Преподаватель который помогает студентам и школьникам в учёбе.

Понятие предпринимательского договора (Предпринимательский договор: понятие и обязательства)

Содержание:

ВВЕДЕНИЕ

Актуальность данной темы в том, что в настоящее время предпринимательская деятельность играет немаловажную роль в развитии экономики и повышении уровня благосостояния государства. Государство, в свою очередь, стремится стимулировать и поддерживать предпринимательство, в том числе разрабатывая и совершенствуя законодательную базу. Большинство операций, производимых в предпринимательской деятельности осуществляются на основании предпринимательских договоров, которые имеют свои характерные признаки и особенности, вытекающие из нормативно-правовой базы, регулирующей данный вид договоров. Прежде чем приступить к выявлению признаков и особенностей, необходимо определить, что представляет из себя предпринимательский договор.

Предпринимательский договор – это заключаемое на возмездной основе в целях осуществления предпринимательской деятельности соглашение, стороны (или одна из сторон) которого выступают субъектами предпринимательства. Особенности предпринимательских договоров, прежде всего, обусловлены целями заключения, возмездным характером, определённым составом их сторон и т.д.

Основным отличительным признаком предпринимательского договора является то, что он заключается в целях осуществления его сторонами предпринимательской деятельности. Целью сторон, вступающих в обязательственные отношения, является осуществление деятельности (выполнение работ, пользование имуществом, оказание услуг), направленное на систематическое получение прибыли, а не на удовлетворение личных или бытовых потребностей.

Особенностью является тот факт, что предпринимательские договоры носят возмездный характер [39]^[1]. Сторона договора получает плату или иное встречное предоставление за исполнение своих обязанностей (п. 1 ст. 423 ГК РФ). Это обуславливается тем, что целью предпринимательской деятельности является получение прибыли.

Законодательство России содержит принципиальный запрет на заключение безвозмездных договоров между субъектами предпринимательства. Например, не допускается дарение в отношениях между коммерческими организациями (п. 4 ст. 575 ГК РФ). Этот запрет распространяется также на индивидуальных предпринимателей [2] ^[2], так как к ним по общему правилу применяются нормы ГК РФ, регулирующие деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями (п. 3 ст. 23 ГК РФ).

Таким образом, цель данной работы – рассмотреть предпринимательский договор.

Для достижения данной цели были поставлены следующие задачи:

1.Рассмотреть понятие предпринимательского договора;

2. Охарактеризовать экономико-правовое содержание предпринимательских договоров

3. Рассмотреть преддоговорную стадию заключения договоров в предпринимательских отношениях;

4. Изучить зарубежный опыт регулирования предпринимательских договоров.

Работа состоит из введения, 4 вопросов, заключения и списка использованной литературы.

Глава 1. ПОНЯТИЕ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОГО ДОГОВОРА

1.1 Предпринимательский договор: понятие и обязательства

Термин «договор в сфере предпринимательской деятельности» используется в действующем российском законодательстве и юридической литературе [36] ^[3]. В частности, он упоминается в норме п. 1 ст. 184 ГК РФ [11] ^[4] при характеристике коммерческого представительства. В работах ряда авторов содержится аналогичный термин «предпринимательский договор» [4] ^[5].

Понятие договора в сфере предпринимательской деятельности (предпринимательского договора) основано на определении договора, содержащемся в ГК РФ: договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей (п. 1 ст. 420). Учитывая многозначность понятия «договор», предпринимательский договор трактуется также как правоотношение - договорное обязательство.

В законодательстве особо выделяются обязательства, связанные с осуществлением предпринимательской деятельности (ст.310, 315, 322, п. 3 ст.401 ГК РФ), которые можно назвать предпринимательскими обязательствами. Они противопоставляются обязательствам, не связанным с осуществлением предпринимательской деятельности (п. 2 ст. 25 ГК РФ). Предпринимательские обязательства могут быть внедоговорными и договорными.

На предпринимательские договорные обязательства распространяются прежде всего специальные нормы об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, а также общие положения об обязательствах (п. 3 ст420 ГК РФ).

Особенности договоров в сфере предпринимательства обусловлены различными факторами: целями их заключения, определенным составом сторон, возмездным характером и т. д. [41]. ^[6]

Важнейшая особенность договоров в сфере предпринимательства - определенный состав сторон. Стороны (или одна из сторон) таких договоров должны являться субъектами предпринимательской деятельности. Юридические лица и индивидуальные предприниматели приобретают статус субъекта указанной деятельности с момента их государственной регистрации. С этого момента они вправе заключать предпринимательские договоры, как с другими предпринимателями, так и с лицами, на не относящимися к субъектам предпринимательства.

В определенных случаях закон допускает возможность распространения норм о договорных обязательствах в сфере предпринимательства на сторону договора, на не зарегистрированную в качестве предпринимателя.

Так, гражданин, осуществляющий предпринимательскую деятельность без государственной регистрации, не вправе ссылаться в отношении заключенных им при этом сделок на то, что он не является предпринимателем. Суд может применить к таким сделкам правила об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности (п. 4 ст. 23 ГК РФ).

Договоры между субъектами предпринимательской деятельности, являющимися коммерческими юридическими лицами (хозяйственными обществами и товариществами, производственными кооперативами, государственными и муниципальными унитарными предприятиями), предполагаются предпринимательскими, так как указанные лица в качестве основной цели своей деятельности преследуют извлечение прибыли (п. 1 ст. 50ГКРФ).

В ряде случаев закон содержит прямое указание на то, что сторонами определенных договоров могут быть лишь субъекты предпринимательства в определенных организационно-правовых формах. Так, в соответствии с п. 3 ст. 1027 ГК РФ сторонами по договору коммерческой концессии могут быть коммерческие организации и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей. Аналогичное правило предусмотрено в норме п. 2 ст. 1041 ГК РФ, согласно которой сторонами договора о совместной деятельности могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации [43]. ^[7]. Таким образом, некоммерческие организации вообще не имеют права заключать указанные договоры.

Показательным в данном случае является пример из арбитражной практики. Акционерное общество обратилось в арбитражный суд с иском к научно-исследовательскому институту о признании недействительным договора о совместной деятельности по сооружению и эксплуатации платной стоянки, которая должна в дальнейшем использоваться для осуществления предпринимательской деятельности.

Арбитражный суд иск удовлетворил, договоров, основанных указав, что наличие у некоммерческой организации права осуществлять предпринимательскую деятельность в случаях, указанных в п. 3 ст. 50 ГК РФ, не меняет характер такой организации как некоммерческой. Поэтому в силу прямого указания закона учреждения как некоммерческие организации не могут быть участниками договора о совместной деятельности, заключенного для осуществления предпринимательской деятельности (п. 2 ст. 1041 ГК РФ) [20] ^[8].

1.2 Безвозмездный и возмездный предпринимательский договор

Предпринимательские договоры носят возмездный характер: сторона такого договора должна получить плату или иное встречное предоставление за исполнение своих обязанностей (п. 1 ст. 423 ГК РФ). Данная особенность обусловливается целью предпринимательской деятельности направленностью на получение прибыли.

Законодательство России содержит принципиальный запрет на заключение безвозмездных договоров между субъектами предпринимательства [16] ^[9]. В частности, не допускается дарение в отношениях между коммерческими организациями (п. 4 ст. 575 ГК РФ). Этот запрет распространяется и на индивидуальных предпринимателей, поскольку к ним по общему правилу применяются нормы ГК РФ, регулирующие деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями (п. 3 ст. 23 ГК РФ).

Следует, однако, от отметить, что правило о возмездности предпринимательских договоров не всегда последовательно применяется на практике, чему в ряде случаев способствует неоднозначная позиция законодателя. Например в соответствии с абз. 2 п. 1 ст. 972 ГК РФ в случаях, когда договор поручения связан с осуществлением обеими сторонами или одной из них предпринимательской деятельности, доверитель обязан уплатить поверенному вознаграждение, если договором не предусмотрено иное. Получается, что предприниматели своим соглашением вправе предусмотреть условие о безвозмездности предпринимательского договора поручения.

В действительности имеет место заключение между предпринимателями ряда безвозмездных договоров: беспроцентного займа, безвозмездного пользования, соглашений о прощении долгов (со ссылкой на принцип свободы договора). Закон предусматривает запрет лишь на передачу коммерческой организацией имущества в безвозмездное пользование лицу, договоры основанные являющемуся ее учредителем участником, руководителем, членом ее органов управления или контроля (п. 2 ст. 690 ГК РФ). В иных случаях специальная норма п. 2 ст. 690 ГК РФ не запрещает заключение договоров безвозмездного пользования между субъектами предпринимательства.

С учетом принципиального запрета дарения между коммерческими организациями (п. 4 ст. 575 ГК РФ) субъекты предпринимательства не вправе заключать между собой договоры беспроцентного займа, безвозмездного пользования, прощения долгов, безвозмездного поручения и т. п. [37] ^[10]. Этой позиции должны последовательно придерживаться правоприменительные органы.

1.3 Особенности предпринимательских договоров

Особенностью предпринимательских договоров в некоторых случаях, является обязанность субъекта предпринимательства заключить договор.

Так, хозяйствующим субъектам, занимающим доминирующее положение на рынке определенного товара, запрещено отказываться от заключения договора с потребителями при наличии возможности производства или поставки данного товара. Аналогичное правило распространяется также на заключение государственных контрактов на поставку материальных ценностей в государственный резерв, а также на принятие оборонных заказов (п. 4 ст. 9 Закона о государственном материальном резерве70 ФЗ от 29.12. 94г. № 79-ФЗ, п. 4 ст. 3 Закона о государственном оборонном заказе71 ФЗ от 27.12.95г. № 213-ФЗ) [13] ^[11].

Кроме того, иногда, к лицам, осуществляющим предпринимательскую деятельность, применяют ряд повышенных требований. Так, примером сочетания повышенных требований к предпринимателю и его максимальной свободы является правило о повышенной ответственности за неисполнение обязательств при осуществлении предпринимательской деятельности. Общее правило гласит, что лицо, не исполнившее надлежащим образом обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность даже при отсутствии его вины, за исключением случаев, если подобное нарушение явилось следствием обстоятельств непреодолимой силы (п. 3 ст. 401 ГК РФ). В то же время субъектам предпринимательства предоставляется возможность установить в договоре условие об ответственности предпринимателя только при наличии его вины. Условие о вине может быть предусмотрено и законом (ст. 538 ГК РФ).

Особенностью предпринимательских договоров является то, что споры, связанные с их заключением, изменением, расторжением и исполнением, в основном рассматриваются в специальном порядке (арбитражными или третейскими судами). Большинство споров, вытекающих из предпринимательских договоров, являются экономическими спорами, которые разрешаются арбитражными судами в соответствии с АПК РФ (ст. 27-28) [3] ^[12]. Как правило, это споры о разногласиях по договору, об изменении условий или о расторжении договора, или о неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательств и т. д. [9] ^[13].

Стороны предпринимательских договоров, одна из которых является иностранным субъектом предпринимательства или предприятием с иностранными инвестициями, вправе предусмотреть в договоре условие о рассмотрении их споров в Международном коммерческом арбитражном суде при Торгово-промышленной палате РФ - постоянно действующем третейском суде. Существуют также иные третейские суды, разрешающие споры, вытекающие из предпринимательских договоров.

С учетом указанных особенностей, основанные характеризующих предпринимательский договор, можно дать его общее определение, обусловленное природой предпринимательской деятельности: договор в сфере предпринимательской деятельности (предпринимательский договор) – это заключаемое на возмездной основе в целях осуществления предпринимательской деятельности соглашение, стороны (или одна из сторон) которого выступают в качестве субъектов предпринимательства.

Глава 2. ЭКОНОМИКО-ПРАВОВОЕ СОДЕРЖАНИЕ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКИХ ДОГОВОРОВ

2.1. Специфика предпринимательского договора

Специфика предпринимательского договора обусловлена не только сущностью предпринимательской деятельности как таковой, но и усилением его регулирующей роли в связи с развитием экономических отношений и его особенность заключается в том, что он выступает единицей координации многочисленных и многообразных связей на всех уровнях экономической системы, опосредуя процессы рыночного обмена, концентрации капитала и концентрации производства, а также выступает одним из основных средств организации и обеспечения функционирования рыночной системы хозяйствования, конечно, справедливо с экономической точки зрения. Однако данные особенности договора не могут выступать в качестве правового квалифицирующего признака предпринимательского договора [18 ] ^[14].

Одним из первых, кто дал определение торговой (предпринимательской) сделки, был Г.Ф. Шершеневич. Он считал, что под торговой сделкой следует понимать вид юридической сделки, направленной на возникновение, изменение и прекращение прав на почве торговых отношений. Рассматриваемые сделки отличаются от общегражданских целью, которой они служат. Автор считал, что выделение торговых сделок в отдельную категорию имеет материальное и формальное значение. Во-первых, подобные правоотношения должны регулироваться специальным торговым законодательством, и, во-вторых, споры возникающих из торговых правоотношений должны рассматриваться коммерческими судами [42] ^[15]. О.А. Макарова дает на этот счет такое определение: Договор в сфере предпринимательства – это гражданско-правовой договор, сторонами которой (или одной из сторон) являются предприниматели, заключаемый в связи с осуществлением ими предпринимательской деятельности [19]^[16]. Это определение верно дает представление о предпринимательских договорах, однако давая определение отдельной категории договоров, нет необходимости раскрывать понятие договора в целом [8] ^[17].

Одно из наиболее удачных определений предложил М.В. Ковалев, который считает, что под предпринимательским договором следует понимать договор, планомерно заключаемый одной или обеими сторонами для получения прибыли на постоянной основе [17]^[18]. На первый взгляд определение может показаться не совсем полным и широким по смыслу, так как не включает в себя указание на сферу применения рассматриваемых договоров и субъектный состав. Однако автор четко указал целевую направленность предпринимательских договоров – извлечение прибыли на постоянной основе, что само по себе предполагает осуществление предпринимательской деятельности, а также субъектов – предпринимателей, которые должны быть зарегистрированы в установленном законом порядке.

Немного иначе на данное смотрит С.С. Занковский. Он отмечает, что предпринимательский договор – это правовой инструмент, который связывает предпринимателей с внешним миром, с помощью которого они передают имущество в пользование, продают товары, выполняют работы, оказывают услуги, что позволяет им получать прибыль [15] ^[19]. В определении содержится указание на предпринимательскую деятельность и субъектный состав, однако нет необходимости раскрывать содержание самой деятельности. Автор утверждает, что подобным договорам присущи все признаки предпринимательской деятельности, а также некоторые особенности, отличающие их от бытовых договоров [6] ^[20].

Существенные условия договоров определяются не только нормами ГК РФ, но и положениями иных законов и подзаконных нормативных актов. Если договор является смешанным, то в нем должны быть согласованы существенные условия всех элементов входящих в него составных частей, например в договоре аренды недвижимости с правом выкупа должна быть согласована выкупная цена имущества [24]^[21]. Стороны не могут самостоятельно определять, какие условия договора относятся к существенным; иными словами, они не могут сокращать перечень существенных условий [32 ] ^[22].

В гражданских обязательствах существуют различные виды сроков. Это могут быть гарантийные сроки для устранения обнаруженных недостатков, пресекательные сроки, которые погашают существующее право, претензионные сроки для досудебного урегулирования спора, сроки исковой давности для защиты нарушенного права, наконец, договорные сроки для осуществления прав и обязанностей.Договорные сроки могут определяться календарной датой, указанием на событие, которое неизбежно должно наступить, или истечением периода времени. Недопустимо определять такие сроки событием, связанным с волеизъявлением стороны договора (например, оплата суммы аванса) [30 ] ^[23].

Что касается существенных условий, на согласовании которых настаивает хотя бы одна из сторон, то их может быть бесчисленное множество. Интересно отметить, что предложение заключить договор на иных условиях, изложенных в протоколе разногласий, считается новой офертой, а возникшие разногласия - существенными условиями такого договора, так как достижение согласия по ним является обязательным условием его заключения [29 ] ^[24]. Исходя из такой трактовки, при наличии протокола разногласий договор вообще не может считаться заключенным [27] ^[25].

В судебной практике толкование существенных условий в спорах о заключении договоров является весьма неоднозначным. Тем более что законодательство не предусматривает последствий признания договора незаключенным, как, например, это сделано в отношении недействительных договоров, когда применяется двусторонняя реституция, т.е. возврат сторон в первоначальное положение. В судебно-арбитражной практике считается, что незаключенный договор как будто не существует и, следовательно, не порождает правовых последствий. Конечно же, незаключенный договор не может быть признан недействительным в силу отсутствия самого предмета спора [34] ^[26].

Вопреки распространенному мнению цена в большинстве договоров не отнесена к существенным условиям. Исключение - продажа товаров в кредит с рассрочкой платежа, продажа недвижимости, строительный подряд и некоторые другие договоры. Например, если речь идет о крупной сделке хозяйственного общества или сделке, в совершении которой имеется заинтересованность, то их существенными условиями являются сведения о цене приобретаемого и продаваемого имущества. Однако неуказание цены в договоре не освобождает покупателя от обязанности оплатить принятый им товар по цене, обычно взимаемой при сравнимых обстоятельствах за аналогичные товары (п. 3 ст. 424 ГК РФ), поскольку все договоры в предпринимательской деятельности предполагаются возмездными (ст. 423 ГК РФ). Наличие обстоятельств, позволяющих однозначно определить, какой ценой следует руководствоваться, доказывает заинтересованная сторона [23 ] ^[27].

Отсутствие договорного условия о цене может быть вызвано различными причинами. Точная цена может быть неизвестна контрагентам в момент заключения договора. Они могут либо указать в договоре приблизительную цену с возможностью ее последующей корректировки, либо не указывать никаких условий, касающихся цены. Условие о цене будет считаться несогласованным сторонами, если оно было включено в текст протокола разногласий. Еще одной причиной несогласованной цены является заключение договора путем обмена документами, в которых окончательная цена не фигурировала, но остальные условия исполнения договорного обязательства были определены.

По общему правилу цена устанавливается соглашением сторон; ценовое (тарифное) регулирование применяется в сферах естественных монополий (передача электроэнергии, железнодорожные перевозки и др.). В ряде случаев проверять правильность определения цены могут налоговые органы, например по договорам между взаимозависимыми лицами, внешнеторговым контрактам, бартерным сделкам.

Нужно признать, что применительно к оценке договоров с заниженной (или «смешной») ценой единства мнений нет. Хотя гражданское законодательство не регулирует ценообразование в предпринимательских отношениях, заключение договора по явно заниженной цене может быть признано ничтожной сделкой. Символическая плата (допустим, 1 рубль) или цена, которая существенно меньше среднерыночной, означают, что товар (работа, услуга) частично оплачивается, а частично предоставляется контрагенту безвозмездно. Дарение в отношениях между коммерческими организациями запрещено (ст. 575 ГК РФ), следовательно, договор с явно заниженной ценой ничтожен [ 33 ] ^[28]. Представляется, что по смыслу ст. 572 ГК РФ дарение может быть совершено в форме передачи имущества по явно заниженной цене.

Сам договор может предусматривать основания и порядок изменения цены в процессе исполнения договора. Такой подход часто используется в договорах подрядного типа, когда определяется ориентировочная стоимость работ с последующей корректировкой в соответствии с какими-либо коэффициентами (рост инфляции, повышение цен на энергоресурсы и стройматериалы и проч.). Иными словами, в этих случаях используется не твердая (паушальная) цена, а формула расчета договорной цены.

Законодательством не установлен запрет на изменение цены после заключения договора, поэтому ее корректировка правомерна только в связи с соглашением сторон [25 ] ^[29]. Поскольку договорные условия устанавливаются соглашением сторон, постольку их изменение также должно оформляться соглашением обеих сторон.

2.2. Классификация договоров

В зависимости от определения момента заключения договора законодательство РФ различает: консенсуальные, реальные договоры и договоры, требующие государственной регистрации. Подавляющее большинство договоров в предпринимательской деятельности являются консенсуальными; они считаются заключенными, если стороны достигли соглашения по всем существенным условиям (купля-продажа, поставка, банковский кредит, подрядные договоры). Реальные договоры встречаются в бизнесе значительно реже; они считаются заключенными с момента передачи имущества или денег (заем, хранение). Иными словами, факт заключения договора займа обязательно тождествен факту предоставления заемных денежных средств. Договоры, требующие государственной регистрации, связаны, конечно, с недвижимым имуществом (продажа жилого помещения, аренда недвижимости). Хотя аналогичная процедура установлена также для оформления сделок, направленных на передачу прав на некоторые объекты интеллектуальной собственности (товарные знаки, топологии интегральных микросхем). Подобные договоры считаются заключенными с момента государственной регистрации. Однако важно подчеркнуть, что далеко не все договоры, предметом которых выступает недвижимость, требуют регистрационного оформления. Так, при продаже нежилых помещений регистрации подлежит не сам договор, а переход права на соответствующую недвижимость. Не подлежат государственной регистрации аренда недвижимости на срок менее года, аренда транспортных средств, в силу ст. 130 ГК РФ отнесенных к категории недвижимого имущества (воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания).

Для консенсуальных договоров установлено также специальное правило, согласно которому договор признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта. Оферта (предложение заключить договор) должна содержать все существенные условия договора. Так, заявка на участие в выставке, размещенная на сайте в сети Интернет, не была признана офертой, так как не содержала существенных условий договора [29 ] ^[30].

Оферта может быть твердой, т.е. с указанием срока для ее акцепта. Примером твердой оферты являются счета на оплату с указанием слов «счет действителен для оплаты до такой-то даты». Если срок в оферте не определен, то ее можно акцептовать в течение нормально необходимого времени (ст. 441 ГК РФ).

Акцепт должен быть полным и безоговорочным; молчание юридического значения не имеет. Если лицо, получившее оферту, совершает действия по выполнению ее условий (отгружает товар, выполняет работы, выплачивает деньги), хотя бы и не в полном объеме, это признается акцептом, если иное не указано в самой оферте или законе (ст. 438 ГК РФ). Если стороны подписывают договор в виде единого документа, то моменты направления оферты и ее акцепта совпадают.

Важно помнить, что при заключении договора реализуется в первую очередь принцип свободы договора. Его смысл - в свободном выборе контрагента, вида договора и условий его заключения. Если стороны подписали предварительный договор, то они не могут отказаться от заключения основного договора. Предварительный договор должен быть заключен в простой письменной форме или в форме, предусмотренной для основного договора. Он должен содержать все существенные условия будущего договора, чтобы суд мог обязать стороны к его заключению^[31]. Также стороны обязаны оговорить срок, в течение которого ими будет заключен основной договор; если же такой срок не установлен, то основной договор должен быть заключен в течение одного года. По истечении годичного срока предварительный договор утрачивает силу, если ни одна из сторон не направила требование о заключении основного договора [21 ] ^[32]. В связи с отказом одной стороны предварительного договора от заключения основного договора другая сторона может в судебном порядке настаивать на понуждении к заключению договора, но не вправе требовать перевода на себя прав и обязанностей покупателя, поскольку законодательством такой способ защиты нарушенного права не предусмотрен[31 ]^[33]. Если для заключения договора проводились торги, то заказчик торгов обязан подписать соответствующий договор с их победителем.

Универсальной для договоров в предпринимательской деятельности является простая письменная форма. Хотя законодательство допускает устную форму для сделок, исполняемых при их совершении, а также сделок во исполнение письменного договора (ст. 159 ГК РФ), на практике это применяется редко, тем более что в случае спора ссылаться на документальные доказательства невозможно, так как их просто нет. Проиллюстрируем этот вывод примером оформления заемных отношений. Очень часто граждане, занимая денежные средства друг у друга, рассчитывают на то, что достаточно передать деньги при свидетелях. Однако факт уплаты денежных средств может быть подтвержден только письменными доказательствами, и поэтому ходатайства о допросе свидетелей судом отклоняются [35 ] ^[34]. Хотя конклюдентные действия заемщика по принятию заемных денежных средств, если они не были опровергнуты впоследствии, являются доказательством заключения договора займа [26 ] ^[35].

Обязательному нотариальному удостоверению подлежат доверенность на совершение сделок, требующих нотариальной формы, совершение передоверия по доверенности, договор ренты, завещание и брачный договор.Из этого перечня очевидно, что нотариальная форма сделок в предпринимательской деятельности не используется. Тем не менее по желанию сторон договор может быть удостоверен в любом случае, даже если законодательство этого не требует. Письменная форма с государственной регистрацией применяется для некоторых сделок, предметом которых является недвижимость.

Исходя из понятия рассматриваемых договоров, можно выделить несколько признаков, отличающих их от других категорий договоров. Во-первых, главной особенностью рассматриваемых договоров, что имеет место быть в каждом определении, является то, что все они заключаются в сфере предпринимательской деятельности. Все остальные признаки по сути своей вытекают из первого, и являются признаками предпринимательской деятельности. Во-вторых, субъектами, заключающими предпринимательские договоры, могут быть только те физические и юридические лица, которые в соответствии с законом, учредительным документом имеют право осуществлять предпринимательскую деятельность. В-третьих, предпринимательские договоры заключаются в целях извлечения прибыли на постоянной основе.

Под предпринимательским договором следует понимать договор, все стороны которого в силу указания закона, являясь субъектами предпринимательской деятельности, в качестве экономического результата договора преследуют извлечение прибыли. Договор с участием предпринимателей - договор, в котором не все стороны в обязательном порядке являются субъектами предпринимательской деятельности и в качестве экономического результата преследуют извлечение прибыли. Общегражданский договор - договор, сторонами которого могут выступать лица, не являющиеся предпринимателями.

Глава 3. ПРЕДДОГОВОРНАЯ СТАДИЯ ЗАКЛЮЧЕНИЯ ДОГОВОРОВ В ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКИХ ОТНОШЕНИЯХ

3.1. Преддоговорная стадия заключения договоров в предпринимательских отношениях: подготовительная работа, оферта, акцепт

В рамках заключения договора можно выделить две стадии отношений между субъектами: 1) преддоговорная стадия; 2) договорная стадия (когда договоренность достигнута и договор заключен).

Заключение договора, как правило, не происходит одномоментно. С момента принятия субъектом предпринимательской деятельности решения о необходимости заключения договора в целях решения того или иного практического вопроса, возникшего в ходе осуществления своей деятельности, до момента непосредственного заключения договора необходимо совершить ряд действий. В подготовку договора зачастую вовлечены серьезные ресурсы (проводятся проверки контрагента, предмета, передаваемого по договору, осуществляются иные действия, требующие инвестиций от потенциальных контрагентов).

На сегодняшний день заключению договоров законодателем уделяется недостаточное внимание.

В то время как процесс заключения договора – это не только направление оферты, преддоговорные споры и акцепт оферты, это, как правило, более комплексный и многостадийный процесс, требующий более детального законодательного регулирования.

Практика заключения договоров в предпринимательских отношениях демонстрирует, что потенциальные стороны договора на преддоговорной стадии нередко составляют и подписывают разнообразные документы, которыми они пытаются урегулировать свои взаимоотношения на данной стадии (соглашения о намерениях, меморандумы о взаимопонимании и т.д.), для того чтобы преодолеть пробелы правового регулирования, создать механизмы защиты своих интересов (в случаях, когда это возможно сделать).

В качестве примера, характеризующего длительность процесса заключения договора, его «ресурсозатратность», можно привести случай привлечения одного из крупнейших ритейлеров к административной ответственности в виде штрафа за нарушение антимонопольного законодательства в связи с затягиваем переговоров с потенциальными поставщиками (так, в частности, преддоговорный процесс с одним из потенциальных поставщиков длился полтора года).

В результате ритейлеру, кроме наложения обязанности по уплате административного штрафа, было выдано предписание об утверждении внутреннего регламента заключения договоров с потенциальными поставщиками, которой должны быть четко определены:

порядок и стадии заключения договоров;
перечень документов, которые необходимо представлять потенциальным поставщикам;
сроки рассмотрения представленного потенциальными поставщиками пакета документов;
кем и в каком порядке принимается окончательное решение относительно потенциальных контрагентов;
обязанность доводить до сведения потенциальных контрагентов вышеуказанную процедуру не позднее 14 дней со дня получения запроса и др. [40] ^[36].

Преддоговорная ответственность также регулируется по-разному.

3.2. Основные подходы преддоговорной ответственности

Можно выделить три основных подхода к преддоговорной ответственности:

1. Преддоговорная ответственность – это деликтная ответственность. Данный подход характерен для стран общего права. Например, в Великобритании добросовестная сторона в случае ненадлежащего поведения другой стороны в процессе переговоров, может предъявить требование о применении деликтной ответственности за небрежное ложное утверждение в процессе переговоров (прецедент HedleyByrnevsHeller (1964 г.)), или требование о применении деликтной ответственности за искажение информации (на основании Акта о ложных заявлениях 1967 г.).

2. Преддоговорная ответственность – вид договорной ответственности (например, в Италии).

3. Преддоговорная ответственность – самостоятельный, отдельный вид гражданско-правовой ответственности (доктрина ответственности за culpaincontrahendo (лат. – «вина в переговорах»), разработанная в середине 19 в. Р. Иерингом, развивалась в рамках германской правовой системы [10] ^[37] (в качестве позитивной нормы появилось в Германском гражданском уложении в 2002 г., до этого развивается в доктрине и судебной практике), а также была закреплена в законодательстве ряда европейских государств).

В настоящий момент в ГК РФ предусмотрены некоторые случаи применения преддоговорной ответственности. В частности, при невыполнении действий являющихся обязательной предпосылкой для заключения договора (например, невыполнение действий по заключению реального договора может привести к применению мер преддоговорной ответственности в случаях прямо предусмотренных законодательством), при незаключении договора, когда его заключение является обязательным (например, в случае с публичным договором, при заключении договора на торгах) и некоторые другие случаи.

Однако данное регулирование является фрагментарным и распространяется на закрытый перечень конкретных ситуаций, не охватывает все разнообразие преддоговорных отношений.

В проекте изменений в ГК РФ разработчики предприняли попытку систематизировать и упорядочить случаи привлечения к ответственности потенциальных сторон договора на преддоговорной стадии и включили в проект две статьи, посвященные добросовестности при ведении переговоров (ст. 434.1. и ст. 434.2).

В пояснительной записке к проекту изменений к ГК РФ разработчики поясняют, что данные положения предлагается включить в ГК РФ для того, чтобы предупредить недобросовестное поведение потенциальных контрагентов, в частности, путем установления преддоговорной ответственности.

Образцами для данных норм послужили положения Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи и Принципов УНИДРУА [1] ^[38].

Ст. 434.1 «Переговоры о заключении договора» фактически дополняет содержание принципа свободы договора, устанавливая, что: субъекты свободы в ведении переговоров и не отвечают за не достижение соглашения, если закон или договор не устанавливает иное.

Проект ст. 434.1 содержит примеры недобросовестного поведения потенциальных контрагентов на преддоговорной стадии, в частности:

недобросовестным поведением может быть признан случай вступления стороны в переговоры о заключении договора или продолжение переговоров, если у этой стороны заведомо отсутствует намерение достичь соглашение с другой стороной;
недобросовестным поведением может быть признано введение другой стороны по переговорам в заблуждение в отношении характера или условий предполагаемого договора;
недобросовестным поведением может быть признано внезапное и безосновательное прекращение стороной переговоров о заключении будущего договора без предварительного уведомления другой стороны.

Также проект ст. 434.1 предусматривает обязанность возмещения убытков недобросовестной стороной добросовестной стороне (под убытками могут пониматься расходы, понесенные в связи с ведением переговоров о заключении договора, а также в связи с утратой возможности заключить договор с третьим лицом).

В рамках преддоговорной стадии и обсуждении сторонами условий договора потенциальные стороны договора реализуют собственные интересы с учетом интересов контрагента. С того момента, как договоренность между сторонами достигнута и договор заключен, свобода заключения договора является реализованной.

Таким образом, право на заключение договора реализуется в частноправовых отношениях на преддоговорной стадии; в рамках каждой из стадий заключения договора реализуется один из элементов свободы заключения договора. На данной стадии в рамках фактического поведения потенциальные стороны договора обеспечивают реализацию собственных интересов и учет интересов контрагента (то есть, баланс интересов).

Свободу заключения договоров (в том числе, и в предпринимательских отношениях) можно определить как возможность сделать добровольное и осознанное волеизъявление в рамках преддоговорных отношений, направленное на возникновение гражданских правоотношений, должным образом отражающее внутреннюю волю субъекта, обусловленную его охраняемыми правом интересами. Особенностью для предпринимательских отношений является необходимость предварительного получения статуса индивидуального предпринимателя / юридического лица для реализации свободы заключения договора.

Глава 4. ЗАРУБЕЖНЫЙ ОПЫТ РЕГУЛИРОВАНИЯ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКИХ ДОГОВОРОВ

4.1. Особенности торговых сделок

В Российской Федерации, как и в Италии, Англии, Швейцарии, Нидерландах и других странах, относящихся к категории государств с монистической системой частного права нет отдельного нормативно-правового акта, который бы регулировал торговые отношения. И как следствие в нашем законодательстве отсутствует понятие предпринимательского договора.

О.А. Макарова, В.А. Брызгалин, Г.Ф. Шершеневич говоря о договорах в сфере предпринимательства, приравнивают их к торговым сделкам. Той же позиции придерживается и В.Ф. Попондопуло, утверждающий, что под торговыми сделками в целом следует понимать сделки, заключаемые между предпринимателями и имеющие отношения к их коммерческой деятельности [22] ^[39].

По мнению А.Г. Быкова торговое право всецело частное право, а поэтому и торговые сделки имеют место быть только в частноправовой сфере, что не сходится с одним из важнейших признаков предпринимательских договоров – государственное регулирование [5] ^[40].

Важно отметить, что отнесение сделки к категории торговых имеет определенные последствия. К таким сделкам применяются особые материальные и процессуальные нормы, регулирующие порядок их заключения, содержание, а также порядок рассмотрения споров, возникающих при исполнении подобных сделок.

Отличительной особенностью торговых сделок является отсутствие излишнего формализма в процессе их заключения и доказывания существования в случае возникновения спора. Сделка может быть заключена устно или по телефону, при условии упоминания о данном в торговой книге. Однако для некоторых категорий сделок, таких как, например, купля-продажа, залог действуют общегражданские правила о форме. Кроме того, в ряде случаев для торговых сделок предусматривается специальный срок исковой давности, например, во Франции – 10 лет, в Японии – 5 лет. В то время как общие сроки исковой давности по гражданским сделкам составляют соответственно – 20 и 10 лет.

Еще одной особенностью торговых сделок является то, что споры, возникающие из них, рассматриваются так называемыми органами специальной юрисдикции (судов). Компетенция данных судов факультативная, что значит, что стороны могут обратиться аналогичным иском и в суд общей юрисдикции [12] ^[41].

4.2. Объективные и субъективные критерии признания сделок

В зарубежных странах для признания сделки предпринимательской, как правило, используют объективный и субъективный критерии. Объективный критерий используется в таких странах как Испания, Бельгия, Франция и согласно нему, сделка считается торговой, если имеет соответствующее коммерческое содержание. Согласно же субъективному критерию, который имеет место быть в законодательствах Германии, Японии, сделка считается торговой, если она заключается коммерсантом.

Во Французском Торговом Кодексе закреплен такой термин, как коммерческий акт, который по своему смыслу близок к понятию коммерческая сделка, однако, все же не тождественен ему. Коммерческий акт включает в себя любые юридические действия и факты, которые подпадают под регулирование коммерческих законов и совершаются коммерсантов в своей деятельности. Торговая сделка – сделка, совершаемую любым лицом в процессе своей профессиональной деятельности [7] ^[42].

Итак, руководствуясь опытом зарубежных стран, можно сделать вывод, что выделение предпринимательского (торгового) права в отдельную отрасль права и принятие соответствующего нормативного правового акта позволит учесть все особенности природы данных отношений и поспособствует наиболее эффективному их регулированию. Ведь предпринимательские (торговые) договоры в отличии от гражданских могут совершаться в упрощенной форме, что значительно улучшает положение сторон и облегчает процесс доказывания факта заключения договора, в случае возникновения споры.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Можно дать общее определение предпринимательского договора, обусловленное природой предпринимательской деятельности: договор в сфере предпринимательской деятельности (предпринимательский договор) – это заключаемое на возмездной основе в целях осуществления предпринимательской деятельности соглашение, стороны (или одна из сторон) которого выступают в качестве субъектов предпринимательства.

Главной особенностью рассматриваемых договоров, что имеет место быть в каждом определении, является то, что все они заключаются в сфере предпринимательской деятельности. Все остальные признаки по сути своей вытекают из первого, и являются признаками предпринимательской деятельности. Субъектами, заключающими предпринимательские договоры, могут быть только те физические и юридические лица, которые в соответствии с законом, учредительным документом имеют право осуществлять предпринимательскую деятельность. Причем предпринимателем могут быть как обе стороны, так и одна из них. Предпринимательские договоры заключаются в целях извлечения прибыли на постоянной основе.

Право на заключение договора реализуется в частноправовых отношениях на преддоговорной стадии; в рамках каждой из стадий заключения договора реализуется один из элементов свободы заключения договора. На данной стадии в рамках фактического поведения потенциальные стороны договора обеспечивают реализацию собственных интересов и учет интересов контрагента (то есть, баланс интересов).

Руководствуясь опытом зарубежных стран, можно сделать вывод, что выделение предпринимательского (торгового) права в отдельную отрасль права и принятие соответствующего нормативного правового акта позволит учесть все особенности природы данных отношений и поспособствует наиболее эффективному их регулированию. Ведь предпринимательские (торговые) договоры в отличии от гражданских могут совершаться в упрощенной форме, что значительно улучшает положение сторон и облегчает процесс доказывания факта заключения договора, в случае возникновения споры.

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ

1. http://news.kremlin.ru/media/events/files/41d3de7130a2b3780cc4.pdf

2. Аксенова Т.В. Определение правового статуса индивидуального предпринимателя в действующем законодательстве // Проблемы формирования правового социального государства в современной России: материалы XI всероссийской научно–практической конференции. Новосибирск: Изд - во Новосибирского ГАУ, 2015. 196 с. С.185 - 187.

3. Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации от 24 июля 2002 г. N 95-ФЗ (с изменениями и дополнениями от 23.06.2016) // Система ГАРАНТ: http://base.garant.ru/12127526/#ixzz4N2jzAzGk

4. Брагинский М. Договор поручения и стороны в нем. // Вестник ВАС РФ. 2014. № 4. С. 11

5. Быков А.Г. Предпринимательское право: проблемы формирования и развития // Вестник МГУ. Право. 2013. №6. С. 3-6.

6. Венгеровский Е.Л. Добросовестная конкуренция при рекламировании товаров или услуг//Защита частных прав: проблемы теории и практики. Материалы 2-й ежегодной международной научно-практической конференции. Иркутск. 2013.

7. Венгеровский Е.Л. Саморегулирование рекламной деятельности как способ пресечения недобросовестной конкуренции // Актуальные проблемы развития общества: правовые, экономические и социальные аспекты Сборник научных статей по итогам Всероссийской научно-практической конференции. Под редакцией И.Е. Бельских. Волгоград 2014

8. Венгеровский Е.Л. Современное состояние конкурентных правоотношений на рынке банковских услуг// Конкурентное право №3. 2015.

9. Верхан Петер Х. Предприниматель. Его экономические функции и общественно - политическая ответственность. Минск. Эридан.. 2013. С.. 39.

10. Гницевич К.В. Доктрина culpaincontrahendo в немецкой цивилистике второй половины XIX века // Закон. 2013. № 1. С. 130-140.

11. Гражданский кодекс Российской Федерации (ГК РФ) (с изменениями и дополнениями от 03.07.2016) // Система ГАРАНТ: http://base.garant.ru/10164072/

12. Гражданское и торговое право зарубежных государств / Е.А. Васильев, А.С. Комаров. М.: Международные отношения, 2014. С. 170.

13. Гражданское право: Учебник Часть первая. // Отв. ред. Мозолин В. П. Масляев А. И. М.: Юристъ. 2011. С. 420

14. Завидов Б. Договор коммерческого представительства. // Российская юстиция. 2012. № 1. С. 9.

15. Занковский С.С. Предпринимательские договоры / Отв. ред. В.В. Лаптев. М.: "ВолтерсКлувер", 2014. С. 9.

16. Клейн Н.И. Принцип свободы договора и основания его ограничения в предпринимательской деятельности // Журнал российского права. 2013. № 1. С. 16.

17. Ковалев М.В. Предпринимательский договор в системе Российского гражданского права. М., 2014. С. 84.

18. Козлова Е.Б. Система договоров, направленных на создание объектов недвижимости. – М.: КОНТРАКТ, 2013.

19. Макарова О. А. Понятие договора в сфере предпринимательства // Коммерческое право. Часть I Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой СПб., Издательство С - Петербургского университета, 2013. С. 213.

20. Обзор практики разрешения арбитражными судами споров, связанных с договорами на участие в строительстве: информационное письмо Президиума ВАС РФ № 56, от 25.07.2000 г. // Вестник ВАС РФ. 2010. № 9. С. 21

21. Определение Верховного Суда РФ от 15 марта 2005 г. № 78-В04-45 // СПС «КонсультантПлюс».

22. Попондопуло В. Ф. Коммерческое (предпринимательское) право: учебник. - 3-е изд., перераб. и доп. М.: Норма, 2014. C. 293.

23. Постановление Пленума Верховного Суда РФ № 6, Пленума ВАС РФ № 8 от 01 июля 1996 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» // Вестник ВАС РФ. – 1996. – № 9.

24. Постановление Президиума ВАС РФ от 01 марта 2005 г. № 12102/04 г. по делу № А56-36561/03 // Вестник ВАС РФ. – 2005. – № 6.

25. Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 14 сентября 2007 г. № 17АП-5793/07-АК по делу № А50-5161/2007-А3 // СПС «КонсультантПлюс».

26. Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 23 января 2008 г. по делу № А56-12159/2007 // СПС «КонсультантПлюс».

27. Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 10 апреля 2006 г. № А78-11270/05-С1-1/331-Ф02-1491/06-С2 г. по делу № А78-11270/05-С1-1/331 // СПС «КонсультантПлюс».

28. Постановление ФАС Московского округа от 06 декабря 2004 г. № КГ-А41/11213-04 // СПС «КонсультантПлюс».

29. Постановление ФАС Московского округа от 28 марта 2005 г. № КГ-А40/1826-05 // СПС «КонсультантПлюс».

30. Постановление ФАС Поволжского округа от 07 апреля 2005 г. № А65-20055/04-СГ2-20 // СПС «КонсультантПлюс».

31. Постановление ФАС Северо-Западного округа от 09 декабря 2004 г. № А21-10342/03-С2 // СПС «КонсультантПлюс».

32. Постановление ФАС Северо-Западного округа от 09 июля 2002 г. № А05-12628/01-664/4 // СПС «КонсультантПлюс».

33. Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 31 мая 2006 г. № Ф08-2302/2006 г. по делу № А63-122/2005-С1 // СПС «КонсультантПлюс».

34. Постановления ФАС Поволжского округа от 25 января 2005 № А55-6685/2004-42 // СПС «КонсультантПлюс».

35. Постановление ФАС Уральского округа от 03 февраля 2004 г. № Ф09-90/04-ГК по делу № А76-10335/03-22-195 // СПС «КонсультантПлюс».

36. Предпринимательское (хозяйственное) право: Учебник / Отв. Олейник О. М.. М. Юристъ. 2012. С. 413-414

37. Предпринимательское право РФ. // Под ред. Губина Е. П., Лахно П. Г. М.: Юрист. 2012. С. 345

38. Романец Ю. Обязательство поставки в системе гражданских договоров. // Вестник ВАС РФ. 2011. № 12.

39. Рубцова Н.В. Возмездный характер предпринимательских договоров // Юрист. 2016. №8. С.4 - 8.

40. Сайт управления Федеральной антимонопольной службы по Ростовской области [Электронный ресурс]. Режим доступа: http://rostov.fas.gov.ru/news/8040

41. Сулейменов М.К. Предпринимательский договор как комплексный институт гражданского права // Журнал российского права. 2012. № 1. С.27.

42. Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права: Введение. Торговые деятели. Т. 1. - 4-е изд. С.-Пб.: Бр. Башмаковы, 1908. С. 102.

43. Яковлев В.Ф. Понятие предпринимательского договора в российском праве // Журнал российского права. 2014. № 1. С. 21