Преподаватель который помогает студентам и школьникам в учёбе.

Ответственность за нарушение законодательства о рекламе ( ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА РЕКЛАМЫ)

Содержание:

ВВЕДЕНИЕ

В настоящее время ФЗ «О рекламе» и иные нормативно-правовые акты можно считать «недоработанными» в связи с тем, что рекламное законодательство Российской Федерации не является совершенным для использования определенных этических приемов и методов. По сути, рекламное законодательство не вышло на тот уровень, когда общество перестанет думать, что «что не запрещено, то разрешено».

Современный рынок товаров и услуг трудно представить без рекламных коммуникаций в различных формах. Одной из таких форм является реклама, в которой собственный товар подлежит сравнению с аналогичным товаром конкурента. Однако в нашей стране такая реклама редко используется предпринимателями, поскольку ее четкое правовое регулирование отсутствует, и зачастую она признается судами недобросовестной. По нашему мнению, рассматриваемая реклама может служить эффективным инструментом для продвижения товаров в условиях высокой конкурентной борьбы, поэтому законодательство в области ее правового регулирования должно быть усовершенствовано. Первоочередным шагом для достижения этой задачи, на наш взгляд, является анализ становления и развития норм законов о рассматриваемой рекламе и выяснение ответа на вопрос, какие изменения в области ее правовой регламентации происходили на протяжении длительного периода времени, каково актуальное состояние норм закона и являются ли они достаточным для надлежащего правового регулирования рассматриваемой рекламы.

Простейшие формы рекламы существовали ещё до нашей эры. Одним из первых, дошедших до нашего времени рекламных обращений считается египетский папирус, в котором сообщалось о продаже раба. Сейчас реклама является одной из составляющих нашей повседневной жизни. Куда бы мы ни пошли, где бы ни оказались, везде мы можем столкнуться с таким явлением как реклама. Благодаря рекламе мы узнаем о новой продукции, о новых производителях и много о чем еще.

Реклама-это окружение современного человека, но не всегда реклама остается в рамках закона, чем обуславливается актуальность данного исследования. Реклама - живая, непосредственная, самостоятельная - продолжает развиваться каждый день. Следить за этим увлекательно, а участвовать в процессе ее познания - неповторимо.

Существенный вклад по вопросу изучения развития законодательства нашей страны в области рекламы, в том числе содержащей сравнение рекламируемого товара с товарами конкурентов, внесли такие ученые, как О.А. Городов, В.И. Еременко, С.Н. Кондратовская, Е.И. Спектор, труды которых были использованы при написании настоящей статьи. Однако в исследованиях этих ученых не поднимался вопрос о том, нужно ли России реформирование законодательства в области рекламы, содержащей сравнение рекламируемого товара с товарами конкурентов, на который возможно было бы ответить, проанализировав генезис развития и становления правовых норм, посвященных ей. В этом заключается актуальность настоящей работы.

Целью этой работы является выяснить, какая же ответственность предусмотрена за нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, в соответствии с которой необходимо решить следующие задачи:

- дать общую характеристику рекламы;

- обозначить общие требования предъявляемые к рекламе;

- узнать об ответственности, предусмотренной за нарушение законодательства о рекламе.

Объектом данного исследования является Законодательство о рекламе во всех его проявлениях, а предметом - ответственность за его нарушение.

Данная курсовая работа состоит из: введения, трех глав, восьми параграфов, заключения, списка литературы и приложения. В работе использовались такие нормативно правовые акты, как Конституция Российской Федерации (далее КРФ), Гражданский кодекс Российской Федерации (далее ГК), ФЗ "о рекламе", ФЗ "о СМИ".

Теоретическую основу работы составили исследования в области анализа рекламной деятельности и конкурентного права таких ученых как В.И. Еременко, Э. Маркварта и др. Кроме этого приложены материалы судебной практики, связанной с нарушением законодательства о рекламе.

ГЛАВА 1. ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА РЕКЛАМЫ

1.1. Реклама: понятие, признаки, правовое регулирование

Словарь иностранных слов определяет рекламу следующим образом: реклама (лат. Reclamare) - объявление, плакат, извещение по радио, имеющие целью создать широкую известность чему-либо; распространение сведений о ком-либо, о чем-либо с целью создания популярности.

Основным нормативным актом, регулирующим рекламную деятельность в России, является ФЗ от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - Закон "О рекламе"). Так, согласно статье 3 Закона "О рекламе", реклама - информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Необходимо выяснить, что такое информация и имеет ли реклама статус информации. Согласно Федеральному закону от 27.07.2006 N 149-ФЗ "Об информации, информационных технологиях и о защите информации", информация - сведения (сообщения, данные) независимо от формы их представления.

В соответствии с п. 2 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 8 октября 2012 года N 58 "О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона

"О рекламе"3 при анализе информации на предмет наличия в ней признаков рекламы судам необходимо учитывать, что размещение отдельных сведений, очевидно вызывающих у потребителя ассоциацию с определенным товаром, имеющее своей целью привлечение внимания к объекту рекламирования, должно рассматриваться как реклама этого товара, поскольку в названных случаях для привлечения внимания и поддержания интереса к товару достаточно изображения части сведений о товаре (в том числе товарного знака).

Ключевой признак рекламы - информация должна быть предназначена для неопределенного круга лиц. Такой признак рекламной информации, как предназначенность ее для неопределенного круга лиц, означает отсутствие в рекламе указания о некоем лице или лицах, для которых реклама создана и на восприятие которых реклама направлена.

Если какая-то акция (мероприятие) проводится среди ограниченного

круга участников, то расходы на ее проведение не признаются рекламными.

Информация не может быть объектом авторского и смежных прав, а реклама, наоборот является именно такой.

В частности, запрещено имитировать (копировать или подражать) общее решение, текст, изображения, музыкальные или звуковые эффекты, применяемые в рекламе другой продукции.

Одним из требований Закона "О рекламе" является запрет телерадиоработникам заниматься рекламой под видом информации. Таким образом, реклама является специальной информацией, которая имеет особый статус и не соотносится как отдельное и общее с информацией, предусмотренной Законом "Об информации".

Однако, как отмечается в научной литературе, рекламу не следует отождествлять с информацией. Зачастую как рекламу воспринимают любые информационные сообщения о товарах, работах, услугах и их производителях, распространяемые способами и в форме, которые доступны

В мире известны два пути, две стратегии при создании нормативной базы в регулировании рекламной деятельности: первый путь - путь кодификации правовых норм (объединение норм, регулирующих рекламу в одном правовом акте) и второй путь - путь поэтапного, постепенного принятия отдельных правовых актов, регулирующих различные стороны рекламного процесса.

В России сложился "смешанный путь", в результате которого российское законодательство имеет: кодифицированный источник правового регулирования - Закон РФ "О рекламе" и, кроме того, ряд нормативных актов, регулирующих отдельные стороны рекламной деятельности, например: Закон РФ "О банках и банковской деятельности"^[1], Закон РФ "О лицензировании отдельных видов деятельности"^[2] и так далее. Тем не менее реклама должна соответствовать ФЗ "о рекламе", в противном случае это может повлечь неблагоприятные последствия.

Так например: Комиссия Кабардино-Балкарского УФАС России по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства РФ о рекламе вынесла решение о признании ООО "Тамбукан" - газета бесплатных объявлений "Из рук в руки"" нарушившим часть 7 статьи 24 Федерального закона "О рекламе".^[3]

Закон РФ "О рекламе" был подписан Президентом РФ 18 июля 1995 г. Закон посвящен коммерческой и социальной рекламе. Политическая реклама исключена из сферы регулирования данного закона. Целями закона являются: во-первых, защита от недобросовестной конкуренции в области рекламы, а во-вторых, предотвращение и пресечение ненадлежащей рекламы.

Реклама в соответствии с законом "О рекламе" - это информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Понятия "объект рекламирования" и "товар" являются существенными новеллами закона "о рекламе". "Объект рекламирования" определен Законом как товар, средство его индивидуализации, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо любое мероприятие, на привлечение внимания к которым направлена реклама, товар - продукт деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот.^[4]

Таким образом, объектом рекламирования может являться все, что вызывает, поддерживает и формирует интерес и способствует продвижению этого "все" на рынке.

Интересно, что для целей налогообложения российское законодательство имеет иное определение рекламы - более правильно отражающее ее суть и более последовательное в историческом плане. Рекламой признаются все виды объявлений, извещений и сообщений, передающие информацию с коммерческой целью при помощи средств массовой информации (печати, эфирного, спутникового и кабельного телевидения, радиовещания), каталогов, прейскурантов, справочников, листовок, афиш, плакатов, рекламных щитов, календарей, световых газет (бегущая строка, световая фиксированная строка), имущества физических лиц, одежды.

Реклама должна быть сделана так, чтобы непосвященный потребитель не перепутал ее со статьей независимого журналиста, репортажем и т.п. Если реклама не распознаваема как таковая без специальных знаний, то такое сообщение считается скрытой рекламой, которая запрещается российским законодательством.

Не следует относить к рекламе:

- информацию, раскрытие или распространение которой либо доведение до потребителя которой является обязательным в соответствии с федеральным законом.

- справочно-информационные и аналитические материалы, не имеющие в качестве основной цели продвижение товара на рынке и не являющиеся социальной рекламой.

- сообщения органов государственной власти, иных государственных органов, сообщения органов местного самоуправления, сообщения муниципальных органов, которые не входят в структуру органов местного самоуправления, если такие сообщения не содержат сведений рекламного характера и не являются социальной рекламой.

- вывески и указатели, не содержащие сведений рекламного характера.

Указание на вывеске в месте нахождения организации профиля (вида) её деятельности - "Магазин", "Парикмахерская", и т.п. - относится к обычаям делового оборота и не рассматриваться в качестве рекламы.

- объявления физических лиц или юридических лиц, не связанные с осуществлением предпринимательской деятельности.

- информацию о товаре, его изготовителе, об импортере или экспортере, размещенную на товаре или его упаковке, а также любые элементы оформления товара, помещенные на товаре или его упаковке и не относящиеся к другому товару.

- упоминания о товаре, средствах его индивидуализации, об изготовителе или о продавце товара, которые органично интегрированы в произведения науки, литературы или искусства и сами по себе не являются сведениями рекламного характера.^[5]

1.2. Общие требования к рекламе

Общие требования к рекламе изложены в ст.5 Закона "о рекламе" (далее Закон). В соответствии с Законом, реклама должна быть добросовестной и достоверной. Недобросовестная реклама и недостоверная реклама не допускаются. Недобросовестной признается реклама, содержащая некорректные сравнения рекламируемого товара с находящимися в обороте товарами, которые произведены другими изготовителями или реализуются другими продавцами, или порочит честь, достоинство или деловую репутацию лица, в том числе конкурента, либо является актом недобросовестной конкуренции в соответствии с антимонопольным законодательством.^[6]

Недостоверной же признается реклама, которая содержит не соответствующие действительности сведения о преимуществах рекламируемого товара, перед находящимися в обороте товарами, которые произведены другими изготовителями или реализуются другими продавцами и т.п.

В соответствии с частью 6 статьи 5 Закона РФ "О рекламе" в рекламе не допускается использование бранных слов, непристойных и оскорбительных образов, сравнений и выражений, в том числе в отношении пола, расы, национальности, профессии, социальной категории, возраста, языка человека и гражданина, официальных государственных символов (флагов, гербов, гимнов), религиозных символов, объектов культурного наследия (памятников истории и культуры) народов Российской Федерации, а также объектов культурного наследия, включенных в Список всемирного наследия.

Но это не означает что все требования Закона к рекламе выполняются. Например, в городе Самара, в отношении ООО "Диск-59" было вынесено решение о прекращении нарушения законодательства о рекламе.^[7]

Помимо этого реклама не должна побуждать к совершению противоправных действий, призывать к насилию и жестокости, иметь сходство с дорожными знаками или иным образом угрожать безопасности движения автомобильного, железнодорожного, водного, воздушного транспорта, формировать негативное отношение к лицам, не пользующимся рекламируемыми товарами, или осуждать таких лиц.

В рекламе не должно быть допущено использование иностранных слов и выражений, которые могут привести к искажению смысла информации. Демонстрация процессов курения и потребления алкогольной продукции, а также пива и напитков, изготавливаемых на его основе также не допустимо. Использование образов медицинских и фармацевтических работников возможно только рекламе медицинских услуг, в рекламе, потребителями которой являются исключительно медицинские и фармацевтические работники.

В рекламе не допускается использование бранных слов, непристойных и оскорбительных образов, сравнений, а также объектов культурного наследия, включенных в Список всемирного наследия. Стоимостные показатели в рекламе должны быть указаны в рублях, а в случае необходимости дополнительно могут быть указаны в иностранной валюте. Также не допускаются скрытой рекламы, то есть рекламы, которая оказывает не осознаваемое потребителями рекламы воздействие на их сознание, в том числе такое воздействие путем использования специальных видеовставок (двойной звукозаписи) и иными способами.^[8]

Помимо всего этого запрещено размещение рекламы в учебниках, предназначенных для обучения детей по программам начального общего и основного общего образования, школьных дневниках, а также в школьных тетрадях.

При производстве, размещении и распространении рекламы должны соблюдаться требования законодательства Российской Федерации, в том числе требования гражданского законодательства, законодательства о государственном языке Российской Федерации.

Таким образом, реклама обладает двумя признаками, которые отличают ее от оферты: во-первых, реклама всегда обращена неопределенному кругу лиц, во-вторых, целью рекламы не является сообщение адресатам о существенных условиях будущего договора.

Что касается признаков рекламной деятельности, то они в некоторой степени совпадают с общими признаками предпринимательской деятельности.

Инициативность и самостоятельность рекламной деятельности заключается в том, что субъекты рекламной деятельности имеют право без ограничений осуществлять свою деятельность, не противоречащую действующему рекламному законодательству.

Субъекты рекламной деятельности активно выбирают инициативу, они сознательно выбирают ситуацию, в которой персонально ответственные за успех или неудачу своего бизнеса.

Творческий и инновационный характер рекламной деятельности проявляется в поиске новых возможностей на правомерное осуществление рекламной деятельности, ориентации на нововведения. Субъект рекламной деятельности действует и оценивает, как независимый инноватор.

Систематичность, регулярность рекламной деятельности означает, что субъекты рекламной деятельности осуществляют свою деятельность на постоянной, профессиональной основе.

Рисковый характер при осуществлении рекламной деятельности означает, что на субъект рекламной деятельности возложено бремя предсказания неблагоприятных последствий (ущерба) и принятие мер по их

устранению.

Не следует смешивать цель рекламной деятельности и результат такой

целенаправленной деятельности. Но другая деятельность не может быть отнесена к предпринимательской, если ее целью не является получение прибыли. Но, если при осуществлении рекламной деятельности доходы не получены, то это не может быть основанием для исключения ее из видов хозяйственной деятельности. Таким образом, получение прибыли является необходимым признаком рекламной деятельности.

Самостоятельная юридическая ответственность при осуществлении рекламной деятельности означает, что субъекты несут ответственность за нарушение такой деятельности.

Также неотъемлемыми признаками рекламной деятельности является сочетание публичных и частных интересов, специальный круг субъектов, публично-правовой характер.

Социально ответственный характер при осуществлении рекламной деятельности означает, что субъекты такой деятельности несут ответственность перед обществом за осуществление своей деятельности.

Рекламная деятельность - это деятельность по заказу, изготовлению и распространению рекламы, регулируемых Законом "О рекламе".

Однако существует достаточное количество нормативных правовых

актов, имеющих влияние на характер отношений, возникающих в процессе производства, распространения и размещения рекламы. Как следствие, возникает вопрос: каким характером обладает рекламная деятельность - гражданско-правовым или административно-правовым? Конституционный

Суд Российской Федерации определяет, что законодательство о рекламе относится к ведению федеральных органов государственной власти, но при этом указывается, что рекламная деятельность комплексного нормативного правового регулирования. То есть отношения в области рекламы регулируются нормами гражданского, административного, финансового и других отраслей права и по этой причине являются предметом ведения как Федерации, так и ее субъектов. Согласимся, что рекламное законодательство неоднородно. По мнению Д.И. Елкановой, несмотря на содержание в рекламном законодательстве различных отраслей права, в

Законе о рекламе преобладает административно-правовой регулирования рекламной деятельности, и отношения, возникающие в процессе производства, размещения и распространения рекламы, являются административно-правовыми.

Не менее важным в рекламной деятельности является определение объекта рекламной деятельности, которым выступает реклама.

Согласно Закону "О рекламе" реклама - информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Не считаются рекламой:

- обнародование, произнесение в программе, передаче имени, наименования спонсора, объектов права интеллектуальной собственности,

принадлежащих ему;

- трансляция социальной рекламы, если она распространяется телерадиоорганизацией бесплатно;

- анонсы собственных программ, передач телерадиоорганизации.

Существует такое понятие как недобросовестная реклама, которая запрещена законодательством.

Ответственность за недобросовестную рекламу несет виновное лицо.

Также существует такое понятие как скрытая реклама- это информация о лице или товаре в программе, передаче, публикации, если такая информация служит рекламным целям и может вводить в заблуждение лиц относительно действительной цели таких программ, передач, публикаций. Скрытая реклама запрещается. Суть рекламы заключается в представлении объекта рекламирования, направленном на установление предварительных контактов с потенциальными контрагентами в целях извещения их о себе и своей деятельности. Поэтому регулирование отношений, связанных с рекламой, направлено на установление определенных требований и ограничений, касающихся не только рекламной информации, но и способов ее доведения до третьих лиц.

Очень часто, говоря о рекламе, мы имеем в виду рекламную деятельность, и наоборот. По нашему мнению, целесообразным будет закрепить такое определение рекламной деятельности в Законе "О рекламе", что позволит четко разграничить эти два понятия. Определить рекламную деятельность как самостоятельную, инициативную, систематическую на собственный риск хозяйственную деятельность, направленную на получение прибыли от выполнения рекламных работ, оказание рекламных услуг и предоставление посреднических рекламных услуг.

Кроме того, в рекламном законодательстве Российской Федерации определено понятие контррекламы - опровержение ненадлежащей рекламы, распространяемой с целью ликвидации вызванных ею последствий

Таким образом, можно сделать вывод, что законодательство о рекламной деятельности нуждается в совершенствовании. По мнению автора, следует перенять опыт развитых зарубежных стран, в которых рекламная деятельность урегулирована на достаточно высоком уровне. Но перед этим нужно создать условия, при которых такой механизм будет работать. Следует иметь в виду, что понятие рекламы, установленное Законом о рекламе, на практике используется не только для обозначения определенного вида информации, но и охватывает собой творческую деятельность по ее созданию и доведению до потенциального потребителя в целях продвижения объекта рекламирования на рынке. В итоге понятия "реклама" и "рекламная деятельность" зачастую применяются в гражданском обороте как синонимы.

Несмотря на наличие легального определения понятия закрепленного в Законе о рекламе, в научной среде единое понимание рекламы отсутствует. При применении системного подхода к изучению отношений, возникающих в рекламной деятельности, автором подтверждено, что рекламные отношения имеют три уровня:

гражданско-правовой,
административно-правовой и неправового в части взаимоотношений с
общественными, в т.ч. саморегулируемыми организациями.

Соответственно рекламные отношения неоднородны.

ГЛАВА 2. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ ЗА НАРУШЕНИЕ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА РФ О РЕКЛАМЕ

2.1. Ответственность в соответствии с Законом "О рекламе"

На современном этапе развития рыночных отношений рекламу можно

считать основным двигателем торговли. Сегодня реклама - это отражение

общественных настроений, симпатий и фобий, на которые она реагирует

быстрее, чем большинство других социальных институтов. С одной стороны,

реклама обеспечивает потребителей информацией, способствует достижению

высокого уровня спроса, поддерживает стимулы к повышению уровня жизни, выступает средством контроля качества товаров. С другой стороны,

реклама может предоставлять информацию, которая несколько преувеличена, вводить в заблуждение, может создавать препятствия для честной конкуренции, используя различные методы и подходы, которые выходят за пределы этических норм.

Именно поэтому, правовое регулирование рекламной деятельности имеет большое значение, ведь оно направлено на предотвращение и пресечение недобросовестной рекламы, которая способна повредить общественным интересам, имущественным и неимущественным правам физических и юридических лиц.

Большинство ученых, освещая определенную проблему правового регулирования рекламной деятельности, проводят анализ общего состояния

нормативного регулирования рекламной деятельности в России и в отдельных зарубежных странах и поднимают вопрос нормативного регулирования рекламной деятельности по ее видам и тому подобное. Кроме

того, на сегодня в России существует содержательная законодательная база

по данной тематике. Общие положения и принципы, касающиеся правового

регулирования рекламы, содержатся в Гражданском кодексе РФ. Например, в

соответствии со ст. 60 ГК РФ реорганизуемое юридическое лицо дважды

периодичностью один раз в месяц помещает в "уполномоченных" средствах

массовой информации уведомление о своей реорганизации, а согласно ст. 10

Закона РФ от 7 февраля 1992 г. N 2300-I "О защите прав потребителей"

изготовитель (исполнитель, продавец) обязан своевременно предоставлять

потребителю необходимую и достоверную информацию о товарах (работах,

услугах), в частности, сведения об основных потребительских свойствах товаров (работ, услуг), цену в рублях и условия приобретения, гарантийный

срок, если он установлен, правила и условия эффективного и безопасного

использования.

Однако основным правовым актом, регулирующим отношения в области рекламы, является Закон "О рекламе". В ст. 4 Закона о рекламе признается его приоритетность по сравнению с другими нормативными актами, регламентирующими порядок и способы регулирования рекламы.

Так, основным нормативным документом, регулирующим рекламную деятельность в России, является ФЗ «О рекламе», который определяет основы рекламной деятельности в России, регулирует отношения, возникающие в процессе производства, распространения и потребления рекламы. Названный Закон определил положение хозяйствующих субъектов

в рекламной деятельности. Он также ввел понятийный аппарат, общие требования к рекламе, специальные требования к рекламе отдельных товаров

и услуг, а также к различным способам распространения рекламы, запретил

ненадлежащую рекламу, установил государственный контроль в лице антимонопольного органа за соблюдением законодательства РФ о рекламе и

ответственность за его нарушение.

Закон "О рекламе" также распространяется на использование рекламы,

полностью или частично является предметом авторского права и смежных

прав. Такой вывод может быть сделан на основании анализа ст. 4 Закона, с

уточнением, что использование рекламы также должно осуществляться в соответствии с требованиями законодательства России об интеллектуальной

собственности, в частности, авторского права и смежных прав2. Если реклама является предметом авторского права и смежных прав, то они подлежат защите в соответствии с действующим законодательством.

Согласно Закону "О рекламе", реклама должна быть четко отделена от другой информации, независимо от форм или средств распространения, таким образом, чтобы ее можно было идентифицировать как рекламу. Для

того, чтобы отделить рекламу от другой информации, которая таковой не является, ст. 16 Закона "О рекламе" содержит специальное правило: "размещение текста рекламы в периодических печатных изданиях, не специализирующихся на сообщениях и материалах рекламного характера, должно сопровождаться пометкой "реклама" или пометкой "на правах рекламы".

Логотип телерадиоорганизации, которая осуществляет трансляцию программ, передач, не считается рекламой. Таким образом, для признания иного, авторского или редакционного материала рекламой избраны два критерия: 1) целенаправленность его на обращение внимания потребителей

на конкретную марку (модель, артикул) продукции или на ее производителя

для формирования интереса и содействия реализации продукции; 2) наличие

в информации исходных данных (реквизитов) лица, производящего и распространяющего указанную продукцию. Исходя из этого, запрещается реклама в скрытой, завуалированной форме, то есть размещение таких рекламных материалов, публикуемых в прессе, передаются на радио, демонстрируются на телевидении как редакционные, например, в новостях и редакционных статьях газет. Подобные требования содержатся не только в

Законе "О рекламе", но и в других законах. Так, в ст. 25 Закона "О средствах массовой информации" указано, что журналист обязан воздерживаться от распространения в коммерческих целях иных материалов, содержащих рекламные сведения о реквизитах производителя продукции или услуг (адрес, контактный телефон, банковский счет и т.п.) Распространение

продукции средства массовой информации считается коммерческим, если за

нее взимается плата. Продукция, предназначенная для некоммерческого распространения, должна иметь пометку "Бесплатно" и не может быть предметом коммерческого распространения. Следует отметить, что подобные

ограничения, в том числе по объему вещания или издания не распространяются на теле-, радиопрограммы, средства массовой информации, которые зарегистрированы в качестве специализирующихся на

сообщениях и материалах рекламного характера.

Специальные же требования к рекламе отдельных видов товаров четко и подробно указаны в Законе о рекламе применительно к конкретному товару как объекту рекламирования.

В ст. 2 указанного Закона обозначена сфера его применения и установлено правило о том, что Закон не распространяется на политическую рекламу, в том числе предвыборную агитацию и агитацию по вопросам референдума. Из данного правила можно заключить, что законодатель умышленно обозначает политическую рекламу как более емкое понятие, включающее в себя и различные виды агитации (предвыборную и по вопросам референдума).

Политической рекламой нередко подменяется социальная реклама в силу повышенной "политизированности". Существует мнение, например, В.В. Мыльникова о том, что законодательно произошло отождествление политической рекламы не только с предвыборной агитацией, но и, по сути, с рекламой социальной.

Закон "О рекламе" является основным, но не единственным нормативным актом в сфере регулирование рекламы. К ним относятся как законы, так и подзаконные нормативные акты. Это Международный кодекс рекламной практики; Указ Президента Российской Федерации от 17 февраля 1995 г. N 161 "О гарантиях права граждан на охрану здоровья при распространении рекламы"; Соглашение о сотрудничестве государств – участников СНГ в сфере регулирования рекламной деятельности;

Федеральный закон "Об охране здоровья граждан от воздействия окружающего табачного дыма и последствий потребления табака".

Законодательство о рекламе носит комплексный характер, в нем нормы частного права пересекаются с нормами публичного права. Собственно, рекламные отношения требуют учета частных и публичных интересов, что

приводит взаимодействие диспозитивного и императивного способов регулирования. Итак, для совершенствования рекламного законодательства

должны использоваться гражданско-правовые инструменты, направленные

на обеспечение оптимального сочетания рыночного саморегулирования экономических субъектов хозяйствования и государственного регулирования макроэкономических процессов, а также сбалансирования публичных и частных интересов субъектов рекламной деятельности.

На сегодня реклама занимает очень важное место в общественной жизни. Именно с помощью рекламы компании-производители доводят до сведения потребителей основную информацию о своей продукции или услуги, стимулируют к приобретению такой продукции.

А.А. Кирилловых в своей работе "Реклама и рекламная деятельность: проблемы правового регулирования" говорит, что реклама является сложным и противоречивым понятием. С одной стороны, ее влияние на экономику является благоприятным, поскольку она способствует росту экономики, капиталовложений денег, числа рабочих мест, поддерживает конкуренцию, а также информирует потребителей и увеличивает рынки для новых товаров. С

другой стороны, она приводит к истощению ресурсов, монополизации, может создавать барьеры для вступления на рынок, противодействовать конкуренции, в чем проявляются негативные свойства рекламы. Столь же спорным является ее влияние на потребителей. Обеспечивая потребителей информацией, будучи средством контроля за качеством способствуя повышению, поддержке или стабилизации спроса и обеспечивая стимулы для повышения уровня жизни, реклама одновременно нередко подает ненужную,

бесполезную информацию или такую, вводящую в заблуждение.

Гражданско-правовая (имущественная) ответственность в рекламных

правоотношениях применяется наряду с административной, а в некоторых

странах - и уголовной ответственностью. Ст.38 Закона "О рекламе" устанавливает возможность применения к нарушителям мер гражданско-

правовой и административной ответственности. Также законодательство не

исключает применение мер дисциплинарной и уголовной ответственности.

Но имущественная ответственность видится наиболее эффективной в предпринимательстве, и поэтому ее необходимо применять во всех возможных случаях.

Все правовые нормы, определяющие и закрепляющие гражданско-правовую ответственность, выполняют ряд функций: правовосстановительную, обеспечительную, пресекательную, штрафную,

предупредительную.

Институт гражданско-правовой ответственности объединяет нормы права, регулирующие отношения, которые гарантируют прежде всего возможность граждан и других субъектов гражданского права восстановить нарушенные права и свободы, возместить причиненные им убытки, связанные с невыполнением или ненадлежащим выполнением договорных

обязательств.

Как разновидность государственного принуждения, ответственность за рекламные правонарушения имеет все признаки, присущие юридической ответственности в целом: применяется к лицам, совершившим правонарушения; применяется только уполномоченными государственными органами; заключается в возложении предусмотренной законом санкции.

Любые юридические лица и граждане, чьи права и интересы нарушены

в результате ненадлежащего осуществления рекламной деятельности, могут

обратиться в установленном порядке в суд, арбитражный суд с исками о возмещении убытков, включая упущенную выгоду; возмещение вреда, причиненного здоровью и имуществу; компенсации морального вреда. Вид и

размеры исковых требований, заявляемых пострадавшим, последний определяет самостоятельно, в пределах принадлежащего ему гражданского

права на защиту. Суды рассматривают дела на основе общих норм гражданского права и процесса, в частности часть первая ГК, предусматривающие основания ответственности и способы защиты гражданских прав. Судебная защита является главной, но не единственной

отличительной чертой гражданской ответственности от административной,

среди других можно назвать такие признаки, как: наступление гражданской

ответственности не только за нарушение гражданского закона, а и договора;

применение санкций не только к физическим, но и к юридическим лицам, и

восстановление имущественного положения потерпевшего в качестве основного, а наказание в виде второстепенной задачи гражданской ответственности.

Рассмотрим основные виды гражданско-правовых нарушений.

Гражданско-правовые нарушение в виде конкуренции:

- Если участник рекламной деятельности занимает доминирующее положение на рынке производства и / или распространения рекламы, и примет меры, которые будут иметь или могут иметь результатом ограничение конкуренции и / или ущемляющие интересы других субъектов;

- Незаконные сделки или согласованные действия конкурирующих участников рекламной деятельности, или их согласованные действия с органами исполнительной власти, если такие действия направлены на ограничение конкуренции.

Наличие значительной доли предприятия на рынке рекламных услуг рассматривается как дополнительный признак наличия рыночной власти.

Зарубежное законодательство среди рекламных правонарушений называет привлечения покупателей недозволенными рекламными средствами

(заниженные цены, выставленные отдельных, выгодных по цене товаров, противопоставление начальных и пониженных этой в витринах и прейскурантах; дезинформацию в рекламе о престиже фирмы (размер и репутацию предприятия, потребительские свойства товара, технологии производства, распространения сведений о конкурентах, что вредит их деятельности; подкуп служащих или доверенных лиц подарками или взятками с целью получения преимуществ в конкурентной борьбе, например

при выдаче разрешения на размещение внешней рекламы; разглашение служебной тайны и секретов производства сотрудниками в течение срока

действия трудового контракта с целью получения личной выгоды, конкуренции или нанесение ущерба, использование наименований других фирм без их согласия. В российском же законодательстве данная проблема

регулируется и законодательством о недобросовестной конкуренции, понятие которой закреплено в Федеральном законе от 26 июля 2006 г. N 135-

ФЗ "О защите конкуренции", и недобросовестной рекламы, определенной Федеральным законом от 13 марта 2006 г. N 38-ФЗ "О рекламе", остается одной из наиболее сложных правовых проблем.

Для нужд судебного правоприменения правонарушения в рекламных отношениях можно сгруппировать в зависимости от вида гражданских прав, нарушаются с использованием их классификации, предусмотренной действующим ГК:

- Нарушение субъективного права на рекламу незаконными действиями

государственных и общественных органов;

- Нарушение прав потребителей в рекламе;

- Нарушение рекламных обязательств;

- Нарушение права собственности в рекламных правоотношениях;

- Нарушения в рекламе прав авторов и их правопреемников;

-Нарушение личных неимущественных прав, обеспечивающие естественное существование человека;

- Нарушение информационных прав в рекламе;

- Вмешательство в личную и семейную жизнь человека;

- Нарушения в сфере конкуренции.

Критерии принадлежности коммерческой рекламы, поскольку она направлена к будущим потребителей товара, можно вывести из положений ст.10 Закона "О защите прав потребителей», которая определяет составляющие информации о товаре и его производителе. Основными требованиями являются необходимость, доступность, достоверность и своевременность информации, использованной в рекламе; это требование

основывается на презумпции отсутствия у потребителя специальных знаний

о свойствах и характеристиках товаров (работ, услуг).

Обязательным для представления в рекламе из перечисленных составляющих является только информация о лицензии.

Отсутствие лицензии является основанием для привлечения виновных

к ответственности.

Так, размещение рекламы медицинских услуг в периодическом издании без ссылки на номер лицензии и наименование органа, его выдавшего, дало основания Управлению Федеральной антимонопольной службы обратиться в суд за принудительным взысканием наложенного штрафа. Другие составляющие информации для потребителя могут использоваться в рекламе по желанию рекламодателя, но при этом соответствовать действительности, чтобы не ввести потребителя в заблуждение.

Установка и обслуживание рекламной конструкции вмешивается в интересы частных лиц, если оно нарушает бизнес или права собственности

соседнего владельца.

Для размещения рекламы требуется получить разрешение на установку и эксплуатацию рекламных конструкций (ст. 19 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе"). Помимо общих требований, предусмотренных в ст. 19 Закона о рекламе, необходимо также учитывать

конкретные нормы, установленные соответствующим региональным законодательством РФ в зависимости от места, где планируется размещение рекламной конструкции. В каждом субъекте РФ существует свой порядок получения указанного разрешения.

Установить противоправность наружной рекламы позволяют:

размещение в непосредственной близости от соседнего владельца или другом неположенном месте;
опасная конструкция;
неисправное состояние;
загораживания входа или выхода относительно смежной собственности;
загораживания света или воздуха по смежной собственности; загораживания поля зрения на или по смежной собственности; несостоятельность быть использован в корыстных целях; завешивания или иное посягательство на общественные зоны;
нарушения законодательства, регулирующего распространение наружной рекламы; наличие источников яркого света, вибрации и шума в техническом носителе рекламы.

К числу общих условий гражданско-правовой ответственности можно

отнести: 1) противоправный характер поведения (действия или бездействие)

лица, на которое предполагается возложить ответственность; 2) наступивший

для гражданина вред; 3) наличие причинно-следственной связи между противоправным поведением причинителя вреда и наступившими последствиями; 4) вина правонарушителя.

Совокупность названных условий, необходимых для возложения гражданско-правовой ответственности на нарушителя, называют составом

гражданского правонарушения.

Основными признаками состава гражданского правонарушения выступают: 1) объекты; 2) объективная сторона; 3) субъекты; 4) субъективная сторона.

Жаль, но наличие вреда является также условием наступления юридической ответственности.

Вредом является уменьшение или уничтожение имущественных, или личных неимущественных (личных) благ, охраняемых законом. Вред может быть причинен вследствие:

нарушения прав интеллектуальной собственности в процессе производства рекламы;
нарушение прав интеллектуальной собственности на рекламу; недостоверной и неправдивой рекламы; использование при создании рекламы незаконных методов и способов;
необоснованного отказа от предоставления необходимой для подачи иска информации об участниках рекламного процесса;
нарушение прав и свобод личности в процессе рекламной деятельности;
нарушение государственной, личной, производственной и коммерческой тайны в процессе рекламной деятельности;
нарушение требований закона об определение рекламы, языка в рекламе и спонсируемой рекламы;
нарушение порядка размещения и распространения рекламы.

В зависимости от объекта правонарушения, различают имущественный и неимущественный (моральный) вред.

В случае вреда вещам речь может идти о фактически причиненных убытках, или об имущественном вреде, выраженную в денежной форме, которая заключается в уменьшении имущественного положения потерпевшего по сравнению с приобретенным до того времени, когда причинен вред, расходы, необходимые для восстановления предыдущего состояния лица и об упущенной выгоде, то есть доходы, которые лицо могло бы реально получить, если бы его право не было нарушено. Учитывая специфику рекламных отношений, обусловленная конкурентные функцией последней, наличие упущенной выгоды очень трудно доказывать.

Вред может быть неимущественного (морального), если она не имеет экономического смысла, а правонарушения принесло физические или нравственные страдания лицу. Моральный вред может компенсироваться одновременно с имущественным, но чаще выступает самостоятельным объектом возмещения.

В некоторых случаях Гражданский кодекс признает угрозу причинения

вреда основанием наступления гражданской ответственности, воплощая юридическую концепцию о необходимости переноса деликтной ответственности "на более раннюю степень, когда противоправное деяние

создает возможность причинения вреда или, когда сама деятельность имеет

опасные свойства. Это предполагает возложение гражданско-правовой деликтной ответственности не только за причиненный вред, но и за "деликт

создания опасности".

Тем самым допускается привлечение к ответственности лиц, непосредственно вред не причинявших, но участвовавших в формировании угрозы (опасности) причинения вреда. В случае неустранения угрозы по

требованию заинтересованных лиц, последние могут требовать возмещения ущерба и запрета деятельности, создающей угрозу, например, в случае субсидиарной ответственности. Так признание рекламы ненадлежащей может повлечь неблагоприятные последствия не только для рекламораспространителя, но и для рекламодателя.

Закон "О защите прав потребителей" позволяет эффективно предупредить наступление общественно вредных последствий в результате таких неправомерных действий участников рекламной деятельности, как использование при создании рекламы незаконных методов и способов, которые влияют на подсознание человека, нарушение порядка размещения и

распространения рекламы, и нарушения прав и свобод человека в процессе

рекламной деятельности. Причинение вреда жизни, здоровью или имуществу

потребителя - он вправе требовать возмещения убытков, причиненных его жизни, здоровью, природным объектам, находящимся в его владении на праве собственности или на других основаниях, предусмотренных законом

или договором, а также требовать возмещения морального вреда.

Убытки, причиненные потребителю товарами (работами, услугами),

Приобретенными в результате недобросовестной рекламы, подлежат возмещению виновным лицом в полном объеме.

Подводя итог сказанному, можно сделать вывод, что с целью более идентификации ответственности физических и юридических лиц за нарушение рекламной деятельности предлагается Законе о рекламе выделить

самостоятельную главу, где формы ответственности будут систематизированы, поскольку недобросовестная реклама может быть актом

недобросовестной конкуренции, могут быть использованы объекты авторского права, интеллектуальной собственности и иных смежных институтов права, что вызывает путаницу на практике.

В сегодняшней российской действительности рекламное законодательство Российской Федерации не является совершенным для использования определенных этических приемов и методов. Это связано с тем, что в настоящее время ФЗ «О рекламе» и иные нормативно-правовые акты недоработаны. Рекламное законодательство не вышло на тот уровень, когда общество перестанет думать, что «что не запрещено, то разрешено».

Нарушение физическими или юридическими лицами законодательства о рекламе влечет за собой ответственность в соответствии с гражданским законодательством. Лица, права и интересы которых нарушены в результате распространения ненадлежащей рекламы, вправе обращаться в установленном порядке в суд или арбитражный суд, в том числе с исками о возмещении убытков, включая упущенную выгоду, о возмещении вреда, причиненного здоровью физических лиц и (или) имуществу физических или юридических лиц, о компенсации морального вреда, о публичном опровержении недостоверной рекламы (контррекламе).^[9]

В случае установления антимонопольным органом факта распространения недостоверной рекламы и выдачи соответствующего предписания антимонопольный орган вправе обратиться в установленном порядке в суд или арбитражный суд с иском к рекламодателю о публичном опровержении недостоверной рекламы за счет рекламодателя. При этом суд определяет форму, место и сроки размещения такого опровержения.

Нарушение рекламодателями, рекламо-производителями, рекламо-распространителями законодательства о рекламе влечет за собой ответственность в соответствии с законодательством об административных правонарушениях.

Федеральными законами за умышленное нарушение законодательства о рекламе могут быть установлены иные меры ответственности.

Суммы штрафов за нарушение законодательства о рекламе и неисполнение предписаний антимонопольного органа зачисляются в бюджеты бюджетной системы РФ в следующем порядке:

- в федеральный бюджет - 40 процентов;

- в бюджет субъекта Российской Федерации, на территории которого зарегистрированы юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, допустившие нарушение законодательства Российской Федерации о рекламе, - 60 процентов.

Уплата штрафа не освобождает от исполнения предписания о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.

2.2. Административная ответственность

Антимонопольный орган осуществляет в пределах своих полномочий государственный контроль за соблюдением Российской Федерации законодательства о рекламе, и предупреждает, выявляет и пресекает нарушения физическими или юр. лицами законодательства РФ о рекламе; возбуждает и рассматривает дела по признакам нарушения законодательства о рекламе.

Антимонопольный орган, осуществляя в пределах своей компетенции государственный контроль за соблюдением законодательства Российской Федерации о рекламе, направляет рекламодателям, рекламопроизводителям и рекламораспространителям предписания о прекращении нарушения законодательства о рекламе, а также решения об проведении контррекламы.

В части ответственности за нарушения антимонопольного законодательства существуют определенные Правила^[10] Рассмотрим порядок рассмотрения дел, о нарушениях антимонопольного законодательства исходя из вышеназванных Правил.

Согласно пункту 2.1 Правил при наличии признаков нарушения законодательства руководитель ФАС РФ издает приказ о создании Комиссии по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства. В состав Комиссии входят председатель, специалисты ФАС (территориального органа) общим количеством не менее трех человек. Председатель Комиссии в течение пяти рабочих дней со дня издания приказа выносит определение о возбуждении дела по признакам нарушения антимонопольного законодательства.

При рассмотрении дела ведется протокол. Рассмотрение дела ведется председателем таким образом, чтобы обеспечить наиболее полный и всесторонний анализ и оценку обстоятельств дела, соблюдение прав и законных интересов лиц, участвующих в деле. При рассмотрении дела непосредственно исследуются письменные и вещественные доказательства, заслушиваются или оглашаются объяснения лиц, участвующих в деле, заключения экспертов.

Итогом рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства является принятие решения, которое принимается Комиссией простым большинством голосов в отсутствие лиц, участвующих в деле. Члены Комиссии не имеют права воздерживаться от голосования, а председатель Комиссии голосует последним. В случае равенства количества голосов, отданных "за" и "против" решения, определяющим является голос председателя Комиссии. В соответствии с пунктом 2.27 Правил решение Комиссии должно состоять из вводной, описательной, мотивировочной и резолютивной частей.

Если в процессе рассмотрения дела были выявлены признаки преступления со стороны руководителей хозяйствующих субъектов, должностных лиц федеральных органов исполнительной власти, органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации и местного самоуправления, а также граждан, в том числе индивидуальных предпринимателей Комиссия принимает решение о направлении материалов дела в соответствующие правоохранительные органы (пункт 2.29 Правил).

Нарушение рекламодателями, рекламо-производителями, рекламо-распространителями законодательства о рекламе влечет за собой ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации об административных правонарушениях.

В соответствии со статьей 14.3 КоАП РФ Нарушение рекламодателем, рекламопроизводителем или рекламораспространителем законодательства о рекламе (ненадлежащая реклама или отказ от контррекламы) влечет наложение административного штрафа:

- на граждан от двух тысяч до двух тысяч пятисот рублей;

- должностных лиц - от четырех тысяч до двадцати тысячи рублей;

- на юридических лиц - от сорока до пятисот тысяч рублей.^[11]

Возможно применение нормы КоАП РФ предусматривающей административную ответственность за невыполнение в установленный срок законного предписания, решения федерального антимонопольного органа, его территориального органа. Данные действия влекут наложение административного штрафа на граждан от трехсот до пятисот рублей; должностных лиц в размере от одной до двух тысяч рублей или дисквалификацию на срок до трех лет; на юридических лиц - от десяти тысяч до двадцати тысяч рублей (статья 19.5 КоАП РФ).

Наложение административного штрафа оформляется постановлением по делу об административном правонарушении, в котором указываются размер штрафа, сроки и порядок уплаты.

Следует также помнить о том, что ответственность наступает за каждое нарушение законодательства о рекламе, а равно и количество штрафов, которые могут быть наложены территориальными органами Федеральной антимонопольной службы Российской Федерации, будет кратно числу допущенных нарушений законодательства о рекламе.

2.3. Ответственность рекламодателя и рекламораспространителя

Рекламодатель несет ответственность за нарушение требований таких как распространение недобросовестной и недостоверной рекламы; нарушение общих требований к рекламе; нарушение правил защиты несовершеннолетних в рекламе; это размещение рекламы товаров, реклама которых запрещена; это нарушение правил рекламы товаров при дистанционном способе продажи; также это нарушение правил рекламы стимулирующих мероприятий.

Помимо этого в социальной рекламе не допускается упоминание о конкретных марках (моделях, артикулах) товаров, товарных знаках, знаках обслуживания и об иных средствах их индивидуализации, о физических лицах и юридических лицах, за исключением упоминания об органах государственной власти, об иных государственных органах, об органах местного самоуправления, о муниципальных органах, которые не входят в структуру органов местного самоуправления, и о спонсорах.

Так же рекламодатель несет ответственность за нарушение сроков хранения рекламных материалов; за нарушение законодательно установленных правил рекламы алкогольной продукции, пива, табака, табачных изделий и курительных принадлежностей, оружия, лекарственных средств, медицинской техники, изделий медицинского назначения и медицинских услуг, в том числе методов лечения, биологически активных добавок и пищевых добавок, продуктов детского питания, основанных на риске игр и пари, финансовых услуг, ценных бумаг, договора ренты.

Ответственность рекламо-распространителя.

Рекламо-распространитель несет ответственность за нарушение следующих требований:

- нарушение общих требований законодательства о рекламе;

- в социальной рекламе не допускается упоминание о конкретных марках (моделях, артикулах) товаров, товарных знаках, знаках обслуживания и об иных средствах их индивидуализации, о физических лицах и юридических лицах, за исключением упоминания об органах государственной власти, об иных государственных органах, об органах местного самоуправления, о муниципальных органах, которые не входят в структуру органов местного самоуправления, и о спонсорах;

- нарушение сроков хранения рекламных материалов;

- рекламу товаров, реклама которых не допускается;

- нарушение правил рекламы товаров при дистанционном способе продажи;

- нарушение правил рекламы стимулирующих мероприятий;

- нарушение особенностей рекламы в телепередачах, на радио, в периодических печатных изданиях, рекламы при кино - и видео-обслуживание, распространяемая по сетям электросвязи и размещаемая на почтовых отправлениях;

- нарушение правил рекламы на транспортных средствах;

- нарушение правил рекламы алкогольной продукции, пива, табака, табачных изделий и курительных принадлежностей, оружия, лекарственных средств, медицинской техники, изделий медицинского назначения и медицинских услуг, в том числе методов лечения, биологически активных добавок и пищевых добавок, продуктов детского питания, основанных на риске игр и пари, финансовых услуг, ценных бумаг, договора ренты.^[12]

Требования, за нарушение которых предусмотрена ответственность рекламодателя и рекламо-распространителя перечислены в частях 6 и 7 статьи 38 ФЗ "о рекламе".

Рекламо-производитель несет ответственность за нарушение перечисленных требований, в случае, если будет доказано, что нарушение произошло по его вине.

Суммы штрафов за нарушение законодательства Российской Федерации о рекламе и неисполнение предписаний антимонопольного органа зачисляются в бюджеты бюджетной системы Российской Федерации в следующем порядке:

- в федеральный бюджет - 40 процентов;

Постановление по делу об административном правонарушении за нарушение антимонопольного законодательства не может быть вынесено по истечении одного года со дня совершения административного правонарушения (статья 4.5 КоАП РФ).

Рассматривать дела об административных правонарушениях вправе руководитель федерального антимонопольного органа, его заместители, а также руководители территориальных органов федерального антимонопольного органа и их заместители.

В случае, если после выявления административного правонарушения в области антимонопольного законодательства осуществляется экспертиза или иные процессуальные действия, требующие значительных временных затрат, проводится административное расследование (статья 28.7 КоАП РФ).

Постановление о наложении административного штрафа может быть обжаловано в суд. Отметим, что решения антимонопольного органа, вынесенные по фактам нарушений антимонопольного законодательства, могут быть оспорены в суде независимо от того, связаны ли они с наложением административных взысканий и штрафов.

ГЛАВА 3. ПРОБЛЕМЫ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ РЕКЛАМНОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ В РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

На сегодняшний день дать полное определение понятия «реклама» достаточно сложно. Под рекламой в юридической литературе понимается - информация, распространяемая любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке; согласно Федеральному закону «О рекламе» от 13.03.2006 N 38-ФЗ (далее- ФЗ «О рекламе»). С экономической точки зрения реклама - источник информации, который нацелен на повышение объемов продаж, стимулирование конкуренции и появление новых товаров, улучшение качества товаров и снижение цен. Также следует отметить, что реклама - это не только информация, но также и субъекты и объекты рекламной деятельности, и их отношения. Например, в ФЗ «О рекламе» можно увидеть, что одна из основных целей данного закона является зашита субъектов от недобросовестной конкуренции в области рекламы, предотвращение появления ненадлежащей рекламы и предотвращение негативных последствий, которые могут быть ею вызваны.

Основная проблематика закона связана с тем, что реклама в настоящее время развивается очень быстро в связи с новыми технологиями и желаниями потребителя. Следовательно, закон не в силах дать полную защиту всем субъектам данной сферы. В связи с этим считаю целесообразным дать правовую классификацию отдельных видов рекламы в зависимости от содержания, территориального распространения и иных факторов. В последствии, при появлении новых видов рекламной деятельности их можно будет сопоставить с основной классификацией через специальные требования к рекламе.

Сегодня требования к рекламе подверглись изменению по сравнению с прошлыми законодательными актами, где перечислялись не только общие требования к рекламе, но также и раскрывалось содержание видов ненадлежащей рекламы, например, недобросовестной, а также недостоверной, неэтичной, заведомо ложной, скрытой.

В ст. 5 Федерального закона о рекламе в пункте первом указано, что:

1. Реклама должна быть добросовестной и достоверной. Недобросовестная реклама и недостоверная реклама не допускаются.

Остановимся здесь и попробуем разобраться, что же является «недостоверной рекламой»?

Это та реклама, которая содержит не соответствующие действительности сведения. В качестве примера недобросовестной рекламы приведем дело, рассмотренное арбитражным судом.

Компании было вынесено предписание о прекращении нарушения законодательства в связи со слоганом "лучший товар города".

Суд округа согласился с позицией антимонопольного органа и разъяснил следующее:

В силу Закона о рекламе, недостоверной рекламой признается та, которая в т. ч. содержит не соответствующие действительности сведения о преимуществах рекламируемого товара.

По мнению компании, она была вправе включить в рекламный модуль слоган "лучший товар города". У нее имеется диплом лауреата регионального конкурса "Лучшие товары и услуги региона" по программе " 100 лучших товаров России".

Между тем, в городе работает более десятка различных предприятий, которые производят аналогичный товар, имеют дипломы и свидетельства, подтверждающие высокое качество производимой ими продукции. У них также есть награды, в т. ч. "100 лучших товаров России".

Доказательств, подтверждающих, что именно товар компании является лучшим в городе, нет. Таким образом, спорная реклама вводит потребителей в заблуждение и нарушает права потенциальных конкурентов. Словосочетание "лучший товар" предполагает, что он является самым востребованным и качественным, а другие предприятия рынка не имеют данных показателей. Такое утверждение является некорректным сравнением аналогичного товара других изготовителей, то есть недостоверной рекламой.

Использованный в рекламе способ подачи с использованием слогана «лучший товар города» исключал наличие у товара-конкурента положительных качеств, и подразумевалось что он имеет худшие характеристики чем «товар города». В данном случае негативная оценка товара-конкурента вытекала из формы подачи и смысла рекламной информации. Использование таких словосочетаний недопустимо, и нарушает требование Федерального закона.

Возникает вопрос, все ли охватывают требования предъявляемые к рекламе согласно законодательству? В настоящее время ФЗ «О рекламе» и иные нормативно-правовые акты можно считать «недоработанными» в связи с тем, что рекламное законодательство Российской Федерации не является совершенным для использования определенных этических приемов и методов. По сути, рекламное законодательство не вышло на тот уровень, когда общество перестанет думать, что «что не запрещено, то разрешено».

Работая в сфере рекламы люди зачастую нарушают элементарные этические нормы, нормы марали и нравственности что способствует подрыву института рекламы в целом. Создается негативное впечатление о рекламе в целом. Данный механизм становится «мертвым» и «отталкивающим». В связи с этим общественное мнение меняется на противоположенное: «если рекламируют - значит плохое, хороший продукт рекламировать не надо».

В настоящий момент можно заметить, что постепенно формируются предпосылки для того, чтобы в перспективе отечественной рекламной деятельности и создаваемой в стране рекламной продукции мы сумели вплотную приблизиться по своим организационным и качественным параметрам, к мировому уровню. Также одной из причин является экономическая ситуация в стране: которая объективно мешает развитию рекламной деятельности, которая в свою очередь характеризуется сравнительно низкими темпами прироста производства, невысокой покупательной способностью значительной части российского населения. В результате снижается эффективность рекламы, а для большинства рекламодателей она становится непомерно дорогой, что вынуждает последних идти по пути удешевления рекламной продукции через снижение художественных и эстетических требований к ней. Полноценно реклама работает лишь в крупных городах, где покупательская способность населения в среднем выше чем по всей стране.

Также остается открытым вопрос о контроле рекламы в сети интернет. Реклама в интернете является одним из самых стремительно развивающихся способов ее распространения. Реклама распространяемая по средствам сети интернет также является наиболее эффективным способом для привлечения клиентов и рекламы товаров и услуг. Необходимость контроля такой данной отрасли сподвигла законодателей во всем мире к созданию специальных норм регулирующих рекламную деятельность и отношения возникающие на ее фоне в сети интернет. Практическое отсутствие регулирование данного вида рекламы у нас в стране порождает множественные нарушения законодательства. Проанализировав данную проблему можно прийти к выводу, что правовое регулирование рекламной деятельности остается несовершенным. Федеральный закон «О рекламе», несмотря на многократные редакции, все еще не в полной мере отвечает ожиданиям отечественных рекламистов. Также складывается мнение, что ФЗ «О рекламе» был создан для защиты интересов только лишь рекламодателей, рекламопроизводителей, рекламораспространителей, интересы потребителя стоят на последнем плане. Требуется совершенствование законодательства для достижения положительных результатов в этой отрасли и защиты интересов всех участников данных отношений.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

На данный момент остается открытым вопрос о контроле рекламы в сети интернет. Реклама в интернете является одним из самых стремительно развивающихся способов ее распространения. Реклама распространяемая по средствам сети интернет также является наиболее эффективным способом для привлечения клиентов и рекламы товаров и услуг. Необходимость контроля такой данной отрасли сподвигла законодателей во всем мире к созданию специальных норм регулирующих рекламную деятельность и отношения возникающие на ее фоне в сети интернет. Практическое отсутствие регулирование данного вида рекламы у нас в стране порождает множественные нарушения законодательства.

Проанализировав данную проблему можно прийти к выводу, что правовое регулирование рекламной деятельности остается несовершенным. Федеральный закон «О рекламе», несмотря на многократные редакции, все еще не в полной мере отвечает ожиданиям отечественных рекламистов. Также складывается мнение, что ФЗ «О рекламе» был создан для защиты интересов только лишь рекламодателей, рекламопроизводителей, рекламораспространителей, интересы потребителя стоят на последнем плане.

И в заключение данной работы отметим, что привлечение к любому виду юридической ответственности должностных лиц федеральных органов исполнительной власти, органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации, органов местного самоуправления и иных наделенных функциями или правами указанных органов власти органов или организаций, коммерческих и некоммерческих организаций или их руководителей, а также физических лиц, в том числе индивидуальных предпринимателей не освобождает их от обязанности исполнить решение или предписание антимонопольного органа, представить ходатайство (уведомление) для рассмотрения или совершить предусмотренные антимонопольным законодательством действия.

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ

О введении в действие части первой Гражданского кодекса РФ: Федеральный закон Российской Федерации от 30 ноября 1994 г. № 52-ФЗ (утр. силу) //СПС Консультант плюс
О защите потребителей от недобросовестной рекламы: Указ Президента Российской Федерации от 10 июня 1994 г. № 1183 (ут. силу) //СПС Консультант плюс
О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках: Федеральный закон РСФСР от 22 марта 1991 г. № 948-1 (ред. от 26.07.2006//СПС Консультант плюс
О кооперации в СССР: Закон СССР от 26 мая 1988 г. № 8998-XI (ут. силу) //СПС Консультант плюс
Основы гражданского законодательства Союза ССР и республик от 31 мая 1991 г. № 2211-1 (ут. силу) //СПС Консультант плюс
О рекламе: Федеральный закон Российской Федерации от 18 июля 1995 г. № 108-ФЗ (ут. силу) //СПС Консультант плюс
О рекламе: Федеральный закон Российской Федерации от 13 марта 2006 г. № 38-ФЗ (ред. от 28.06.2014) //СПС Консультант плюс
Постановление Восьмого Арбитражного Апелляционного суда от 28 октября 2011 г. по делу № А70-630/2011 // СПС «Консультант Плюс».
Постановление Второго Арбитражного Апелляционного суда от 17 октября 2011 г. по делу № А82-3871/2011 // СПС «Консультант Плюс».
Постановление Семнадцатого Арбитражного Апелляционного суда от 23 июня 2010 г. по делу № 17АП 5770/2010-АК // СПС «Консультант Плюс».
Актуальные проблемы предпринимательского права / под ред. А.Е. Молотникова и Р.С. Куракина. — М.: Волтерс Клувер, 2016.
Городов О.А. Право промышленной собственности: учебник. — М.: Статут, 2011.
Григорьев, Д. В. Сравнительная реклама в российском законодательстве / Д. В. Григорьев // Конкуренция и право. – 2015. – № 5. – С. 59–64.
Гришаев, С. П. Реклама: правовое регулирование / С. П. Гришаев. – М.: редакция «Российской газеты», 2015. – Вып. 10. – 175 с.
Еременко В.И. Новая редакция Закона о конкуренции: достижения и просчеты // Законодательство и экономика. — 2013. — № 2. — С. 37–46.
Кондратовская С.Н. Правовые проблемы пресечения недобросовестной конкуренции на товарных рынках: дисс. … канд. юрид. наук. — СПб. 2015.
Кособродов, В. М. Саморегулирование рекламной деятельности в Российской Федерации / В. М. Кособродов // Адвокат. – 2014. – № 12. – С. 35–40.
Кособродов, В. М. Международный опыт саморегулирования рекламной деятельности / В. М. Кособродов // Адвокат. – 2015. – № 1. – С. 59–64.
Кирилловых, А. А. Реклама и реклам-ная деятельность: проблемы правового регулирования: учебник / А. А. Кирилловых. – М.: Деловой двор, 2013. – 224 с.
Мамаева, А. А. Где заканчивается ин-формация и начинается реклама? Методы фармацевтических компаний по продвиже-нию рецептурных препаратов / А. А. Мамаева // Конкуренция и право. – 2015. – № 4. – С. 48–52.
Маркварт Э. Сравнительный анализ регулирования недобросовестной конкуренции в ФРГ, Европейском Союзе и Российской Федерации: дисс. … канд. юрид. наук — М., 2018.
Нюняев В.О. Правовое регулирование рекламной деятельности: дисс. … канд. юрид. наук. — СПб., 2018.
Резникова, Е. В. Понятие рекламы: особенности применения в фармацевтической отрасли / Е. В. Резникова // Информационное право. – 2015. – № 3. – С. 38–42.
Ромат, Е. В. Реклама: теория и практика: учебник / Е. В. Ромат, Д. В. Сендеров. – СПб.: Питер, 2013. – 512 с.
Свиридова, Е. А. Реклама как объект интеллектуальной собственности: учебник / Е. А. Свиридова. – М.: Юркомпани, 2013. –
с.
Сунгатуллина, Л. А. Саморегулирование как средство пресечения недобросовестной конкуренции в сфере рекламы / Л. А. Сунгатуллина // Конкурентное право. – 2013. – № 1. – С. 31–36.
Сушкова, О. В. Защита интеллекту-альных прав в фармацевтической деятельности: учебное пособие / О. В. Сушкова. – М.: Проспект, 2017. – 112 с.
Спектор Е.И. Комментарий к Федеральному закону «О рекламе» (постатейный). — М.: ЗАО «Юстицинформ», 2017.
Шиткина, И. С. Настольная книга руководителя организации: правовые основы / И. С. Шиткина. – М.: Юстицинформ, 2016. – 506 с.

Федеральный закон РФ от 2 декабря 1990 года №395-1 «о банках и банковской деятельности» (в ред. ФЗ 28.04.2009г. №73-ФЗ) ↑
Федеральный закон РФ от 8 августа 2001 №128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» (в ред. ФЗ от 25.11.2009 №273-ФЗ, с изм. внес. ФЗ от 18.07.2009 №177-ФЗ) ↑
Федеральный закон РФ «о рекламе» от 13 марта 2006 года №38-ФЗ (в ред. от 27.09.2009г. №228-ФЗ) ↑
Некрасова И.В. Правовое регулирование рекламы // Адвокат. N 7.2017 ↑
Бове К.Л., Аренс У.Ф. Современная реклама /Пер. с англ. Тольятти, 2015 ↑
Гражданское право. Ч.1: учебник /Под ред. Ю.К. Толстого, А.Л. Сергеева. М., 2017 ↑
Федеральный закон РФ «о рекламе» от 13 марта 2006 года №38-ФЗ (в ред. от 27.09.2009г. №228-ФЗ) ↑
Некрасова И.В. Правовое регулирование рекламы // Адвокат. N 7.2017. ↑
Пузыревский С.А. Государственный контроль соблюдения законодательства Российской Федерации о рекламе // Российский рекламный ежегодник. 2016 ↑
Приказ Федеральной антимонопольной службы Российской Федерации от 2 февраля 2005 года №12 «Правила рассмотрения дел о нарушении антимонопольного законодательства». ↑
Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях от 30 декабря 2001 года №1995-ФЗ (в ред. ФЗ от26.04.2007 №63-ФЗ). ↑
Петров Д.А. Некоторые вопросы привлечения к административной ответственности за ненадлежащую рекламу // Юридическая работа в кредитной организации. N 1.2016. ↑