суда РФ.

Во-вторых, усложняется правовая система. Существуют определённые границы детализации законодательных актов, за пределами которых она теряет смысл и закон становится сборником казусов [21]. В настоящее время невозможно дать в федеральных законах и иных нормативных правовых актах полную и исчерпывающую кодификацию всего законодательного материала, решить все возможные вопросы, особенно взаимодействия с другими правовыми актами. Поэтому судебный прецедент выполняет важнейшие функции, ориентируя субъектов гражданского оборота и нотариусов на вполне определённые варианты правопонимания и правоприменения [21].

Практика международных органов правосудия

Первостепенное значение приобретает международная судебная практика, выраженная в судебных актах Европейского суда по правам человека (далее - ЕСПЧ). В Федеральном законе от 30 марта 1998 г. № 54-ФЗ «О ратификации Европейской конвенции о защите прав человека и основных свобод» содержится заявление о признании обязательными для РФ как юрисдикции ЕСПЧ, так и его решений, а также заявление о праве российских граждан на обращение в ЕСПЧ за защитой своих нарушенных прав в течение шести месяцев после того, как исчерпаны внутригосударственные средства защиты этих прав [21].

При этом обязательное значение имеют не только те решения, которые были вынесены против РФ, но и в целом вся практика ЕСПЧ (независимо от того, кто выступал в качестве заявителя - российские либо иностранные лица), в которой выражена его правовая позиция по тем либо иным вопросам толкования и применения Конвенции о защите прав. Не имеет также значения и сфера решения – касается ли оно результатов правоприменительной деятельности судов общей юрисдикции либо арбитражных судов [21]. В частности, ст. 6 Конвенции о защите прав, регулирующая право на справедливое судебное разбирательство, распространяется на все имущественные иски, основанные на предполагаемом нарушении имущественных прав, независимо от того, в соответствии с каким законом (гражданским, административным и т.д.) должен быть разрешён спор, и того, какой орган компетентен его рассматривать [21].

Практика Конституционного Суда РФ

Решения Конституционного Суда РФ обязательны на всей территории РФ для всех представительных, исполнительных и судебных органов государственной власти, органов местного самоуправления, предприятий, учреждений, организаций, должностных лиц, граждан и их объединений (ст. 6 Федерального конституционного закона от 21 июля 1994 г. № 1-ФКЗ «О Конституционном Суде Российской Федерации»). Решение Конституционного Суда РФ окончательно, не подлежит обжалованию и вступает в силу немедленно после его провозглашения, оно действует непосредственно и не требует подтверждения другими органами и должностными лицами.

Непосредственное значение для деятельности нотариусов заключается в том, что признание нормативного акта или договора либо отдельных их положений не соответствующими Конституции РФ является основанием отмены в установленном порядке положений других нормативных актов, основанных на нормативном акте или договоре, признанном неконституционным, либо воспроизводящих его или содержащих такие же положения, какие были предметом обращения [21]. Положения этих нормативных актов и договоров не могут применяться судами, другими органами и должностными лицами (ст. 87 Федерального конституционного закона «О Конституционном Суде Российской Федерации»).

В качестве примера можно привести два Постановления Конституционного Суда РФ: от 24 февраля 1998 г. № 7-П «По делу о проверке конституционности отдельных положений статей 1 и 5 Федерального закона от 5 февраля 1997 г. «О тарифах страховых взносов в Пенсионный фонд Российской Федерации, Фонд социального страхования Российской Федерации, Государственный фонд занятости населения Российской Федерации и в фонды обязательного медицинского страхования на 1997 год» в связи с жалобами ряда граждан и запросами судов» [21] и от 19 мая 1998 г. № 15-П «По делу о проверке конституционности отдельных положений статей 2, 12, 17, 24 и 34 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате» [21].

Практика Верховного Суда РФ

Важное значение имеют решения Верховного Суда РФ, когда указанный судебный орган реализует свои полномочия по проверке соответствия федеральным законам актов Правительства РФ и нормативных актов федеральных органов исполнительной власти, а также разрешает гражданские дела в кассационном и надзорном порядке. Например, своим решением от 4 августа 1998 г. № ГКПИ98-238 Верховный Суд РФ признал Положение о порядке выдачи лицензий на право нотариальной деятельности, утвержденное Министерством юстиции РФ 22 ноября 1993 г., недействующим и не подлежащим применению со дня его утверждения [21].

Важна также практика толкования Верховным Судом РФ и нижестоящими судами общей юрисдикции применяемого в нотариальной деятельности материального законодательства. Поэтому такая практика обобщается и используется в работе нотариусов, а также публикуется в виде обзоров. Например, согласно Определению Верховного Суда РФ от 15 мая 2012 г. № 5-В12-3 была сформирована следующая важная правовая позиция: «В удовлетворении иска о взыскании денежных средств отказано, поскольку в соответствии со ст. 23 Основ законодательства РФ о нотариате денежные средства, находящиеся на депозитных счетах, не являются доходом нотариуса, занимающегося частной практикой, поэтому нотариус не обязан выплачивать денежные средства кредитору за счёт личных средств с последующим возмещением их в порядке регресса» [21].

Нотариусы и другие лица, выполняющие нотариальные функции

Согласно ст. 1 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате (утв. Постановлением Верховного Совета РФ 11 февраля 1993 г. №4463-1) нотариат в России призван обеспечивать защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц путём совершения нотариусами предусмотренных законодательными актами нотариальных действий от имени Российской Федерации. При этом нотариальные действия в Российской Федерации совершают в соответствии с Основами нотариусы, работающие в государственной нотариальной конторе или занимающиеся частной практикой [2]. Однако основная часть нотариусов России работает в сфере небюджетного нотариата [37].

В России нотариальные действия могут совершаться не только нотариусами. В случае отсутствия в населённом пункте нотариуса соответственно глава местной администрации поселения и специально уполномоченное должностное лицо местного самоуправления поселения или глава местной администрации муниципального района и специально уполномоченное должностное лицо местного самоуправления муниципального района имеют право совершать ряд нотариальных действий для лиц, зарегистрированных по месту жительства или месту пребывания в данных населённых пунктах (ст. 37 Основ) [2].

Нотариальные действия от имени Российской Федерации на территории других государств совершают должностные лица консульских учреждений Российской Федерации, уполномоченные на совершение этих действий. Однако у этих лиц, как правило, более ограниченная компетенция либо более ограниченный масштаб деятельности.

Таким образом, в современной России нотариальную деятельность в основном осуществляют специально уполномоченные на это лица – нотариусы, работающие в сфере небюджетного нотариата. С одной стороны, они совершают нотариальные действия от имени государства, в рамках публично-правовых полномочий, переданных им в силу закона. Поэтому нотариус действует в рамках правил и процедур, определённых законом, в силу чего данной работе присуща необходимость соблюдения формальностей и правовых процедур. С другой стороны, нотариус в системе латинского нотариата по общему правилу, включая Россию, не является государственным служащим и, как следствие, самостоятельно организует свою работу и несёт уголовную, административную, имущественную и иную ответственность за последствия своих действий и допущенные им нарушения закона [37].

Практическая деятельность нотариуса заключается в подготовке проектов нотариальных актов, удостоверении сделок и свидетельствовании фактов, совершении иных нотариальных действий, даче консультаций и советов. Цена ошибки нотариуса при даче советов может быть очень велика, а в целом ряде случаев последствия её могут быть необратимыми, например, при неправильной правовой помощи при составлении завещания. Поэтому можно утверждать, что нотариат в эпоху усложняющегося законодательства из предмета, воспринимавшегося как носящий юридико-технический характер, постепенно превращается в целую науку нотариального права [37]. Знание этих основ необходимо для любого юриста, работающего в сфере гражданского оборота.

Поскольку содержание нотариальной деятельности включает в себя определённые формы обеспечения защиты прав и законных интересов физических и юридических лиц, вопросы её теоретического изучения так важны на современном этапе реформирования системы органов гражданской юрисдикции. «Современная модель развития российского нотариата – это развитие модели активного нотариата, которая ставит нотариуса в центр гражданского оборота и наделяет его полномочиями для оказания квалифицированной юридической помощи» [37].

Выводы:

Современному российскому нотариату характерна двойственная правовая природа, которая проявляется в действии нотариата на стыке публичных и частных интересов в качестве связующего звена между государством и гражданским обществом.

Современный нотариат России по своей правовой природе и сущности является прямым продолжателем многовековых социально-правовых традиций развития института нотариата в целом.

Функции нотариата отражают основные направления деятельности системы нотариата, показывая содержательное значение нотариальной деятельности. Нотариальные функции носят в целом особый характер, отражая специфику нотариального производства и нотариальной деятельности в сфере гражданского оборота. Их особенности вытекают из публично-правового характера нотариальной деятельности и особенностей компетенции нотариуса, действующего в рамках бесспорной гражданской юрисдикции.

Также можно сказать, что основным источником законодательства как об организации нотариальной деятельности, так и относительно порядка совершения нотариальных действий являются федеральный закон и судебная практика его толкования. Только относительно ряда процедурных вопросов назначения на должность нотариуса и нотариального делопроизводства в случаях, предусмотренных Основами, источником нотариального законодательства являются нормативные акты федеральных органов исполнительной власти, при этом в ряде случаев принятые по согласованию с Федеральной нотариальной палатой, либо нормативные акты Федеральной нотариальной палаты.

Электронный нотариат: проблемы развития

Положения Федерального закона от 29 декабря 2015 г. № 391-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» существенно расширяют полномочия нотариуса, устанавливают более действенные способы защиты прав и интересов граждан и открывают новые направления развития нотариата. Теперь нотариусы получили право совершать нотариальные действия в электронной форме (ч. 1 ст. 44.2 Основ). Закон обязал нотариусов совершать некоторые наиболее значимые для граждан и общества нотариальные действия, в Единой информационной системе нотариата России будет информация об удостоверении, изменении и отмене доверенностей, завещаний и брачных договоров, информация о заведенных нотариусами наследственных делах и сведения о находящемся в залоге движимом имуществе (автомобилях, товарах и т.п.). Планируется, что с 2018 года нотариусы будут вести только электронные реестры и заносить туда сведения обо всех совершаемых ими нотариальных действиях [16]. Реестр нотариальных документов представляет собой, по существу, единый электронный архив нотариальных документов; введение такого реестра позволит решить проблему стремительного разрастания бумажных архивов нотариусов России, а также создаст дополнительные гарантии защищенности архивных данных от повреждения или уничтожения [29].

Нотариат интенсивно развивается и предлагает обществу новые решения для перехода в электронный, безбумажный документооборот. Так, граждане и юридические лица имеют возможность оформить у нотариуса не только бумажные, но и равнозначные им по юридической силе электронные документы. Например, можно составить нотариально заверенную электронную доверенность или заверить договор, заключённый в электронном виде. Создание удостоверенных нотариусом электронных документов более важно для лицензий, страховых документов, доверенностей, другими словами – документов, которые бывает необходимо оперативно использовать в сделках или при регистрационных действиях. Однако в ряде случаев воспользоваться этой возможностью смогут лишь обладатели усиленной квалифицированной электронной подписи (далее – ЭП), полученной в соответствии с Федеральным законом от 6 апреля 2011 г. №63-ФЗ «Об электронной подписи» (далее – 63-ФЗ). В частности, без личной ЭП не обойтись, если условием совершения нотариального действия является проставление подписи заявителя – например, при нотариальном удостоверении сделки (ч. 2 ст. 44.2 Основ). Однако, как отмечают специалисты, обладание электронной подписью – дело ответственное, чтобы получить квалифицированную электронную подпись, нужно совершить ряд определённых действий, более того, нужно следить за её сохранностью, а также за тем, чтобы не истёк срок действия сертификата, помнить пароль, что также немаловажно [31].

Всё это создаёт некоторые трудности для тех граждан, у которых отсутствует потребность в регулярном использовании электронной подписи. Именно поэтому большинство граждан в России не имеют своей электронной подписи [16].

Юридическая значимость электронных документов, создаваемых нотариусом в электронной форме, подтверждается усиленной квалифицированной электронной подписью нотариуса. В соответствии со ст. 11 Основ для совершения нотариальных действий с электронными документами и передачи сведений в Единую информационную систему нотариата нотариус использует усиленную квалифицированную электронную подпись, созданную в соответствии с 63-ФЗ. Это означает, что сертификат ключа проверки такой подписи должен быть выдан аккредитованным удостоверяющим центром или доверенным лицом аккредитованного удостоверяющего центра либо федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в сфере использования электронной подписи [16].

Используемая нотариусом электронная подпись обеспечивает создание электронного документа, который в соответствии со ст. 6 63-ФЗ признаётся равнозначным документу на бумажном носителе, подписанному собственноручной подписью, кроме случая, когда федеральными законами или принимаемыми на их основе нормативными правовыми актами установлено требование о необходимости составления документа исключительно на бумажном носителе.

В соответствии с пунктом 197 Правил нотариального делопроизводства, утверждённых Приказом Министерства юстиции Российской Федерации от 16 апреля 2014 г. №78 (зарегистрирован Министерством юстиции Российской Федерации 23 апреля 2014 г., регистрационный №32095), «нотариусом принимаются, создаются и используются электронные документы:

- исходно создаваемые в электронной форме без предварительного документирования их на бумажном носителе;

- полученные в результате сканирования документов на бумажных носителях» [3].

В соответствии со ст. 103.8 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате «требования к формату электронного документа устанавливаются федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по контролю и надзору в сфере нотариата, совместно с Федеральной нотариальной палатой» [2].

Чтобы удостоверить тождественность электронного документа бумажному, необходимо отсканировать бумажный документ со специальными параметрами, установленными Приказом Министерства юстиции РФ от 4 июля 2014 г. №152.

Согласно этому Приказу электронный образ формируется в виде одного многостраничного файла изображения в формате TIFF (Tagged Image File Format). Документ должен сканироваться с разрешением не менее 300 dpi (точек на дюйм), в оттенках серого, глубина цвета не менее 8 бит на пиксель со сжатием LZW (Lempel-Ziv-Welch) [25].

Если электронный документ требуется для представления в государственный орган, орган местного самоуправления или во внебюджетные фонды и нормативным правовым актом установлены требования к формату такого документа, нотариус изготавливает электронный образ документа с учётом этих требований.

В формируемый файл, являющийся электронным образом документа, включается удостоверительная надпись. Она совершается нотариусом в электронном виде в соответствии с формой №78 и должна содержать следующие сведения:

- город (село, поселок, район, край, область, республика);

- дата (число, месяц, год) прописью;

- я, (фамилия, имя, отчество), нотариус (наименование государственной нотариальной конторы или нотариального округа), подтверждаю, что содержание этого электронного документа тождественно содержанию представленного мне документа на бумажном носителе;

- настоящий электронный документ равнозначен документу, представленному мне на бумажном носителе, и имеет ту же юридическую силу;

- зарегистрировано в реестре за №;

- взыскано госпошлины (по тарифу);

- нотариус (квалифицированная электронная подпись).

Необходимо отметить, что в этой удостоверительной надписи нотариус не проставляет свою печать и подпись. В результате нотариального действия образуются два файла: графическое изображение документа с удостоверительной надписью и файл цифровой подписи. Указанные файлы передаются заявителю способом, согласованным с ним (например, по электронной почте, на отчуждаемых машинных носителях, таких как CD/DVD-ROM, флеш-карты, или иных устройствах, используемых для переноса информации) [16].

Такой документ можно использовать в гражданско-правовом обороте, без рисков, связанных с использованием бумажного документа, таких как утрата или просрочка времени его предъявления третьим лицам [23].

Этот документ можно использовать как доказательство в суде, представлять в органы государственной регистрации недвижимости или в любые другие государственные органы, где он будет иметь юридическую силу своего бумажного аналога. Можно пересылать в электронном виде документы, необходимые нотариусу для удостоверения сделки, для совершения действий по наследству: например, прислать в электронном виде правоустанавливающие документы или документы, подтверждающие родство с наследодателем, а также прочие документы, необходимые для наследственного дела [11].

Рассмотрим обратное действие – удостоверение тождественности бумажного документа электронному. Согласно ст. 103.9 Основ удостоверение равнозначности документа на бумажном носителе электронному документу означает подтверждение тождественности содержания представленного нотариусу электронного документа содержанию изготовленного нотариусом документа на бумажном носителе. Изготовленный нотариусом документ на бумажном носителе имеет ту же юридическую силу, что и электронный документ, равнозначность которому удостоверена нотариусом [2].

Представленный нотариусу электронный документ должен быть подписан квалифицированной электронной подписью. Квалифицированная электронная подпись лица, от которого исходит документ, должна быть проверена и подтверждена её принадлежность заявителю в соответствии с Федеральным законом от 6 апреля 2011 года №63-ФЗ «Об электронной подписи».

При получении электронного документа, подписанного квалифицированной электронной подписью, нотариус проверяет её принадлежность лицу, от которого исходит документ. Это делается либо специальным программным обеспечением, либо через специальные интернет-ресурсы. Если проверка показала, что подпись подлинная, нотариус распечатывает электронный документ и проставляет на нём удостоверительную надпись формы 79 следующего содержания:

- город (село, поселок, район, край, область, республика);

- дата (число, месяц, год) прописью;

- я, (фамилия, имя, отчество), нотариус (наименование государственной нотариальной конторы или нотариального округа), подтверждаю, что содержание изготовленного мною на бумажном носителе документа тождественно содержанию представленного мне электронного документа;

- квалифицированная электронная подпись лица, подписавшего представленный мне электронный документ, проверена, ее принадлежность заявителю подтверждена;

- настоящий документ на бумажном носителе равнозначен представленному мне электронному документу и имеет ту же юридическую силу;

- зарегистрировано в реестре за №;

- взыскано госпошлины (по тарифу);

- нотариус (подпись нотариуса) и печать.

После проставления подписи и печати документ призван заменить документ оригинальный. Это действие является новшеством в законодательстве о нотариате России, и правоприменительная практика ещё формируется. Пока нет официальных ответов на вопросы, которые возникают в связи с введением данных нотариальных действий: будут ли ограничения на свидетельствование тождественности определённых документов, таких, например, как удостоверение личности, а также прочих документов, существующих в одном экземпляре [7]. Этот вопрос требует дополнительного изучения, однако можно предположить, что удостоверение равнозначности электронного документа такому документу на бумажном носителе (например, паспорту) теоретически возможно, но надо осознавать, что для целей удостоверения личности такой документ, скорее всего, не подойдёт [16].

Следует отметить, что термин «электронный документооборот» стал входить в российский лексикон в начале XXI века, до этого обычно говорилось просто об автоматизации документооборота, более того, понятия «электронный документ» в нашем делопроизводстве не существовало, специалисты понимали, что речь идёт об управлении бумажными документами [16].

Появление же термина «электронный документооборот» должно было отразить качественные перемены в документоведении, а именно замену бумаги на электронный формат. Однако оказалось, что электронный документооборот – это, как правило, управление всё теми же бумажными документами, но только «электронными» средствами, а совсем не оборот «электронных документов» [16].

Тема электронного документооборота вызывает немало споров среди специалистов, вопросы вызывает и терминология, и практическое применение новых законодательных норм [10]. Можно выделить следующие проблемы:

- нет единого терминологического аппарата и единого понимания термина «электронный документ»;

- люди не готовы к отказу от документов в традиционном бумажном виде;

- опасения за надежность хранения информации: многие не готовы к тому, что даже самая незначительная информация никак не фиксируется на бумаге и не будет подшита в дело, прецеденты возврата к бумажным документам уже есть, в США появился термин hard copy и требования по хранению важных документов именно на бумаге;

- требования по защите информации.

Правовое регулирование вопросов работы с электронными документами предполагает закрепление в нормативных правовых актах прежде всего понятия «электронный документ» и возможности использования электронных документов наравне с традиционными документами в различных сферах деятельности. Эксперты считают, что термин «безбумажный документооборот» (введённый академиком В.М. Глушковым в 1970-е как раз для подчеркивания способа обмена документами не на бумажном, а на машинном носителе информации с целью последующей её обработки при помощи ЭВМ) использовать сегодня не следует, в том числе и потому, что переход на электронные методы не должен сопровождаться запретами на бумажные носители [19]. С данным мнением следует согласиться, так как будет правильнее использовать понятие «электронный документооборот» в его изначальном смысле – работы именно с электронными документами как основной формой современного контента. Безбумажный документооборот – это процессы работы с документами, которые представлены в электронном виде. Безбумажный документооборот отличается от электронного документооборота тем, что в электронном документообороте возможно частичное или полное дублирование бумажного документооборота, поэтому говорить о безбумажном документообороте в нотариате не следует, так как перевести в электронный вид можно только некоторый ограниченный массив документов, например, по закону нельзя переводить в электронный вид документы, удостоверяющие личность, - водительское удостоверение или паспорт. Переход на безбумажные технологии предполагает работу в электронном виде с документом на всех этапах его жизненного цикла [25]. Однако в действующем Законе «Об архивном деле в Российской Федерации» лишь раз упоминается электронный архив (в ст. 5). Ведущий эксперт по управлению документацией компании ЭОС Н.А.Храмцовская отметила, что Закон игнорирует проблемы обработки и хранения документов на электронных носителях, что может повлечь в будущем проблемы с утратой огромного информационного богатства страны [32].

Кроме того, существуют проблемные вопросы, в том числе сложности в организации электронного взаимодействия с Росреестром из-за неготовности последнего полностью интегрироваться в безбумажный документооборот, недостаточная развитость информационных систем постоянных контрагентов нотариата загсов и Службы судебных приставов.

Следует отметить, что российский нотариат является полноправным участником единой Системы межведомственного электронного взаимодействия (СМЭВ), которая уже работает, но в тестовом режиме. Кроме того, чтобы граждане могли попросить нотариуса запросить прямо со своего компьютера необходимые справки и документы из различных министерств и ведомств, нужно серьёзно обновить правовую базу [31]. Действия нотариуса станут легитимными, а его запросы – обязательными для государственных служб лишь после принятия как минимум двух федеральных законов: «О нотариате и нотариальной деятельности» и «Об установлении правового режима электронного документа и обеспечении его юридической значимости».

Применение электронных документов требует законодательного обеспечения их юридической силы, т.е. установления порядка их удостоверения (состава и способов оформления реквизитов), а также защиты от искажений в процессе электронного обмена. В то же время особенности стандартов, действующих в России для ЭП и электронных документов, не позволяют в большинстве случаев использовать электронные нотариально оформленные документы за рубежом, в отличие от документов, оформленных на бумаге. По этой причине электронные нотариальные документы невозможно легализовать в обычном порядке, в консульстве принимающей стороны, или проставить на них апостиль [16]. Кроме этого, в России пока ещё не обеспечено полностью единство стандартов электронного взаимодействия, в том числе и между государственными органами, хотя различные субъекты и опираются в этом на некоторые общие нормативы и требования. Поэтому для принятия тем или иным ведомством нотариально оформленного документа с квалифицированной электронной подписью нотариуса чаще всего придётся отдельно настраивать программное обеспечение многочисленных учреждений и ведомств. Исключение составят случаи, когда ведомство утвердило стандарт входящих электронных документов и нотариус по просьбе обратившегося лица оформил документы в требуемом формате [16]. Также инфраструктура аппаратно-программного обеспечения нотариата пока готова не полностью к осуществлению нотариусами новых полномочий. В частности, это связано с тем, что до сих пор не разработан предусмотренный нормативными актами механизм формирования электронных нотариальных документов (п. 2 Требований к формату изготовленного нотариусом электронного документа, утверждённых решением правления Федеральной нотариальной палаты от 10 июня 2015 г., Приказом Минюста России от 29 июня 2015 г. №155).

Вывод: Ход истории показал, что оперативное распространение информации может быть обеспечено электронными средствами связи, которые в силу своих возможностей могут быть использованы в тех или иных правоотношениях. В силу своего статуса нотариус выступает гарантом прав и законных интересов граждан и организаций, в связи с чем является неотъемлемым участником большого количества гражданско-правовых отношений. И главная цель для нотариата – обеспечение юридической безопасности гражданского оборота с применением самых разнообразных правовых и технических средств. Однако следует отметить, что законодательно-нормативные акты должны учитывать, что переход от бумажного документооборота в нотариате идёт не к чисто электронному, а к смешанному документообороту современного российского делопроизводства.

3. Гарантии нотариальной деятельности. Ограничения в нотариальной деятельности

Назначение гарантий нотариальной деятельности – отделить нотариуса от сторон гражданских правоотношений, которые обратились к нему и обозначить его как носителя публичной власти и независимого арбитра [15].

Гарантии нотариальной деятельности – это юридически значимый механизм обеспечения рассматриваемой деятельности, неукоснительно реализуемый на основе конституционного закрепления права гражданина на квалифицированную юридическую помощь как на законодательном, так и на правоприменительном уровне [15].

В Основах законодательства РФ ο нотариате указаны такие гарантии, как:

- беспристрастность;

- независимость;

-необходимость руководствоваться в своей деятельности Конституцией РФ и конституциями (уставами) субъектов РФ, Основами законодательства РФ о нотариате, иными нормативными правовыми актами РФ и субъектов РФ, принятыми в пределах их компетенции, а также международными договорами;

- нотариальная тайна.

Действующим законодательством гарантия беспристрастности нотариуса чётко не определена. Нотариусу запрещается совершать нотариальные действия на своё имя и от своего имени, на имя и от имени своих супругов, их и своих родственников (родителей, детей, внуков).

Гарантированное экономическое обеспечение деятельности нотариуса – это финансовая основа независимости нотариуса. Источником финансирования деятельности нотариуса, который занимается частной практикой, являются денежные средства, полученные им за совершение нотариальных действий и оказание услуг правового и технического характера, а также другие финансовые поступления, не противоречащие законодательству РФ. Все денежные средства поступают в собственность нотариуса; государство обязывает нотариуса уплатить соответствующие налоги и другие обязательные платежи.

Гарантией независимости нотариуса является также положение о том, что нотариальная деятельность не является предпринимательской и не преследует цели извлечения прибыли [15].

В качестве одной из основных гарантий нотариальной деятельности выступает требование руководствоваться в своей деятельности Конституцией РФ и законом. Данный принцип относится к процессуальной деятельности нотариуса и выступает, прежде всего, как продолжение принципа независимости [15].

Реализация указанных выше гарантий нотариальной деятельности обеспечивается установлением определённых ограничений в деятельности нотариуса. Нотариус не вправе:

- заниматься самостоятельной предпринимательской и никакой иной деятельностью, кроме нотариальной, научной и преподавательской;

- оказывать посреднические услуги при заключении договоров. Ограничения носят для нотариуса абсолютный характер, т.е. действуют

на протяжении всей его деятельности. Ограничения относятся как к нотариусу, работающему в государственной нотариальной конторе, так и к нотариусу, занимающемуся частной практикой [15].

Вывод: Закреплённые в законе гарантии нотариальной деятельности способствует надлежащему выполнению нотариусом своих функций. Гарантии нотариальной деятельности одинаково важны для всех участников нотариальных правоотношений.

Заключение

В мире существует несколько типов нотариата, которые и организационно и содержательно отличаются. Для уяснения сути различий необходимо составить представление о понятии, признаках нотариата, его правовой природе и месте в системе правопорядка государства. В первой главе настоящей курсовой работы были изучены общие положения о нотариате в Российской Федерации (понятие, сущность, задачи, функции, источники закона о нотариате). По результатам исследования было определено следующее: современному нотариату России характерна двойственная правовая природа.

Знание законодательного регламентирования нотариата и нотариальной деятельности важно для понимания современного состояния российского нотариата и перспектив его развития. Анализ данного вопроса показал, что основным источником законодательства как об организации нотариальной деятельности, так и относительно порядка совершения нотариальных действий являются федеральный закон и судебная практика его толкования. Только относительно ряда процедурных вопросов назначения на должность нотариуса и нотариального делопроизводства в случаях, предусмотренных Основами, источником нотариального законодательства являются нормативные акты федеральных органов исполнительной власти, при этом в ряде случаев принятые по согласованию с Федеральной нотариальной палатой, либо нормативные акты Федеральной нотариальной палаты.

Во второй главе курсовой работы были раскрыты проблемы электронного документооборота в российском нотариате. В силу своего статуса нотариус выступает гарантом прав и законных интересов граждан и организаций, в связи с чем является неотъемлемым участником большого количества гражданско-правовых отношений. А обеспечение юридической безопасности гражданского оборота с применением самых разнообразных правовых и технических средств является главной целью нотариата.

В третьей главе работы рассмотрен вопрос о гарантиях нотариальной деятельности и ограничениях в нотариальной деятельности. Было выяснено, что закреплённые в законе гарантии нотариальной деятельности способствует надлежащему выполнению нотариусом своих функций.

В заключении можно сказать, что задачи, поставленные в начале работы, выполнены, соответственно, цель курсовой работы достигнута.

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ

1. Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993) (с учётом поправок, внесённых Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 № 6-ФКЗ, от 30.12.2008 № 7-ФКЗ, от 05.02.2014 N 2-ФКЗ, от 21.07.2014 № 11-ФКЗ). URL: http://www.consultant.ru//document/cons_doc_LAW_28399/ (дата обращения: 03.12.2017).

2. Основы законодательства Российской Федерации о нотариате» (утв. ВС РФ 11.02.1993 №4462-1) (ред. от 03.07.2016) (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.01.2018). URL: http://www.consultant.ru/document/Cons_doc_LAW_1581/ (дата обращения: 03.12.2017).

3. Приказ Министерства юстиции РФ от 16.04.201 4 №78 (ред. от 21.12.2016) «Об утверждении правил нотариального делопроизводства». URL: https://rg.ru/2014/04/25/notariat-dok.html / (дата обращения: 03.12.2017).

4. Постановление Конституционного Суда Российской Федерации от 23 декабря 1999 года по делу о проверке конституционности отдельных положений статей 1, 2, 4 и 6 Федерального закона от 4 января 1999 года «О тарифах страховых взносов в Пенсионный фонд Российской Федерации, Фонд социального страхования Российской Федерации, Государственный фонд занятости населения Российской Федерации и в фонды обязательного медицинского страхования на 1999 год» и статьи 1 Федерального закона от 30 марта 1999 года «О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон «О тарифах страховых взносов в Пенсионный фонд Российской Федерации, Фонд социального страхования Российской Федерации, Государственный фонд занятости населения Российской Федерации и в фонды обязательного медицинского страхования на 1998 год» в связи с жалобами граждан, общественных организаций инвалидов и запросами судов. URL: http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_25629/ (дата обращения: 03.12.2017).

5. Постановление Конституционного Суда РФ от 19.05.1998 № 15-П «По делу о проверке конституционности отдельных положений статей 2, 12, 17, 24 и 34 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате». URL: http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_18805/ (дата обращения: 03.12.2017).

6. Постановление Конституционного Суда РФ от 19.12.2005 №12-П по делу о проверке конституционности абзаца восьмого пункта 1 статьи 20 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» в связи с жалобой гражданина А.Г.Меженцева. URL: http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_57463/ (дата обращения: 03.12.2017).

7. Березина Е.А. Электронный документооборот как наиболее перспективный подход к организации учета и хранения документов // Научное сообщество студентов XXI столетия. Общественные науки: Сборник статей по материалам XLII международной студенческой научно-практической конференции. №5(41). URL: https://sibac.info/archive/social/5(41).pdf (дата обращения: 03.12.2017).

8. Бурова А.С. Налогово-правовой статус нотариуса в России и странах латинского нотариата (сравнительно-правовое исследование): Дис. канд. юрид. наук: 12.00.04. М., 2015. - С.97.

9. Вергасова В.И. Нотариат в России. М.: Юристъ, 2005. – 363 с.

10. Галактионова Ю.С., Курбацкая В.Н., Рогова И.О. Развитие систем электронного документооборота в России // Современные тенденции в экономике и управлении: новый взгляд. – 2015. - №37-2. – С. 63-67.

11. Горовцова М. Нотариальные документы теперь могут быть изготовлены в электронной форме. 5 января 2016 г. URL: http://www.garant.ru/news/688510/#ixzz4RoL8KglL (дата обращения: 03.12.2017).

12. Государственный нотариат: Сборник нормативных актов. М.: Юридическая литература, 1989. – 480 с.

13. Гурьева Е.В. Нотариат России: Конспект лекций. 2-е изд., испр. и доп. М.: Юрайт, 2011. – 126 с.

14. Жуйков В. Нотариат как институт превентивного правосудия: общие цели, принципы и полномочия // Российская юстиция. - 1998. - № 6. - С.14-16.

15. Кириллова Е.А. Нотариат: Учебное пособие. М.: РЭУ им. Г.В. Плеханова, 2017. – 115 с.

16. Кириллова Е.А. Проблемы развития электронного документооборота в российском нотариате // Нотариус. – 2017. - №1 // URL: http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_1581/16af782a53aba40baf2354d690038c5a6afc4557/ (дата обращения: 04.12.2017).

17. Комаров Н.И. Нотариат в Российской империи во второй половине XIX - начале XX века (историко-правовое исследование): Дис. канд. наук: 12.00.01.- М., 2004. - С.3.

18. Комментарий к Основам законодательства Российской Федерации о нотариате / Под ред. М.К. Треушникова. – М.: Проспект, 2002. – 483 с.

19. Котляров С.Б., Кукушкин О.В., Храмова О.Е. Поиск эффективной модели взаимодействия государства и институтов гражданского общества // Социально-политические науки. – 2016. - №2. - С. 62-67.

20. Кулишова Р.Т. Специфика правовой природы нотариата и нотариальной деятельности в Российской Федерации// Нотариус. - 2016. - №7. URL: http://www.consultant.ru/cons/cgi/online.cgi?req=doc&base=CJI&n=102447#0 (дата обращения: 04.12.2017).

21. Настольная книга нотариуса: В 4-х томах. Организация нотариального дела. Том 1 / Под ред. И.Г. Медведева. – М: Статут, 2015 // URL: http://www.consultant.ru/cons/cgi/online.cgi?req=doc&base=CMB&n=18019#0 (дата обращения: 04.12.2017).

22. Нотариат в России. Схемы и комментарии: Учебное пособие / Под ред. М.К. Треушникова. - М.: ИНФРА – М., 2004. – 144 с.

23. Окриашвили Т.Г., Якупов А.Г. Принцип добросовестности в позитивном и естественном правопонимании // Международный научный альманах. – 2016.- № 5(5).- С. 3-7.

24. Остапенко И.А. К вопросу о понятии нотариата в Российской Федерации // Символ науки. - 2016. - № 1. - С. 162-164.

25. Пескарева В.А. Электронный документооборот в России: современное состояние дел и перспективы развития // Современная экономика и управление: подходы, концепции, модели. Материалы II Международной научно-практической конференции. - Саратов: Изд-во Российского экономического университета им. Г.В. Плеханова, 2016. - С. 55-57.

26. Смольников Д.И. Проблемы реформирования российского нотариата на современном этапе// Нотариус. - 2012. - № 2. - С. 2-4.

27. Стешенко Л.А., Шамба Т.М. Нотариат в РФ. М.: ИНФРА-М, 2001. - С.10; Российская юридическая энциклопедия/ Под ред. А.Я. Сухарева. М.: Наука, 1999. - С.607 и др.

28. Тарбагаева Е.Б. Организация и деятельность нотариата в РФ: Учебное пособие. – СПб: Издат. Дом С-Петерб. гос. ун-та, 2006. – 272 с.

29. Ушаков А. А. Комментарий к Основам законодательства Российской Федерации о нотариате (постатейный). Издание четвертое, переработанное и дополненное. – М.: Деловой двор, 2016. – 299 с.

30. Фадеева Г.В. Административно-правовое регулирование организации нотариальной деятельности в России: Автореф. дис. канд. юрид. наук: 12.00.14. Саратов, 2012. - С. 8.

31. Хорошавкина А.В. Электронный документ – не просто созданный на компьютере // Главная книга. – 2016. - №5. - С.27-31.

32. Храмцовская Н.А. Федеральный закон «Об архивном деле в Российской Федерации»: заметки на полях // Делопроизводство и документооборот на предприятии. - 2005. - №8. - С. 34-37.

33. Черемных И.Г. Российский нотариат: прошлое, настоящее, будущее. – М.: Юридическая литература, 1999. – 432с.

34. Черемных И.Г. Теоретические основы независимого нотариата России. М.: Изд. Дом «Буквовед», 2006. – 256 с.

35. Черников А.Е. Правовая природа нотариата в современной России // Управление общественными и экономическими системами. - 2009. - № 1.- С. 5-9.

36. Юридический энциклопедический словарь / Под ред. М.Н. Марченко. М.: Проспект, 2008. – 816 с.

37. Ярков В.В. Нотариальное право. – М.: ВолтерсКлувер, 2017. – 408 с.