Содержание:

Введение

Тема настоящей курсовой работы: «Облигация как вид ценной бумаги».

Ценные бумаги играют значительную роль в платежном обороте государства, в мобилизации инвестиций.

К ценным бумагам в Российской Федерации относятся: государственная облигация, облигация, вексель, чек, депозитный и сберегательный сертификаты, банковская сберегательная книжка на предъявителя, коносамент, акция, приватизационные ценные бумаги и другие документы, которые законами о ценных бумагах или в установленном ими порядке отнесены к числу ценных бумаг.

Ценные бумаги по своей сути являются необходимым атрибутом развития рыночного оборота. С их помощью могут оформляться как кредитные, так и расчетные отношения, передача прав на товар и залог недвижимости, создание компаний и многие другие необходимые в рыночной экономике операции. Этот правовой инструмент позволяет ускорять расчеты между участниками имущественных отношений, вовлекать в кредитно-денежные и товарные обязательства широкий круг лиц, содействуя эффективному удовлетворению их имущественных интересов и вместе с тем - охраняя их от возможных злоупотреблений недобросовестных партнеров.

Представляется, что анализ тематики Облигация как вид ценной бумаги достаточно актуален и представляет научный и практический интерес.

Актуальность данной тематики заключается в том, что определение сущности облигации как вида ценной бумаги – одна из наиболее сложных проблем современной российской цивилистической доктрины.

Рассмотрение ее не представляло бы большой практической ценности, если бы оно не выходило за рамки собственно доктрины гражданского права. Правильное установление основополагающих понятий в данной сфере имеет принципиальное значение для текущей законотворческой деятельности.

Характеризуя степень научной разработанности проблематики Облигация как вид ценной бумаги, следует учесть, что данная тема уже анализировалась у различных авторов в различных изданиях: учебниках, монографиях, периодических изданиях и в интернете. Тем не менее, при изучении литературы и источников отмечается недостаточное количество полных и явных исследований тематики Облигация как вид ценной бумаги.

Научная значимость данной работы состоит в оптимизации и упорядочивании существующей научно-методологической базы по исследуемой проблематике – еще одним независимым авторским исследованием.

Практическая значимость темы Облигация как вид ценной бумаги состоит в анализе проблем, как во временном, так и в пространственном разрезах.

С одной стороны, тематика исследования получает интерес в научных кругах, в другой стороны, как было показано, существует недостаточная разработанность и нерешенные вопросы. Это значит, что данная работа, помимо учебной, будет иметь теоретическую, так и практическую значимость.

Определенная значимость и недостаточная научная разработанность проблемы Облигация как вид ценной бумаги определяют научную новизну данной работы.

При проведении исследования Облигация как вид ценной бумаги были использованы следующие методы исследования:

• анализ существующей источниковой базы по рассматриваемой проблематике (метод научного анализа).
• обобщение и синтез точек зрения, представленных в источниковой базе (метод научного синтеза и обобщения).

Будущие исследования Облигация как вид ценной бумаги также актуальны в целях постоянного и обоснованного решения проблемы данной работы.

Результаты могут быть использованы для будущих исследований тематики Облигация как вид ценной бумаги.

Объектом исследования является облигация как ценная бумага.

Целью выпускной квалификационной работы является изучение понятия, сущности и правового регулирования облигации как вида ценной бумаги.

Поставленная цель определяет задачи исследования:

1. Рассмотреть ценную бумагу как объект гражданского права.

2. Проследить облигацию в системе российских ценных бумаг.

3. Изучить практику применения облигаций.

Теоретическую базу исследования составили труды следующих ученых: Мурзина Д.В., Нерсесова Н.О., Белова В.А., Карабановой К., Суханова Е.А., Агаркова А.А. Шевченко Г.Н., Крашенинникова Е.А., Губина Е.А., Маковской А.А., Кастальского В., Кравченко Т.В. и др.

Работа состоит из введения, 3 глав основной части, выводов (заключения), списка использованных источников.

Во введении обоснована актуальность выбора темы, определены объект, цель и соответствующие ей задачи, охарактеризованы методы исследования.

В первой главе настоящей работы рассмотрены понятие и природа ценной бумаги и правовое регулирование облигации.

Вторая глава включает в себя понятие и особенности облигации как ценной бумаги, классификацию облигаций.

В главе третьей приводится практика применения облигаций, а именно эмиссия облигаций и особенности передачи прав по облигациям.

В заключении приводятся выводы проделанной работ

Глава I. Ценная бумага как объект гражданского права

§ 1. Понятие и природа ценной бумаги

Ценные бумаги - это неотъемлемая часть экономических отношений, между участниками которых с помощью таких бумаг оформляется заем (вексель), удостоверяются права на определенный товар, что также дает право распоряжаться им, в том числе и в качестве предмета залога (складские свидетельства). Ценные бумаги не только способствуют регламентации отношений между участниками гражданского оборота, но и стимулируют его развитие, хотя надо отметить и обратную взаимосвязь, когда на рынке сформировалась определенная потребность в том или ином виде ценных бумаг и поэтому их узаконенное появление оформляет уже сложившиеся отношения.

Ценные бумаги, неся в себе, по сути, экономический смысл, являются еще и важным институтом гражданского права и, соответственно, основаны на теоретической базе, складывающейся по поводу их сущности, свойств, природы, удостоверяемых ими прав. Это лишь малая часть вопросов, которые постоянно становятся предметом дискуссий.

Легальное определение ценной бумаги содержится в п. 1 ст. 142 ГК РФ: "Ценной бумагой является документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении". Данное определение отразило документарную концепцию ценных бумаг, исходящую из того, что ценная бумага - прежде всего движимая вещь. Наряду с документарной концепцией существует и бездокументарная, основанная на понимании природы ценной бумаги как совокупности права и как следствия развития доктрины о бестелесных вещах.^[1] Обоснованность существования такой концепции, хотя и в отношении лишь определенного вида ценных бумаг, подтверждается опять же ГК РФ, где в п. 2 ст. 142 указано, что в случаях, предусмотренных законом, или в установленном им порядке для осуществления и передачи прав, удостоверенных ценной бумагой, достаточно доказательств их закрепления в специальном реестре (обычном или компьютеризированном), а в ст. 149 ГК РФ законодатель, четко не определив, что же такое бездокументарная ценная бумага, указал порядок фиксации прав по ней.

Я полагаю, что прав Н.О. Нерсесов, который еще в 1879 - 1887 гг. указал, что ценные бумаги становятся таковыми вследствие права, заключающегося в документе. Бумага сама по себе не имеет ценности (не считая, разумеется, материала); становится же ценной лишь благодаря тому праву, выражением которого является. Следовательно, сущность ценных бумаг заключается в связи, существующей между данным правом и документом. При определении понятия "ценная бумага" необходимо учитывать, что право должно находиться в тесной связи с такой бумагой, чтобы владение документом считалось обязательным условием достижения той цели, которой служит документ. Отсюда вытекает, что документ как простое средство доказательства установления данного правоотношения не может считаться ценной бумагой, если только осуществление или передача права не обусловлены владением документом.^[2] Того же мнения уже в наши дни придерживается и В.А. Белов: «Ценными бумагами в юридическом смысле являются ценные документы, которые ценны не сами по себе, как бумаги (материальные предметы) в силу своих естественных свойств, а в силу содержащегося в них права на некоторую ценность».^[3]

Однако современная дуалистическая концепция в равной мере признает ценной бумагой как документарные ценные бумаги, так и бездокументарные, а наличие формального определения позволяет установить, является ли тот или иной документ ценной бумагой.^[4]

Законодателем установлены виды ценных бумаг (ст. 143 ГК РФ), но данный перечень является открытым и пополняемым в зависимости от того, какой документ будет отнесен к ценным бумагам законами о ценных бумагах или в установленном ими порядке.

Для признания документа ценной бумагой, по мнению Е.А. Суханова, он должен обладать рядом свойств.^[5]

Во-первых, литеральностью, под которой понимается возможность требовать исполнения только того, что прямо обозначено в ценной бумаге. Соответственно должны быть соблюдены установленные для конкретной ценной бумаги форма и обязательные реквизиты, что предусмотрено п. 1 ст. 142 ГК РФ.

Из указанной нормы ГК РФ вытекает и второе свойство, согласно которому документ необходимо предъявить обязанному лицу, т.е. начало презентации. Однако предъявление ценной бумаги не является самоцелью, оно необходимо для осуществления указанных в данном документе прав: с одной стороны, происходит легитимация кредитора в качестве субъекта права, выраженного в ценной бумаге, что составляет третье свойство ценной бумаги (прежде всего, речь идет о способе обозначения такого субъекта, форме (или степени) его определенности, различной, например, в именных и предъявительских ценных бумагах); с другой стороны, лицо, обязанное по бумаге, может выполнять свою обязанность только в отношении предъявителя бумаги.

Четвертое свойство ценной бумаги - абстрактность, на что указывает п. 2 ст. 147 ГК РФ, в соответствии с которым отказ от исполнения обязательства, удостоверенного ценной бумагой, со ссылкой на отсутствие основания обязательства либо на его недействительность не допускается.

Представляется, что данное свойство не должно распространяться на товарораспорядительные ценные бумаги (коносамент, складские свидетельства), поскольку в этом случае права держателя ценной бумаги напрямую зависят от обязательственно-правовых отношений, которые сложились, например, между грузоотправителем и перевозчиком, а потому такие бумаги являются каузальными.

В качестве пятого свойства ценной бумаги Е.А. Суханов выделил публичную достоверность. Согласно данному свойству участники правоотношения по ценной бумаге могут довериться ее формальным реквизитам, не принимая во внимание иные обстоятельства.

Выделение указанных выше свойств как признаков ценной бумаги не является общепринятым. Так, например, некоторые ученые говорят не об абстрактности ценных бумаг, а об их автономности, основываясь, по сути, на возможности отводить возражения, которые не основаны на самой бумаге, что делает право держателя автономным и независимым от прав его предшественников^.[6]

По моему мнению, применяя основания определения документа как ценной бумаги, предложенные Е.А. Сухановым, следует придерживаться исключительно документарной концепции ценных бумаг, что, безусловно, сужает возможности отнесения к ценным так называемых бездокументарных ценных бумаг. Так, например, все указанные свойства не будут касаться акций, существование которых есть прямое подтверждение верности именно бездокументарной теории ценных бумаг, особенно в свете существующей в экономике тенденции минимизации бумажного документооборота и перехода на электронные аналоги.

Что же касается ценных бумаг, содержание и документарная форма которых имеют первостепенное значение для реализации заложенного в них права (чек, вексель, товарораспорядительные ценные бумаги), то их основная особенность состоит в том, что только имеющий право на бумагу может в силу этого права распоряжаться ею с целью осуществления права из бумаги.^[7]

Когда речь идет о праве на ценную бумагу, то имеют в виду права на материальный объект - документ. Право на ценную бумагу при переходе от одного лица к другому носит обязательственный характер. В иных случаях имущественные отношения принадлежности материальных благ юридически оформляются как вещные правоотношения, которые разделяются на отношения собственности и отношения иных (ограниченных) вещных прав^.[8]

Ценная бумага не может принадлежать лицу на каком-либо ином вещном праве, нежели право собственности, в силу самой специфики вещи (ценной бумаги). Таким образом, право на ценную бумагу может быть вещным (в частности, правом собственности) и в определенные периоды дополняться правом обязательственным, принадлежащим другому лицу, а не лицу, обладающему на тот момент правом собственности в отношении ценной бумаги. Следовательно, заключив договор купли-продажи векселя третьего лица, держатель векселя, купивший, в свою очередь, вексель у векселедателя, обладает правом собственности на вексель, а покупатель векселя обладает обязательственным правом - правом требовать передать ему вексель в определенный момент, оговоренный договором. Соответственно на ценную бумагу существуют одновременно два права: право собственности принадлежит одному лицу, а право требовать передачу ценной бумаги - другому.

В соответствии с ГК РФ право из ценной бумаги может быть только имущественным. Федеральным законом от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" установлено, что, помимо имущественных прав, ценная бумага (эмиссионная) закрепляет также и неимущественные права, например право акционера на участие в общем собрании акционеров (ст. 31 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах"). Однако, по моему мнению, неимущественные права не носят самостоятельного, основного характера и не могут без имущественных прав содержаться в ценной бумаге. Таким образом, ценная бумага может удостоверять либо имущественные права, либо связанные с ними неимущественные права, поскольку она призвана участвовать в имущественном обороте и обладает качествами обращаемости.^[9]

Имущественное право может быть как вещным, так и обязательственным, соответственно, данное положение напрямую относится и к имущественным правам, удостоверяемым ценной бумагой. Вещные права закреплены в товарораспорядительных документах, причем наряду с вещными правами данные ценные бумаги имеют также обязательственно-правовое содержание. Ценные бумаги, которые закрепляли бы исключительно вещные права, не были известны ни советскому праву,^[10] ни действующему в настоящее время российскому законодательству. Все остальные ценные бумаги имеют обязательственное содержание. Такое разделение является классическим, и только вопрос об акциях остается открытым. Какие имущественные права закреплены в акциях? Законодатель однозначно относит их к обязательственным (п. 2 ст. 48 ГК РФ). Между тем права эти должны быть рассмотрены как субъективные права совершенно особого свойства - права корпоративные. Повод к сомнению в правильности нормативной квалификации порождается п. 1 ст. 67 ГК РФ, где данные права характеризуются с точки зрения их содержания. Если содержанием обязательства является требование совершения чужого действия, то возможности, перечисленные в ст. 67 ГК РФ, - участвовать в управлении делами, принимать участие в распределении прибыли или ликвидационного остатка - совершенно определенно не являются требованиями. Они представляют собой возможности совершения участником хозяйственного товарищества (общества) собственных действий, направленных на участие в чужой деятельности. Несомненно, что при определенных условиях у участников хозяйственных обществ и товариществ действительно могут возникать обязательственные права по отношению к обществу или товариществу, но это обстоятельство не отменяет специфическую юридическую природу правоотношений участия.^[11]

Далеко не все российские цивилисты придерживаются теории существования корпоративных прав, принадлежащих владельцу акций, но большинство признает как минимум неоднозначность данного вопроса, называя акцию сложной ценной бумагой^.[12]

На основании вышеизложенного предполагаю, что несмотря на колоссальное количество трудов ученых-цивилистов о ценных бумагах, вопросы теории ценных бумаг, в том числе об их природе, свойствах и правах, выраженных в них, являются по-прежнему актуальными.

§ 2. Правовое регулирование облигаций

Легальное определение облигации содержится в ст. 816 ГК РФ, в соответствии с которой облигацией признается ценная бумага, удостоверяющая право ее держателя на получение в предусмотренный ею срок от лица, выпустившего облигацию, номинальной стоимости облигации или иного имущественного эквивалента. Облигация предоставляет ее держателю право на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации или иные имущественные права. Аналогичное определение облигации содержится и в ст. 2 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" (в ред. от 07.02.2011; далее - Закон о рынке ценных бумаг), с дополнительным указанием на то, что это эмиссионная ценная бумага.

Статья 816 ГК РФ помещена в § 1 "Заем" главы 42, в которой подчеркивается, что договор займа может быть заключен путем выпуска и продажи облигаций только в случаях, предусмотренных законом или иными правовыми актами.

Таким образом, договор займа в случаях, предусмотренных законом или иными правовыми актами, приобретает формальный и абстрактный характер, находя свое воплощение в ценной бумаге - облигации. Кроме того, договор займа, обличенный в облигацию, становится оборотоспособным. Приобретая качества ценной бумаги, обязательство по договору займа переходит в упрощенном порядке. Поскольку законодательство предусматривает выпуск именных и предъявительских облигаций, то передача их может осуществляться либо путем простого вручения, либо в порядке трансферта.

Выпуск ордерных облигаций в настоящее время законодательством не предусмотрен, однако, как отмечал еще М.М. Агарков, "теоретически допустим выпуск облигационного займа в форме ордерных облигаций", но он же далее указывал, что "практически едва ли у нас может существовать какая-либо потребность в этом"^[13], с чем следует согласиться, учитывая, что облигации относятся к эмиссионным ценным бумагам.

Отношения займа, будучи выраженными в облигации, обусловливают определенные особенности этой ценной бумаги. Облигации являются срочными ценными бумагами, т.е. они могут быть выпущены только на определенный срок; другими словами, облигации - это специфическая форма договора займа, для которого характерны срочность и возвратность. Выпуск рентных (бессрочных) облигаций законодательством не предусмотрен. Отношения займа обусловливают и другую особенность облигации - наличие номинальной стоимости и платности. Должник-эмитент по облигации обязан уплатить кредитору (облигационеру) вознаграждение за пользование предоставленными денежными средствами, размер которого находится в прямой зависимости от номинальной стоимости облигаций и может выплачиваться как в форме процентов, исчисленных по определенной ставке, так и в форме дисконта - разницы между ценой продажи и ценой погашения.

Из "заемной" природы облигаций проистекает и такая их особенность, как возможность обеспечения исполнения обязательств по ним определенными способами исполнения, предусмотренными гражданским законодательством. Пункт 2 ст. 102 ГК РФ устанавливает правило, что акционерное общество вправе выпускать облигации на сумму, не превышающую размер уставного капитала либо величину обеспечения, предоставленного обществу в этих целях третьими лицами, после полной оплаты уставного капитала. Федеральный закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (в ред. от 28.12.2010 с изменениями и дополнениями, вступающими в силу с 01.01.2011) к облигациям с обеспечением относит облигации, обеспеченные залогом имущества акционерного общества - эмитента (п. 3 ст. 33). Закон о рынке ценных бумаг не содержит обязательного требования о предоставлении обеспечения только третьими лицами. Поэтому, учитывая верховенство ГК РФ, следует признать, что если обеспечение, точнее залог, предоставляется не третьими лицами, а самим эмитентом, то выпуск облигаций возможен не ранее третьего года существования акционерного общества и при условии надлежащего утверждения к этому времени двух годовых балансов общества, то есть по правилам выпуска облигаций без обеспечения. Представляется, что такое ограничение выпуска облигаций, содержащееся в ГК РФ, вряд ли целесообразно, поскольку установленные в законодательстве положения об обеспечении исполнения обязательств залогом позволяют надежно обеспечить интересы инвесторов и в случае предоставления предмета залога самим эмитентом.

Эмитентами облигаций могут быть юридические лица, органы исполнительной власти либо органы местного самоуправления. В.А. Белов считает, что по смыслу ГК РФ не могут выпускать облигации полные товарищества, а товарищества на вере ограничены суммой вкладов вкладчиков (коммандитистов).^[14]

Е.Л. Губин не согласен с этим мнением и полагает, что "...и полное, и коммандитное товарищества могут эмитировать облигации на всю сумму уставного капитала, так как никаких запретов на этот счет в законодательстве не содержится".^[15]

Более того, по его мнению, инвестиционные ценные бумаги, выпущенные полным или коммандитным товариществом, обладают высокой надежностью, поскольку имеется целый ряд гарантий соблюдения интересов владельцев ценных бумаг товарищества.

Соглашаясь с точкой зрения о возможности выпуска облигаций товариществами (поскольку в законодательстве нет прямого запрета на это) и исходя из общедозволительных начал гражданского права, следует категорически возразить мнению Е.Л. Губина о том, что товарищества могут эмитировать облигации на всю сумму уставного капитала. Поскольку у товариществ нет уставного капитала, у них может быть только складочный капитал.

Законодательство о ценных бумагах содержит понятие существенного нарушения условий заключенного договора займа (дефолта), т.е. неисполнение обязательства эмитента по облигациям в следующих случаях:
- просрочки исполнения обязательства по выплате очередного процента (купона) по облигации на срок более 7 дней или отказа от исполнения указанного обязательства;

- просрочки исполнения обязательства по выплате суммы основного долга по облигации на срок более 30 дней или отказа от исполнения указанного обязательства.

Облигации могут быть классифицированы по различным основаниям. Так, акционерное законодательство предусматривает размещение именных облигаций и облигаций на предъявителя. Если акционерное общество выпускает именные облигации, то оно обязано вести реестр их владельцев и в случае утраты облигации восстановить ее за разумную плату. Если общество выпускает облигации на предъявителя, то понятно, что никакого реестра быть не может, а права владельца такой облигации могут быть восстановлены в судебном порядке.

В зависимости от формы выпуска облигации, как и большинство эмиссионных ценных бумаг, могут выпускаться в документарной и бездокументарной формах. Бездокументарные облигации могут быть только именными.

По способу выплаты вознаграждения облигации подразделяются на облигации с процентным доходом и облигации с дисконтным доходом (когда вознаграждение облигационера состоит из разницы между ценой продажи облигации и ценой ее погашения).

Наиболее важной и юридически значимой является классификация облигаций на облигации с обеспечением и облигации без обеспечения.
Изменения в Законе о рынке ценных бумаг предусмотрели подробное регулирование исполнения обязательств по облигациям с обеспечением, т.е. облигациям, исполнение обязательств по которым обеспечивается залогом, поручительством, банковской гарантией, государственной или муниципальной гарантией (ст. 27.2).

Предусмотренный перечень видов обеспечения исполнения обязательств по облигациям является исчерпывающим. Действительно, трудно представить, чтобы неустойка, задаток или удержание могли обеспечить исполнение облигаций. Общие нормы гражданского законодательства применяются к отношениям, связанным с обеспечением исполнения обязательств по облигациям залогом имущества эмитента или третьего лица, в субсидиарном порядке. Преимущество установлено для специальных норм, содержащихся в Законе о рынке ценных бумаг.
Облигация с обеспечением предоставляет ее владельцу все права, возникающие из такого обеспечения. Некоторые способы обеспечения исполнения обязательств, например залог, поручительство, носят дополнительный (акцессорный) характер, вследствие чего недействительность основного обязательства влечет недействительность обеспечивающего его обязательства; недействительность соглашения об обеспечении исполнения обязательства не влечет за собой недействительности основного обязательства; при переходе права требования от первоначального кредитора к последующему переходят и права, обеспечивающие исполнение основного обязательства. Другие способы обеспечения исполнения обязательств - такие, как банковская гарантия, а также государственная или муниципальная гарантия, - относятся к неакцессорным; они просто взаимосвязаны с основным обязательством, что ведет к возможности сохранения действительности обеспечивающего обязательства при признании недействительным основного.
Специальное правовое регулирование отношений, возникающих в связи с обеспечением исполнения облигаций, выражается в следующем:

1) с передачей прав на облигацию, имеющую обеспечение, к приобретателю переходят все права, вытекающие из такого обеспечения;

2) передача прав, возникающих из предоставленного обеспечения, без передачи прав на облигацию не допускается;

3) в случае признания выпуска облигаций, обеспеченных ипотекой, несостоявшимся, регистрационная запись об ипотеке погашается на основании заявления залогодателя, к которому прилагается документ, подтверждающий принятие регистрирующим органом решения о признании соответствующего выпуска облигаций несостоявшимся.

Условия обеспечивающего обязательства должны содержаться в решении о выпуске облигаций, проспекте облигаций, а также в сертификатах облигаций при документарной форме их выпуска. Если обеспечение по облигациям предоставляется третьим лицом, то все вышеперечисленные документы должны быть подписаны и лицом, предоставившим обеспечение.
Рассмотрим подробнее способы обеспечения исполнения обязательств по облигациям.

1. Залог как способ обеспечения исполнения обязательств получил наибольшее распространение в России. Облигации с залоговым обеспечением в качестве предмета залога могут иметь только ценные бумаги и недвижимое имущество, которые в обязательном порядке подлежат оценке. Недвижимость и ценные бумаги являются наиболее распространенными предметами залога; в то же время и залог недвижимости, и залог ценных бумаг - наиболее сложные виды залога как с практической, так и с теоретической точки зрения.

Договор залога считается заключенным с момента возникновения прав на такие облигации у их первого приобретателя. Если исполнение обязательств по облигациям обеспечивается ипотекой, требования о нотариальной форме договора ипотеки, его государственной регистрации считаются соблюденными при условии нотариального удостоверения и госрегистрации учреждением юстиции решения о выпуске облигаций с залоговым обеспечением.

Кроме недвижимости предметом залога могут быть ценные бумаги. Пункт 1 ст. 336 ГК РФ устанавливает, что предметом залога может быть всякое имущество, за исключением изъятого из оборота, требований, неразрывно связанных с личностью кредитора и иных прав, уступка которых другому лицу запрещена законом. Таким образом, ценная бумага может быть предметом залога только в том случае, если она не изъята из гражданского оборота. Оборотоспособность является неотъемлемым признаком ценных бумаг и означает их способность быть предметом гражданско-правовых сделок. В то же время существуют ценные бумаги, не обладающие оборотоспособностью (транзитивностью). В качестве примера можно назвать именной чек, который в соответствии со ст. 880 ГК РФ не подлежит передаче и не может быть предметом залога. Но такая особенность именного чека не носит общего характера и не порочит в целом оборотоспособности ценной бумаги, а следовательно, и ее возможности быть предметом залога. Следует напомнить, что Единообразный закон о чеках (приложение N 1 к Женевской конвенции 1931 года) допускает возможность передачи именных чеков.
А.А. Маковская к числу ценных бумаг, изъятых из оборота, относит "золотую акцию",^[16] отмечая, что законодательство не допускает ее передачи в залог или траст. Анализируя Указ Президента РФ от 16.11.1992 N 1392 "О мерах по реализации промышленной политики при приватизации государственных предприятий" (в ред. от 26.03.2003), предусмотревший появление "золотой акции", можно сделать однозначный вывод, что "золотая акция" по своей сути не является ни акцией, ни ценной бумагой. Введение ее было необходимо государству для установления контроля, "права вето" за принятием решений общим собранием акционерного общества и не более того.

Федеральный закон от 21.12.2001 N 178-ФЗ "О приватизации государственного и муниципального имущества" (в ред. от 27.02.2003) также содержит понятие "золотой акции", которая, как и прежде, не является ни акцией, ни ценной бумагой.

В отношении эмиссионных ценных бумаг законодательство содержит дополнительные правила, заключающиеся в том, что обращение таких бумаг до полной их оплаты и госрегистрации отчета об итогах их выпуска запрещается (ст. 27.6 Закона о рынке ценных бумаг). То есть для того, чтобы эмиссионные ценные бумаги могли стать предметом залога, необходимо, чтобы они не только прошли этап госрегистрации выпуска, но и были размещены среди инвесторов, которые должны их полностью оплатить, а кроме того, должен быть зарегистрирован отчет об итогах их выпуска.
При публичном обращении облигаций к этим требованиям добавляется еще одно: обязательная регистрация проспекта ценных бумаг.
Именные ценные бумаги могут быть предметом залога без каких-либо ограничений; ордерные и предъявительские ценные бумаги могут быть предоставлены в обеспечение только при условии учета прав на них в депозитарии.

Правовой режим залога бездокументарных ценных бумаг обладает особенностями, связанными с тем, что операции с бездокументарными ценными бумагами могут совершаться только при обращении к лицу, осуществляющему официальную запись прав (п. 2 ст. 149 ГК РФ), поэтому залогодатель обязан зафиксировать обременение соответствующих бездокументарных ценных бумаг залогом у лица, осуществляющего учет прав на эти бумаги, и представить доказательства такой фиксации.
Владельцы облигаций с залоговым обеспечением вправе в течение 2 месяцев со дня наступления срока исполнения обязательств по облигациям направить залогодателю, лицу, указанному в решении о выпуске в качестве лица, которое будет осуществлять реализацию имущества, и эмитенту требование о реализации имущества, являющегося предметом залога.
По общему правилу заложенное имущество реализуется на торгах и денежные средства, полученные от его реализации, направляются лицам, являющимся владельцами облигаций с залоговым обеспечением.
Пункт 8 ст. 27.3 Закона о рынке ценных бумаг устанавливает, что если по основаниям, предусмотренным российским законодательством, заложенное имущество должно перейти в собственность владельцев облигаций с залоговым обеспечением, то имущество, являющееся предметом залога по облигациям, переходит в общую долевую собственность всех владельцев облигаций, обеспеченных таким залогом.

В. Кастальский указанное положение считает некорректным "...в свете того, что действующее законодательство не предусматривает обращения в собственность залогодержателя предмета залога"^[17]

Представляется, что это не так, поскольку действующее законодательство предусматривает случаи, когда заложенное имущество может быть оставлено за залогодержателем. Так, в п. 4 ст. 350 ГК РФ говорится, что при объявлении несостоявшимися повторных торгов залогодержатель вправе оставить предмет залога за собой. Кроме того, п. 3 ст. 49 Федерального закона от 16.07.1998 N 102-ФЗ "Об ипотеке (залоге недвижимости)" (в ред. от 30.12.2004) допускает право сторон при заключении договора о залоге закладной с передачей ее залогодержателю предусмотреть передачу прав по закладной в порядке, на условиях и с последствиями, которые предусмотрены ст. 48 этого Закона.

2. Исполнение обязательств по облигациям может обеспечиваться поручительством. Договор поручительства, которым обеспечивается исполнение обязательств по облигациям, считается заключенным с момента возникновения у их первого владельца прав на такие облигации.
Закон о рынке ценных бумаг специально оговаривает только солидарную ответственность поручителя и эмитента за ненадлежащее исполнение эмитентом обязательства. Механизм возникновения солидарного обязательства поручителя и эмитента своеобразен. Е.А. Суханов объясняет солидарную ответственность по договору поручительства следующим образом. Поскольку поручительство - обязательство придаточное (вспомогательное), поручитель хотя и отвечает солидарно с должником, но не безусловно, а лишь при наступлении факта неисполнения основного обязательства должником. Правила о солидарных обязательствах могут применяться к отношениям по поручительству лишь после наступления данного факта в объеме, не противоречащем существу обязательства поручительства и предписаниям специальных норм о поручительстве.^[18] Эти положения в полной мере применимы и к отношениям по облигациям, обеспеченным поручительством.

3. Еще один способ обеспечения исполнения обязательств - банковская гарантия. В силу банковской гарантии банк, иное кредитное учреждение или страховая организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате (ст. 368 ГК РФ).

4. Последним способом обеспечения исполнения обязательств по облигациям является государственная или муниципальная гарантия, под которой признается способ обеспечения гражданско-правовых обязательств, в силу которого гарант (Российская Федерация, ее субъект или муниципальное образование) дает письменное обязательство отвечать за исполнение лицом, которому дается государственная или муниципальная гарантия, обязательства перед третьими лицами полностью или частично (ст. 115 Бюджетного кодекса РФ).

Особым видом облигаций с обеспечением являются облигации с ипотечным покрытием, правовое регулирование которых осуществляется Федеральным законом от 11.11.2003 N 152-ФЗ "Об ипотечных ценных бумагах" (в ред. от 29.12.2004; далее - Закон об ипотечных ценных бумагах).

Облигации с ипотечным покрытием закрепляют право их владельца на получение фиксированного процента от их номинальной стоимости, который должен выплачиваться не реже чем раз в год. В отличие от других видов облигаций они не могут предусматривать получение облигационером каких-либо иных имущественных прав.

Главная особенность этого вида облигаций в том, что исполнение обязательств по ним обеспечивается залогом ипотечного покрытия. Ипотечное покрытие - новое понятие в российском законодательстве; в состав ипотечного покрытия могут входить только обеспеченные ипотекой требования о возврате основной суммы долга и об уплате процентов по кредитным договорам и договорам займа (в том числе удостоверенные закладными) и (или) ипотечные сертификаты участия, удостоверяющие долю их владельцев в праве общей собственности на другое ипотечное покрытие, денежные средства в российской или иностранной валюте, а также государственные ценные бумаги и недвижимое имущество (ст. 3 Закона об ипотечных ценных бумагах).

Эмиссия облигаций с ипотечным покрытием осуществляется в общем порядке, но на момент представления документов для госрегистрации выпуска таких облигаций размер обеспеченных ипотекой требований, составляющих ипотечное покрытие, должен быть не менее номинальной стоимости всех облигаций и суммы процентов по ним.
Исполнение обязательств по облигациям с ипотечным покрытием обеспечивается залогом ипотечного покрытия с момента возникновения прав на такие облигации у их первого владельца.

Облигация с ипотечным покрытием предоставляет ее владельцу все права, возникающие из залога ипотечного покрытия. Как и по любым облигациям с обеспечением, с переходом прав на облигацию к новому владельцу переходят и все права, возникающие из залога ипотечного покрытия.

Такой порядок обеспечения исполнения обязательств по указанному виду облигаций делает их надежным финансовым инструментом, обращающимся на вторичном рынке ценных бумаг.

Если обязательства по облигациям с ипотечным покрытием не исполняются или исполняются ненадлежащим образом, производится обращение взыскания на имущество, составляющее ипотечное покрытие облигаций. Реализация покрытия осуществляется по решению суда не ранее 2 месяцев со дня наступления срока исполнения обязательств по облигациям.^[19]
Кроме того, владельцам облигаций с ипотечным покрытием предоставляется право требовать от эмитента досрочного погашения облигаций в случаях нарушения установленного законом размера, порядка и условий формирования ипотечного покрытия, а также при осуществлении эмитентом запрещенной ему предпринимательской деятельности.

Таким образом хочу отметить, что законодательное регулирование облигаций за последнее время существенно изменилось в сторону обеспечения их надежности. Это позволяет сделать вывод о том, что облигации становятся полноценной частью российского финансового рынка.

Глава II. Облигация в системе российских ценных бумаг

§ 1. Понятие и особенности облигации как ценной бумаги

Ценные бумаги - необходимый атрибут рыночного хозяйства. Как объекты гражданских прав они относятся к вещам, будучи их особой разновидностью (ст. 128 ГК).

        Ранее, в огосударствленной экономике, оборот ценных бумаг по необходимости был чрезвычайно обеднен и представлен в основном государственными ценными бумагами - облигациями, предъявительскими сберкнижками и аккредитивами гострудсберкасс, выигравшими лотерейными билетами, а в расчетах между юридическими лицами мог использоваться расчетный чек. С переходом к рыночной экономике оборот ценных бумаг возрос, стал формироваться их рынок. Однако главное внимание при этом было уделено так называемым. "инвестиционным" ценным бумагам - акциям и облигациям частных коммерческих структур.

Облигации - это второй после акций важнейший вид ценных бумаг. И это слово пришло к нам из языка Цезаря и Цицерона — латинского. Буквально, оно означает обязательство.

Имеется в виду обязательство возмещения взятой в долг суммы - долговое обязательство. Организация-эмитент, выпустившая облигацию, выступает в роли заемщика денег или должника, а инвестор, вложивший в нее собственные средства — в роли кредитора.

Рынок облигаций - один из секторов рынка долговых бумаг - формируется в результате секъюритизации долгов наиболее крупных категорий участников финансового рынка: основными эмитентами облигаций являются Государство, органы местного самоуправления и представители корпоративного сектора, в том числе финансовые посредники, которые посредством данных инструментов осуществляют заимствования на относительно длительные сроки.^[20]

Свойства облигации, как инструмента долгового рынка, отражают основные принципы кредитных отношений: срочность, платность и возвратность. С другой стороны, свойствами облигации, отличающими ее от иных инструментов долгового рынка, являются: во-первых, относительно более продолжительный период обращения - как правило свыше года; во-вторых, эмиссии облигаций осуществляется в форме выпусков - то есть облигация является эмиссионной ценной бумагой, в частности по Российскому законодательству, в отличие от векселей, депозитных сертификатов и т.п.

Необходимость привлечения финансовых ресурсов на рынке облигаций обусловлена рядом причин:

- Во-первых: не все участники финансовой системы могут заимствовать на рынке собственности;

- Во-вторых: рынок облигаций охватывает так же и рынок капиталов, в отличие от других долговых инструментов, что позволяет эмитентам привлекать ресурсы на довольно длительное время;

- В-третьих: (это касается корпоративного сектора) облигаций в большинстве случаев не дают право голоса на участие в управлении деятельностью эмитента, как акции, а это в некоторой степени защищает бизнес эмитента от контроля со стороны инвесторов (покупателей облигаций).

Рынки акций и облигаций теснейшим образом связаны между собой, и зачастую денежные средства с одного из них напрямую перекачиваются на другой. Связь эта действует и на уровне акционерных обществ, так как многие из них в нынешних условиях выпускают оба вида бумаг, и показатели акций общества влияют на показатели стоящих за ними облигаций. Однако на рынке облигаций действуют иные правила, не менее сложные и детально проработанные за многолетнюю историю использования этого рыночного инструмента.

Теснейшая взаимосвязь фондовых рынков разных стран привела к стиранию многих качественных различий между ними к выработке единых форм и методов ведения операций.

Итак, что же такое облигация?

Облигация - это долговая ценная бумага, удосто­веряющая внесение ее владельцем денежных средств и подтвер­ждающая обязательства эмитента возместить инвестору стои­мость этой ценной бумаги в определенный срок с уплатой за­фиксированного в ней процента от номинальной стоимости об­лигации или получить иные имущественные права.

Основными свойствами облигации являются:

отношения займа между инвестором и эмитентом. Лицо, приобретающее облигацию, не становится совладельцем предприятия как акционер, а является его кредитором;

наличие конечного срока обращения облигации, по истече­нии которого она гасится, т.е. выкупается эмитентом по номинальной стоимости.^[21]

Мировая практика знает так называемые «вечные» облигации, у которых отсутст­вует конечный срок погашения. По данным облигациям ставка доходности пересматривается, как правило, каждые 10 лет, с тем чтобы снизить процентный риск эмитента. Кроме того, при выпуске облигаций оговаривается воз­можность их полного или частичного погашения по исте­чении 10 лет. Иногда в проспекте эмиссии по вечным облигациям указывают конечный срок действия облига­ций путем записи: «до ликвидации компании». Следует отметить, что выпуск бессрочных облигаций является крайне редким случаем. Это скорее исключение из пра­вил, чем общая закономерность;

приоритет облигаций по сравнению с акциями в получе­нии дохода. Выплата процентов по облигациям произво­дится в первоочередном порядке по сравнению с выплатой дивидендов по акциям;

наличие у владельца облигации права на первоочередное удовлетворение его требований, по сравнению с акционе­ром при ликвидации предприятия.

В связи с тем, что облигация является долговым обязательст­вом эмитента, она считается более старшей ценной бумагой, чем акция. Поэтому инвесторы, ориентированные на приобретение надежных ценных бумаг, предпочитают облигации акциям. Од­нако облигация, как менее рискованная ценная бумага, обычно имеет и меньшую доходность по сравнению с акциями.

Фирмы прибегают к эмиссии облигаций для того, чтобы получить заемный капитал. В отличие от банковского кредита, облигационные займы обеспечивают привлечение кредитных ресурсов на более длительные сроки. В индустриально развитых странах выпускают облигации со сроком обращения, как прави­ло, 10—15 лет.

Следует учитывать также, что, эмитируя облигации, фирма не увеличивает свой уставный капитал. Инвесторы, приобрет­шие облигации, не являются акционерами и, следовательно, не участвуют в управлении предприятием. Выпуск облигаций также как и выпуск акций стандартизируется государством.

Некоторые виды облигаций имеют свои особенности.

Законодательство допускает выпуск в обращение облигаций следующих видов:

- казначейские обязательства государства,

- облигации местных органов власти (муниципальные),

- облигации предприятий.

Открывают список обязательства правительства и государственных организаций. Они считаются самыми надежными во всей системе облигационных займов. Высокая надежность - основной фактор их привлекательности. Как правило, облигации государственных организаций для привлечения инвесторов обеспечиваются большим текущим доходом, чем правительственные облигации. Второй вид - бумаги местных (муниципальных) органов власти и действующих при них организаций. Обеспечением выплат по этим облигациям служат:

- местные налоги;

- доходы от деятельности входящих в эту систему организаций,

- дотации центральных властей на реализацию конкретных проектов.

Третья группа — облигации акционерных обществ. Оплата этих обязательств производится:

из сумм, полученных по итогам хозяйственной деятельности,

из средств от распродажи ранее накопленных активов.

В отличие от акций, включая и привилегированные акции с фиксированным доходом, цены на облигации не падают при переходе экономики в фазу спада. Более того, они начинают расти, и облигации становятся более привлекательными для инвесторов. Но правило это распространяется не на все виды, облигаций.

Так, облигации некоторых акционерных обществ очень сильно связаны со стоящими за ними акциями этих обществ. Любые колебания на рынке акций отражаются на котировке таких облигаций. Поэтому спад в экономике отрицательно сказывается и на доходности облигаций, выпускаемых этими обществами.

Отражением такого риска являются высокие по сравнению с другими видами бумаг купонные ставки по ним. Причем, чем ниже рейтинг бумаги, тем большую купонную ставку вынуждены предлагать инвесторам заемщики. По этой причине данные облигаций называют высокодоходными бумагами.^[22]

Таким образом, на основании вышеизложенного можно сделать следующие выводы:

1. Облигация- это эмиссионная ценная бумага, которая содержит в себе обязательство эмитента выплатить ее владельцу, то есть кредитору номинальную стоимость по окончании определенного срока, а также облигация предусматривает право ее владельца на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости данной ценной бумаги.(ст. 2 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" (в ред. от 07.02.2011; далее - Закон о рынке ценных бумаг)).

2. В силу своей природы облигация как финансовый инструмент несёт в себе меньше рисков, чем акция. Это связано с тем, что по облигациям поток платежей известен заранее (в случае классических облигаций): четко фиксированы время выплат и их размер. Таким образом, инвестору гарантируется возврат денежных средств в определенном размере, в определенный срок. Это существенное снижает уровень неопределенности денежных потоков по данному инструменту и в конечном итоге уменьшает риск инвесторов.

3. Инвестор, приобретая облигации, не принимает на себя риски бизнеса компании-эмитента кроме катастрофических, способных привести к дефолту или банкротству – независимо от динамики прибыли и перспектив развития отрасли и экономики в целом компания должна в полной мере осуществлять платежи по эмитированным ею облигациям. В то же время держатели акций в такой ситуации едва ли смогут рассчитывать на дивиденды или прирост курсовой стоимости.

4. Инвесторы более гибки в плане получения дополнительного дохода от вложений в облигации. В частности, если ценовая динамика того или иного облигационного выпуска благоприятная, то инвестор имеет возможность получить дополнительный доход.

§ 2. Классификация облигаций

Поскольку существует большое разнообразие облигаций, для описания их различных видов можно классифицировать облигации по ряду признаков. Чтобы дать развернутую классификацию облигаций, используем не только пока еще небольшой опыт функционирования российского облигационного рынка, но и богатый зарубежный опыт организации облигационных займов.

Анализ ГК РФ и ФЗ о государственных и муниципальных облигациях дает следующую классификацию:

        1. В зависимости от эмитента различают облигации:      

1.1.      Государственные;

1.2.      Муниципальные;

1.3.      Корпораций.

        2. В  зависимости от сроков, на которые выпускается займ, все многообразие облигаций условно можно разделить на две большие группы:

        2.1 Облигация с которой оговоренной датой погашения, которые в свою очередь делятся на:

2.1.1. Краткосрочные;

2.1.2. Среднесрочные;

2.1.3. Долгосрочные.

       Временные рамки, ограничивающие перечисленные, облигационные группы, для каждой страны различны и определяются законодательством, действующим в этой стране, и сложившейся практикой. Что касается российского законодательства, то оно содержит указания о сроках обращения только для государственных долговых обязательств.

        2.2.Облигации без фиксированного срока погашения включают в себя:

2.2.1. Бессрочные, или непогашаемые;

2.2.2. Отзывные облигации могут быть востребованы (отозваны) эмитентом до наступления срока погашения. Еще при выпуске облигаций эмитент устанавливает условия такого востребования: по номиналу или с премией;

2.2.3. Облигации с правом погашения предоставляют право инвестору на возврат облигации эмитенту до наступления срока погашения и получения за нее номинальной стоимости;

2.2.4. Продлеваемые облигации предоставляют инвестору право продлить срок погашения и продолжать получать проценты в течение этого срока;

2.2.5.Отсроченные облигации дают эмитенту право на отсрочку погашения.

       3. В зависимости от порядка владения облигации могут быть:

3.1. Именные, права владения которыми подтверждаются внесением имени владельца в текст облигации и в книгу регистрации, которую ведет эмитент;

3.2.На предъявителя, права владения которыми подтверждаются простым предъявлением облигации.

       4. По целям облигационного займа облигации подразделяются на:

4.1. Обычные, выпускаемые для рефинансирования имеющейся у эмитента задолженности или для привлечения дополнительных финансовых ресурсов, которые будут использованы на различные многочисленные мероприятия;

4.2.Целевые, средства от продажи которых направляются на финансирование конкретных инвестиционных проектов или конкретных мероприятий (например, строительство моста, проведение телефонной сети и т. п.).

       5. По способу размещения различают:

5.1. Свободно размещаемые облигационные займы;

5.2. Займы, предполагающие принудительный порядок размещения. Принудительно размещаемыми чаще всего являются государственные облигации (например, Государственные облигационные займы СССР 40-50-х годов).

     6.В зависимости от формы, в которой возмещается позаимствованная сумма, облигации делятся на:

6.1. С возмещением в денежной форме;

6.2. Натуральные, погашаемые в натуре. Примером натуральных облигаций являются облигации хлебных займов СССР 20-х годов, облигации АвтоВАЗа, выпущенные в 1993г.

        7.По методу погашения номинала могут быть:                

7.1. Облигации, погашение номинала которых производится разовым платежом;

7.2. Облигации с распределенным по времени погашением, когда за определенный отрезок времени погашается некоторая доля номинала;

7.3. Облигации с последовательным погашением фиксированной доли общего количества облигаций (лотерейные или тиражные займы).

        8. В зависимости от того, какие выплаты производятся эмитентом по облигационному займу, различают:

8.1. Облигации, по которым производится только выплата процентов, а капитал не возвращается, точнее, эмитент указывает на возможность их выкупа, не связывая себя конкретным сроком. К этой группе облигаций бессрочного займа относятся, например, английские консоли, выпущенные еще в середине XVIII в. и обращающиеся до настоящего времени;

8.2. Облигации, по которым лишь возвращается капитал по номинальной стоимости, но не выплачиваются проценты. Это так называемые облигации с нулевым купоном;

8.3. Облигации, по которым проценты не выплачиваются до момента погашения облигации, а при погашении инвестор получает номинальную стоимость облигации и совокупный процентный доход. К таким облигациям можно отнести сберегательные сертификаты серии Е, выпускаемые в США;

8.4. Облигации, по которым возвращается капитал по номинальной стоимости, а выплата процентов не гарантируется и находится в прямой зависимости от результатов деятельности компании - эмитента, т. е. от того, получает компания прибыль или нет. Такие облигации называют доходными или реорганизационными, т. е. выпускаются, как правило, компаниями, которым грозит банкротство;

8.5. Облигации, дающие право их владельцам на получение периодически выплачиваемого фиксированного дохода и номинальной стоимости облигации - в будущем, при ее погашении. Этот вид облигаций наиболее распространен в современной практике во всех странах.

        9. Периодическая выплата доходов по облигациям в виде процентов производится по купонам.

        Купон представляет собой вырезной талон с указанной на нем цифрой купонной (процентной) ставки. По способам выплаты купонного дохода облигации подразделяются на:

9.1.      Облигации с фиксированной купонной ставкой;

9.2. Облигации с плавающей купонной ставкой, когда купонная ставка зависит от уровня ссудного процента;

9.3. Облигации с равномерно возрастающей купонной ставкой по годам займа. Такие облигации еще называют индексируемыми, обычно эмитируются в условиях инфляции;

9.4. Облигации с минимальным или нулевым купоном (мелкопроцентные или беспроцентные облигации). Рыночная цена по таким облигациям устанавливается ниже номинальной, т. е. предполагает скидку. Доход по этим облигациям выплачивается в момент ее погашения по номинальной стоимости и представляет разницу между номинальной и рыночной стоимостью;

9.5 Облигации с оплатой по выбору. Владелец этой облигации может доход получить как в виде купонного дохода, так и облигациями нового выпуска;

9.6.      Облигации смешанного типа. Часть срока облигационного займа владелец облигации получает доход по фиксированной купонной ставке, а часть срока - по плавающей ставке.

         10. По характеру обращения облигации бывают:

10.1. Неконвертируемые;^[23]

10.2. Конвертируемые. Такие облигации конвертируются в обыкновенные акции того же эмитента. По конвертируемым облигациям в проспекте эмиссии указывается пропорция, в соответствии с которой осуществляется обмен облигации на акции.

Корпоративные облигации одного выпуска могут быть конвертированы в облигации другого выпуска. Такие замены осуществляются с целью реструктуризации (изменения структуры) долга. При этом замена одних облигаций на облигации с меньшими процентными выплатами или с большим сроком обращения называется рефинансированием. Рефинансирование ослабляет процесс долгов и используется не только на фондовом, но и в целом на финансовом рынке.^[24]

       11.В зависимости от обеспечения облигации делятся на два класса:

11.1. Обеспеченные залогом;

11.2. Необеспеченные залогом. В свою очередь, обеспеченные залогом облигации:

        11.1.1. Обеспечиваются физическими активами: в виде имущества и иного вещного имущества; в виде оборудования (облигации с подобным залогом чаще всего выпускаются транспортными организациями, которые в качестве обеспечения используют суда, самолеты и т. п.).

 Облигации под залог физических активов (как в виде вещного имущества, так и в виде оборудования) включают в себя так называемые: облигации под первый заклад;

второзакладные облигации, или облигации под второй заклад. Облигации под второй заклад стоят на втором месте после первозакладных и называются еще общезакладными. Претензии по облигациям под второй заклад рассматриваются после расчетов с держателями облигаций под первый заклад, но до расчетов с прочими инвесторами.

        11.1.2. Облигации с залогом фондовых бумаг обеспечиваются находящимися в собственности эмитента ценными бумагами какой-либо другой компании (не эмитента);

        11.1.3. Облигации с залогом пула закладных (ипотек). Такие же облигации выпускаются кредитором, на обеспечении у которого находится пул ипотек под выданные им ссуды под недвижимость. Поступление платежей по этим ссудам является источником погашения и выплаты процентов по облигационному займу, обеспеченному пулом закладных.

        11.2. Необеспеченные залогом облигации включают следующие разновидности:

11.2.1. Необеспеченные облигации какими-либо материальными активами. Они подкрепляются "добросовестностью" компании-эмитента, т. е. обещанием этой компании выплатить проценты и возместить всю сумму займа по наступлении срока погашения.

11.2.2. Облигации под конкретный вид доходов эмитента. По этим облигациям эмитент обязуется выплачивать проценты и погашать займ на счет каких-либо конкретных доходов.

11.2.3. Облигации под конкретный инвестиционный проект. Средства, полученные от реализации данных облигаций, направляются эмитентом на финансирование какого-либо инвестиционного проекта. Доходы, полученные от реализации этого проекта, эмитент использует на погашение займа и выплату процентов.

11.2.4. Гарантированные облигации. Облигации не обеспечены залогом, но выполнение обязательств по займу гарантируется не компанией-эмитентом, а другими компаниями. Чаще всего гарантом является более сильная с экономической точки зрения компания, что делает данные облигации более надежными.

11.2.5. Облигации с распределенной или переданной ответственностью. По этим облигациям обязательства по данному займу либо распределяются между некоторым числом компаний, включая эмитента, либо целиком принимают на себя другие компании, исключая эмитента.

11.2.6. Застрахованные облигации. Данный облигационный займ компания-эмитент страхует в частной страховой компании на случай возникновения каких-либо затруднений в выполнении обязательств по этому займу.^[25]

        12. В зависимости от степени защищенности вложений инвесторов различают:

12.1. Облигации, достойные инвестиций, - надежные облигации, выпускаемые компаниями с твердой репутацией; хорошее обеспечение;

12.2. Макулатурные облигации, носящие спекулятивный характер. Вложения в такие облигации всегда сопряжены с высоким риском.^[26]

Глава III. Практика применения облигаций

§ 1. Эмиссия облигаций

На основании ст. 143 Гражданского кодекса Российской Федерации облигации являются ценными бумагами. В соответствии с Федеральным законом от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг"(ред. от 07.02.2011г с изм. и доп. вступившими в силу с 07.04.2011г) (Закон N 39-ФЗ) облигация признается эмиссионной ценной бумагой, фиксирующей право ее владельца на получение от эмитента облигации в предусмотренный в ней (облигации) срок ее номинальной стоимости либо иного имущественного эквивалента. Помимо этого, облигация может предусматривать право ее владельца на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации или иных имущественных прав. Доходом по облигации будет являться процент или дисконт (либо и то и другое).

Характеризующая данный сектор отечественного финансового рынка статистика указывает на то, что только немногие промышленные корпорации занимались распространением своих облигаций, предлагая в их обеспечение автомобили или какое-либо иное материальное покрытие.

В банковском секторе фондового рынка до недавнего времени российские эмитенты не использовали такой общепринятый в мировой банковской практике инструмент привлечения средне- и долгосрочных ресурсов, как облигации. В структуре пассивов западных коммерческих банков выпущенные облигации играют заметную роль, а на международном рынке капиталов облигационные займы опережают по объему кредиты. В нашей стране ситуация несколько иная. Большинство российских коммерческих банков практически не проводили еще операций с собственными облигациями.

Эмиссионные ценные бумаги условно разделяются на именные и на предъявителя. Именные эмиссионные ценные бумаги выпускаются в бездокументарной форме. Исключение составляют случаи, предусмотренные федеральными законами. Эмиссионные ценные бумаги на предъявителя выпускаются исключительно в документарной форме. На каждую такую бумагу владельцу выдается сертификат.

Цели эмиссии облигаций следующие:

1. Привлечение на приемлемых условиях заемных средств на срок свыше года.

Привлечение инвестиционных ресурсов или "длинных" пассивов - задача, выдвигаемая эмитентом на первый план. В первую очередь успешное решение этой задачи направлено на обеспечение платежеспособности и ликвидности.

2. Акционерное общество, эмитируя облигации, не рискует попасть в зависимость от банка и самостоятельно может определять размер, сроки и условия погашения облигационного займа. Точно так же держатели акций не делятся правами управления потому, что облигация в отличие от акции права голоса не имеет.

3. Формирование положительной кредитной истории, а также позитивного имиджа компании для дальнейшего привлечения больших объемов финансовых ресурсов на рынке корпоративных облигаций, выпуска акций или выхода на международные рынки капитала. Чаще всего формирование кредитной истории является превалирующей целью эмитента, впервые выходящего на рынок корпоративных облигаций.

В любом случае, независимо от целей эмиссии, руководству компании, планирующей выпуск облигаций, необходимо помнить о некоторых основных условиях успешной эмиссии, при соблюдении которых можно привлечь финансовые ресурсы путем эмиссии корпоративных обязательств. В частности:

Так как основной источник погашения облигаций - это прибыль компании, полученная за период обращения облигаций, то объем эмиссии необходимо рассчитывать исходя из уровня этой прибыли. Таким образом, основное условие выхода на рынок корпоративных облигаций - это прибыльность эмитента.

Далее, еще одним условием, заслуживающим внимания, является зависимость ликвидности выпуска облигаций от его объема.

Ликвидность эмиссии облигаций чрезвычайно важна для эмитента, так как, чем более ликвидна ценная бумага, тем меньший уровень доходности по ней устраивает покупателя облигаций - инвестора. Это происходит потому, что более высокий уровень ликвидности предполагает меньший уровень риска. А это означает меньший уровень затрат по обслуживанию облигаций для эмитента.

Минимальный объем эффективной эмиссии - 250 - 300 млн руб., поскольку именно такой объем обеспечивает необходимую ликвидность выпуска облигаций, так как ценные бумаги распределяются среди достаточно широкого круга инвесторов. Некоторые из этих инвесторов в дальнейшем будут продавать облигации, другие будут готовы их приобрести.

Для того чтобы компания, выпустившая облигации, имела возможность выполнять свои обязательства по ним, при объеме эмиссии 250 - 300 млн руб. ей необходимо иметь ежегодный объем выручки не менее 2,5 млрд руб.

Кроме того, чем меньше объем выпускаемых облигаций, тем ниже их ликвидность, а следовательно, и привлекательность для инвесторов.

Помимо этого, необходимо понимать, что привлечение средств на рынке корпоративных облигаций стоит весьма недешево. Поэтому важным пунктом становится оценка того, принесут ли столь серьезные затраты экономический эффект.

В то же время можно найти и примеры совсем небольших эмиссий - объемом, например, 2 - 5 млн долл. США и менее. В этом случае выпуски облигаций (даже распространяемые по открытой подписке) обычно размещаются среди узкого круга инвесторов, договоренность с которыми достигается эмитентом еще на стадии планирования эмиссии. Предварительная договоренность с инвесторами в этом случае является важнейшим условием успешного размещения облигаций.

Если же руководство компании приняло твердое решение выпускать облигации, в этом случае необходимо выбрать андеррайтера - банк или инвестиционную компанию, который поможет определиться с параметрами займа, а также осуществить официальную процедуру эмиссии и размещение облигаций среди инвесторов.

Выбор андеррайтера необходимо осуществлять исходя из его опыта работы в области подготовки и размещения эмиссий корпоративных облигаций. Профессиональный уровень оказываемых андеррайтером услуг зависит от того, сколько эмиссий уже было им размещено.

Еще один важный критерий качества работы андеррайтера - это уровень доходности при размещении облигаций. Андеррайтер должен стремиться разместить облигации клиента с возможно более низкой доходностью. Это важный момент, так как, чем ниже доходность облигаций, тем ниже затраты эмитента.

Цели эмиссии облигаций чаще всего определяют ее параметры, такие как объем выпуска, срок до погашения, вид и доходность и др. Так, если финансовые ресурсы привлекаются под инвестиционный проект, то объем эмиссии будет зависеть от его стоимости, а срок обращения облигаций должен быть согласован со сроком окончания работ по проекту.

При определении параметров эмиссии необходимо учесть интересы эмитента и инвесторов.

После того как были определены параметры займа, эмитент может приступать непосредственно к процедуре выпуска облигаций.

Эмиссия облигаций может включать в себя несколько этапов:

1. Принятие решения о размещении облигаций.

На этом этапе советом директоров, общим собранием акционеров или другим уполномоченным на это органом эмитента принимается решение о выпуске, которое содержит информацию о сроках и способах размещения облигаций, цене размещения и других параметрах ценных бумаг. После принятия данного решения соответствующие сведения должны быть опубликованы в официальном печатном органе ФСФР.

2. Утверждение решения о выпуске облигаций.

В акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью решение о выпуске облигаций необходимо утвердить советом директоров или на общем собрании акционеров (участников) эмитента в срок не позднее чем через шесть месяцев с момента принятия решения о размещении облигаций.

В решении о выпуске облигаций должна содержаться следующая основная информация:

1) вид выпускаемых облигаций (купонные, дисконтные и т.д.);

2) номинальная стоимость облигаций;

3) сроки и способы размещения;

4) цена размещения либо порядок определения цены;

5) порядок и сроки выплаты дохода по облигациям, а также возможности и условия досрочного погашения.

Помимо этого, решение должно содержать порядок реализации закрепленных ценной бумагой прав, определять размер (порядок определения размера) доходов по облигациям. Также в решении необходимо определить действия владельцев облигаций на случай отказа эмитента от исполнения обязательств. Здесь устанавливается порядок раскрытия информации о неисполнении либо о ненадлежащем исполнении обязательств по облигациям. Эта информация включает объем неисполненных обязательств, причину неисполнения обязательств. А кроме того, перечисление возможных действий владельцев облигаций по удовлетворению своих требований.

В случае, когда для выпуска облигаций предоставляется обеспечение, к решению о выпуске необходимо прилагать условия соответствующего договора либо же банковскую гарантию.

3. Подготовка проспекта эмиссии.

Проспект эмиссии утверждается советом директоров или общим собранием акционеров (участников) эмитента и содержит подробную информацию об эмитенте и его ценных бумагах.

Проспект состоит из следующих разделов:

1) данные об эмитенте, в том числе:

- полное наименование эмитента и дата его государственной регистрации;

- сведения об учредителях, дочерних и зависимых структурах;

- перечень руководителей;

- основной вид деятельности;

- позиция предприятия на рынке;

- анализ отрасли и конкурентов и др.;

2) данные о финансовом положении эмитента, такие как годовая финансовая отчетность компании за последние три года;

3) сведения о предыдущих выпусках ценных бумаг, в частности описание всех предыдущих выпусков, их условий, способов размещения и т.п.;

4) сведения о размещаемых ценных бумагах, к которым относится полная информация об облигациях, включая объем эмиссии по номиналу и информацию об андеррайтере;

5) дополнительная информация, в частности ограничения в обращении облигаций, прочие особенности и условия выпуска и др.

Подготовка проспекта эмиссии - это одна из наиболее трудоемких задач во всем процессе выпуска облигаций. Это требует от эмитента максимальной открытости перед своим андеррайтером. Чаще всего подготовка проспекта эмиссии может занимать около месяца. После этого комплект необходимых документов направляется на регистрацию в ФСФР.

4. Регистрация проспекта эмиссии и решения о выпуске облигаций.

Регистрация решения о выпуске облигаций и проспекта эмиссии производится одновременно с государственной регистрацией выпуска облигаций. Регистрация проспекта эмиссии предусмотрена Стандартами эмиссии облигаций. Это происходит в том случае, когда размещение облигаций проводится через открытую подписку. Если распространение производится по закрытой подписке, то на облигации регистрация осуществляется лишь в том случае, если число их приобретателей, включая лиц, имеющих преимущественное право приобретения, превышает 500.

В ФСФР для регистрации выпуска облигаций эмитенту необходимо представить комплект документов, состоящий из:

1) заявления на регистрацию;

2) анкеты эмитента;

3) копии документа, подтверждающего государственную регистрацию эмитента;

4) решения о выпуске ценных бумаг;

5) протокола собраний уполномоченного органа эмитента, на которых были приняты решения о размещении и выпуске ценных бумаг;

6) копии устава эмитента;

7) проспекта эмиссии облигаций;

8) документа об уплате налога на операции с ценными бумагами и других документов.

Документы на государственную регистрацию выпуска облигаций представляются эмитентом не позднее одного месяца с момента утверждения решения об их выпуске.

Государственная регистрация не может осуществляться до момента полной оплаты уставного капитала акционерного общества или общества с ограниченной ответственностью. Иными словами, акционерные общества, где уставный капитал оплачен не в полной мере, не могут проводить эмиссию. Еще одним ограничением для акционерного общества в вопросе эмиссии облигаций является то, что при отсутствии обеспечения допускается размещать облигации не ранее чем через 2 года после регистрации при условии надлежащего утверждения к этому времени двух годовых балансов, как того требует ст. 102 Гражданского кодекса РФ, либо в случае предоставления обеспечения третьими лицами. Такое обеспечение должно соответствовать объему выпуска облигаций по номинальной стоимости при выпуске дисконтных облигаций и в совокупности с выплачиваемыми процентами по процентным облигациям.

В случае выпуска облигаций с обеспечением лицо, его предоставляющее, обязано подписать проспект эмиссии ценных бумаг, тем самым подтверждая достоверность информации об обеспечении. Это делается потому, что при наличии вины лица, подписавшие проспект, несут солидарную ответственность с эмитентом за ущерб, причиненный владельцу ценных бумаг вследствие предоставления недостоверной или неполной информации, вводящей инвестора в заблуждение.

В случае признания выпуска эмиссионных ценных бумаг недействительным ценные бумаги данного выпуска подлежат возврату эмитенту. Соответственно, средства, полученные эмитентом от размещения выпуска ценных бумаг, признанного недействительным, должны быть возвращены владельцам. Все издержки, связанные с признанием выпуска эмиссионных ценных бумаг недействительным (несостоявшимся) и возвратом средств владельцам, относятся на счет эмитента. В случае выпуска ценных бумаг в обращение сверх объявленного в проспекте ценных бумаг эмитент обеспечивает выкуп и погашение таких ценных бумаг. По истечении двух месяцев федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг вправе обратиться в суд о взыскании средств, неосновательно полученных эмитентом.

Обязанностью ФСФР является осуществление государственной регистрации выпуска облигаций или принятие мотивированного решения об отказе в государственной регистрации. Причем сделать это необходимо не позднее чем через 30 дней с даты представления всех документов. Если же у ФСФР возникнут замечания к представленным документам, документы могут быть возвращены на исправление. После того как выявленные нарушения будут устранены, ФСФР принимает документы на повторное рассмотрение. Таким образом, процесс регистрации может растянуться на более длительное, чем 30 дней, время.

Когда ФСФР принимает положительное решение в отношении регистрации выпуска облигаций, эмитент обязан обеспечить доступ к информации, содержащейся в проспекте эмиссии. Эмитент должен опубликовать уведомление о порядке раскрытия информации в периодическом печатном издании. Дополнительным условием здесь является то, что тираж этого печатного издания должен превышать 50 тыс. экземпляров.

После того как эмиссия была зарегистрирована, андеррайтер вправе начать подготовку к размещению облигаций:

- переговоры с потенциальными покупателями;

- организацию и проведение презентаций для инвесторов;

- заключение договора с биржевой площадкой, на которой будет проходить размещение (если решением о выпуске предусмотрено размещение облигаций на бирже).

5. Размещение облигаций.

Процесс размещения облигаций может быть осуществлен не ранее чем через 14 дней после раскрытия информации о государственной регистрации выпуска. Размещение облигаций необходимо закончить не позднее истечения одного года с даты утверждения решения о выпуске облигаций.

Выпускаться облигации должны с обязательными реквизитами бланка облигации и купонного листа.

Для облигации такими обязательными реквизитами являются:

- наименование ценной бумаги "облигация";

- фирменное наименование либо имя получателя или его подпись, что облигация выписана на предъявителя; номинальная стоимость, размер процентов, если это предусмотрено;

- порядок, сроки погашения и выплаты процентов, место и дата выпуска, а также номер государственной регистрации, серия и порядковый номер облигации;

- образец подписей (факсимиле) уполномоченных лиц эмитента.

Для купона это:

- порядковый номер купона на выплату процента;

- номер облигации, по которой выплачиваются проценты;

- название эмитента;

- год выплаты процентов;

- образцы подписей уполномоченных лиц эмитента.

Полученные в процессе размещения облигаций средства сразу поступают на счет эмитента. Вместе с тем, с точки зрения регистрирующего органа, выпуск облигаций на данном этапе не завершен.

6. Регистрация отчета об итогах выпуска облигаций.

В течение 30 дней после размещения облигаций советом директоров эмитента утверждается отчет об итогах выпуска облигаций. После этого данный отчет направляется на регистрацию в ФСФР.

ФСФР зарегистрирует отчет об итогах выпуска в двухнедельный срок, после чего эмитент публикует в периодическом печатном издании, в котором уведомлял о регистрации выпуска облигаций, сообщение с информацией о регистрации отчета об итогах выпуска.

После официального раскрытия информации инвесторы могут совершать сделки с облигациями эмитента на вторичном рынке. На этом, с формальной точки зрения, процесс эмиссии закончен.^[27]

Изучив литературные источники и ресурсы интернет прихожу к выводу о том, что юридически размещение облигаций предприятия может происходить не только в результате подписки, но и в результате конвертации (если в облигации конвертируются другие ценные бумаги предприятия). На практике, однако, не известны случаи размещения облигаций путем конвертации.

Перед тем, как начинать размещение, эмитент и инвестиционный консультант должны продумать, кто, в первую очередь, будет приобретать облигации - кто является потенциальными инвесторами. В зависимости от этого должны выбираться такие параметры облигаций как форма выпуска (документарная/бездокументарная), номинал облигации, выбираться технология размещения, строиться маркетинговая концепция.

Размещение ценных бумаг может происходить в нескольких видах, среди которых были выделены следующие:

Прямое размещение - размещение ценных бумаг непосредственно эмитентом. При этом такое размещение обычно происходит среди достаточно небольшого числа владельцев. 

Размещают на аукционе обычно государственные облигации, также размещение облигаций возможно через посредничество инвестиционных банков.

В практике российского выпуска облигаций предприятий применялось, прежде всего, прямое размещение. Прямое размещение было основным способом размещения "товарных" облигаций. Эмиссию облигаций ОАО "Самсон" осуществляла дочерняя брокерская фирма "Самсон-Брокер", фактически, это также пример прямого размещения.

Размещение на аукционе корпоративных ценных бумаг достаточно редко применялось в России, хотя примеры применения этого метода имеются. Например, так размещались облигации РАО "ВСМ". Однако, как уже указывалось, это, фактически, были государственные ценные бумаги. Кроме того, именно на аукционе государство реализовывало облигации АО "Юганскнефтегаз" и АО "Самаранефтегаз", выпущенные в погашение задолженности перед бюджетом, однако в данном случае аукцион был лишь формой проведения торгов, реально имелся только 1 покупатель.

Размещение через посредничество инвестиционных банков применялось российскими предприятиями при выпуске еврооблигаций. При этом в качестве ведущих менеджеров привлекались крупные иностранные инвестиционные банки.

Главную роль в подготовке эмиссии и выборе параметров облигаций играет генеральный менеджер. На роль генерального менеджера может претендовать одна из организаций. При этом, при выборе генерального менеджера предприятию есть смысл придерживаться следующих принципов: 

При планировании размещения ценных бумаг на международных финансовых рынках (еврооблигации), в качестве генерального менеджера должен выбираться зарубежный инвестиционный банк. 

При планировании значительных по объему эмиссий на внутреннем рынке на роль генерального менеджера может быть назначен крупный московский инвестиционный банк. Если планируется разместить часть выпуска среди иностранных инвесторов, то привлекаемый инвестиционный банк должен иметь хорошие связи с этой группой инвесторов. 

При планировании осуществления средних и небольших по размеру эмиссий (до $10-20 млн.), в роли генерального менеджера может выступать крупная региональная инвестиционно-банковская организация, или средний по размерам петербургский или московский инвестиционный банк. 

Генеральный менеджер осуществляет формирование консорциума андеррайтеров. В консорциум андеррайтеров в России могут входить организации, перечисленные в числе возникающих инвестиционных банков, а также более мелкие участники рынка ценных бумаг, имеющие значительную клиентскую базу.

Консорциум андеррайтеров, в свою очередь, осуществляет непосредственное размещение ценных бумаг среди инвесторов, и, в случае необходимости, может привлечь к размещению группу продаж. Группа продаж может включать в себя небольшие брокерские компании, работающие непосредственно с конечными инвесторами. 
Преимущество размещения через инвестиционные банки - возможность размещения значительных объемов ценных бумаг. Недостаток - необходимость платить комиссионные за размещение.

Размещение ценных бумаг требует методов рекламы и маркетинга, существенно отличающихся от методов продвижения других товаров и услуг.

Основная идея, которая должна соблюдаться эмитентом - информационная открытость, обеспечение доступа инвесторов к информации о предприятии.

Комплекс мер по продвижению выпуска ценных бумаг и взаимодействию с инвесторами обычно описывается термином "взаимоотношения с инвесторами" (investor relations). При этом на предприятии может быть создан специальный отдел по связям с инвесторами, кроме того, на Западе предприятия сотрудничают со специальными фирмами, специализирующимися на связях с инвесторами. В России, однако, налаживанием связей с инвесторами, по-видимому, могут заниматься опять же инвестиционно-банковские фирмы. Задача подразделения по взаимосвязям с инвесторами как раз и состоит в обеспечении доступа инвесторов к информации о предприятии. Причем данная работа должна осуществляться не только в момент размещения ценных бумаг, а на постоянной основе.

Обеспечение такой информационной открытости достигается за счет следующего комплекса мер:

Очень важный этап продвижения облигаций - получение рейтинга от рейтингового агентства. Существуют признанные мировые рейтинговые агентства, получение рейтингов этих агентств - необходимый этап при выпуске международных облигаций. В России, однако, в настоящее время нет агентств, чьи рейтинги были бы общепринятыми ориентирами. Обычная практика состоит в том, что инициатором получения рейтинга выступает само предприятие, причем оно платит за получение рейтинга.

Предприятие должно обеспечивать регулярный доступ инвесторов к своей бухгалтерской отчетности, желательно предоставлять доступ к поквартальному балансу. Кроме того, предприятие должно позаботиться о получении аудиторского заключения. Если среди потенциальных инвесторов есть иностранные, необходимо подготовить баланс в соответствии с западными стандартами, а аудиторское заключение получить у признанной мировой аудиторской фирмы.

При продаже ценных бумаг обычно подготавливается исследование по данным ценным бумагам, с основной информацией по предприятию и по размещаемым ценным бумагам.

Эмитент облигаций должен проводить открытую информационную политику, активно сотрудничать со средствам массовой информации, прессой.

Всем потенциальным инвесторам должен быть обеспечен доступ к данному исследованию, в частности, информация о выпуске должна быть представлена в сети Интернет. При этом предоставление информации в сети Интернет начинает играть все большую роль в процессе размещения ценных бумаг. Особенно важно предоставление информации в Интернете в случае наличия широкого круга заинтересованных инвесторов. В мире уже известны случаи, когда презентация (road-show) также проводилась через Интернет.

Прямая реклама ценных бумаг в средствах массовой информации - достаточно редко применяется на Западе, однако, по-видимому, может быть одной из составных частей при размещении облигаций, ориентированных на широкий круг лиц. Однако, данная реклама не должна быть слишком агрессивной, поскольку в противном случае она может стать антирекламой, учитывая опыт российских инвесторов с акциями "МММ" и других финансовых пирамид.

Вопрос обращения облигаций должен быть рассмотрен уже при их размещении. При этом эмитент должен позаботиться о том, чтобы создать вторичный рынок своих облигаций. Это необходимо потому, что инвесторы заинтересованы в ликвидности облигаций. Ликвидность является привлекательной чертой облигаций, соответственно, ликвидные облигации могут быть менее доходными - поэтому эмитент заинтересован в ликвидности облигаций, чтобы иметь возможность проводить размещение под низкие процентные ставки.

Кроме того, как уже указывалось, привлекательностью будут пользоваться облигации с пут-опционом, то есть такие, которые инвестор может продать обратно эмитенту в определенные моменты времени. При размещении таких облигаций отношения инвестора и эмитента не ограничиваются разовым размещением. Инвестор имеет возможность продать эмитенту облигации обратно. Однако эмитент может и не быть заинтересован в том, чтобы выкупать обратно свои обязательства. При наличии вторичного рынка инвестор сможет не дожидаться момента, когда можно предъявить облигации эмитенту для их досрочного погашения, а просто реализовать их на вторичном рынке. 

С другой стороны, возможно, что эмитент как раз заинтересован в том, чтобы выкупить возможно больший объем облигаций. Это, опять же, легче сделать при наличии ликвидного вторичного рынка.

Кроме того, при размещении облигаций с переменной купонной ставкой эмитент получает хороший ориентир того, какую процентную ставку есть смысл установить на следующий купонный период. Если облигации торгуются по цене, выше номинала, значит ставка текущего купона воспринимается инвесторами как достаточно высокая, и предприятие имеет возможность установить на следующий период более низкую процентную ставку. Напротив, если цены облигаций на вторичном рынке меньше номинала, предприятие должно либо повысить купонную ставку по следующему периоду, либо предпринять иные меры по повышению привлекательности данного выпуска.

Говоря о целесообразности развития вторичного рынка облигаций необходимо отметить и то, что реально предприятие не должно рассчитывать на то, что сразу же удастся разместить крупный выпуск облигаций. Первоначально может быть размещен лишь сравнительно незначительный объем. И от того, удастся ли предприятию создать вторичный рынок для этого объема облигаций, показать привлекательность своих облигаций, будет зависеть возможность предприятия в дальнейшем дополнительно размещать более значительные объемы.

Вышесказанное позволяет сделать вывод, что и инвесторы, и эмитент заинтересованы в формировании вторичного рынка своих облигаций. Но инициатива создания такого рынка должна исходить, прежде всего, от эмитента. 

Существуют 2 основных формы вторичного рынка ценных бумаг - организованный (биржевой и компьютеризированный) рынок и неорганизованный рынок. Там же отмечалось, что рынок облигаций в ряде стран носит биржевой (Германия, Италия, Великобритания), а в ряде стран внебиржевой (США, Япония) характер.

Биржевой рынок исключительно удобен для частных инвесторов в силу низких комиссионных издержек, небольших лотов и простоты обслуживания. Однако при ориентации прежде всего на крупных клиентов, биржевая форма вторичного рынка - не единственный вариант. Рынок может и не иметь организованную форму, и, как показывает опыт, это далеко не всегда означает его низкую ликвидность.

В любом, случае, независимо от того, как создается вторичный рынок, и в какой торговой системе (или вне торговых систем) происходит обращение облигаций, для поддержания ликвидности необходимо наличие одного или нескольких маркет-мейкеров ("делателей рынка"). Маркет-мейкеры выставляют двусторонние котировки на покупку-продажу ценных бумаг и осуществляют операции с ними. При этом маркет-мейкеры следят за тем, чтобы разница котировок на покупку и продажу не превышала определенный величины - допустимого спрэда. 

Деятельность маркет-мейкера по операциям с ценными бумагами, ликвидность которых он поддерживает, требует, чтобы у маркет-мейкера имелись средства для осуществления операций и поддержания котировок. Поэтому эмитент, заинтересованный в наличии ликвидного рынка своих облигаций, должен сформировать фонд поддержания ликвидности, средства которого поступают в распоряжение маркет-мейкеров. Определение размера такого фонда - в общем случае, достаточно нетривиальная задача. По приблизительным подсчетам, величина такого фонда должна составлять порядка 3-4% от общего объема выпущенных облигаций, причем в дальнейшем эта величина может быть снижена до 1-2%. 
При этом, для поддержания вторичного рынка предприятие должно продолжать осуществлять программы по взаимосвязям с инвесторами. Чем больше информации имеют инвесторы, тем активнее рынок.

§ 2. Особенности передачи прав по облигациям

Могут ли права требования исполнения обязательства по облигациям быть переданы посредством обыкновенной цессии после составления списка владельцев облигаций? К числу прав кредитора по обязательству, которые в принципе не могут быть уступлены в порядке цессии, ГК РФ относит:

а) права, неразрывно связанные с личностью кредитора, в частности требования об алиментах и о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью (ст. 383 ГК РФ);

б) права, уступка которых противоречит закону и иным правовым актам (п. 1 ст. 388 ГК РФ) 

Используемым для установления неразрывности права требования с личностью кредитора "критерием... является связь цели установления обязательства с его субъектным составом. О невозможности уступки можно говорить в тех случаях, когда изменение лица на стороне кредитора приводит к результату, существенно отличающемуся от результата, преследуемого при установлении обязательства".

Эмитент сможет выдвигать против нового кредитора возражения, исключаемые публичной достоверностью этих записей, например оспаривать действительность сделки цессии. В то же время на эмитента будут возлагаться определенные риски исполнения ненадлежащему кредитору в случае, если сделка цессия будет признана недействительной.^[28] Следовательно, произойдет перераспределение рисков, связанных с исполнением обязательств.

Заключая подобную сделку цессии, лицо, включенное в список владельцев облигаций, и новый кредитор идут на указанное перераспределение рисков и утрату преимуществ, связанных с публичной достоверностью списка владельцев облигаций, по своей воле и на свой страх и риск. Однако лишить эмитента без его согласия преимуществ, вытекающих из публичной достоверности списка владельцев облигаций, было бы грубым нарушением общего принципа защиты должника при уступке требования, который заключается в том, что "смена кредитора не должна ухудшать или просто изменять положение должника".^[29]

В одном из дел судом кассационной инстанции рассматривался вопрос о действительности договора уступки прав, удостоверенных принадлежащими цеденту именными облигациями акционерного общества и исполнительным листом. Суд кассационной инстанции указал, что ч. 2 ст. 388 ГК РФ устанавливает императивное правило, согласно которому не допускается без согласия должника уступка требования по обязательству, в котором личность кредитора имеет существенное значение для должника. Федеральный закон "О рынке ценных бумаг" по вопросам условий и порядка исполнения эмитентом обязательств перед владельцами именных ценных бумаг устанавливает особые последствия для данных кредиторов. Важность для должника именно личности кредитора в этом случае обусловлена правом эмитента на доступность информации о владельце именной ценной бумаги в совокупности с необходимостью идентификации ее владельца, в том числе и при переходе прав на такую бумагу к новому держателю. Материалы дела не содержали доказательств, подтверждающих получение сторонами договора цессии согласия эмитента на уступку прав.

Таким образом, договор уступки прав (требований), по мнению суда, не соответствовал требованиям ст. ст. 382 и 388 ГК РФ и в силу ст. 168 ГК РФ был признан недействительным.^[30] Я полностью согласен с данным выводом суда и считаю, что отнесение обязательства по корпоративным облигациям после составления списка владельцев облигаций к обязательству, в котором личность кредитора имеет существенное значение для должника, позволит наилучшим образом соблюсти вышеупомянутый принцип защиты должника. В этом случае уступка требования по указанному обязательству в силу п. 2 ст. 388 ГК РФ происходит только с согласия эмитента. Эмитент, лицо, включенное в список владельцев облигаций, и новый кредитор выражают согласие на отказ от преимуществ, связанных с публичной достоверностью списка владельцев облигаций, и несут все риски, связанные с подобным решением.

Постановление ФАС Московского округа от 27.02.2001 N КГ-А40/575-01.

ФЕДЕРАЛЬНЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ СУД МОСКОВСКОГО ОКРУГА
ПОСТАНОВЛЕНИЕ

кассационной инстанции по проверке законности иобоснованности решений (определений, постановлений)арбитражных судов, вступивших в законную силуот 27 февраля 2001 г. Дело N КГ-А40/575-01(извлечение)

Общество с ограниченной ответственностью "Раскон - Мастер" обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с исковыми требованиями к Обществу с ограниченной ответственностью "Международный Промышленный Банк" и к Некоммерческому партнерству "Национальный депозитарный Центр" о принуждении к исполнению обязанности в натуре, заключающемся в отношении первого ответчика в обязании к исполнению обязанности по переводу именных купонных бездокументарных облигаций пятого выпуска займа РОАО "Высокоскоростные магистрали" в количестве 175500 шт. на счет депо истца в соответствии с его поручением; в отношении второго ответчика - в обязании к исполнению обязанности по внесению приходной записи о переводе именных купонных бездокументарных облигаций пятого выпуска займа РОАО "ВСМ" в количестве 175500 шт. на счет депо истца в соответствии с поручением первого ответчика.
Правомерность требований обосновывается договором уступки прав (требований) N УД-0923 от 15.06.2000, договором на комплексное обслуживание инвестора N УД-0903 от 26.06.2000, ст. ст. 149, 816 ГК РФ, Федеральным законом "О рынке ценных бумаг" от 22.04.96 N 39-ФЗ, Положением о депозитарной деятельности в Российской Федерации, утвержденным Постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг N 36 от 16.10.97.

До принятия решения по спору истцом в порядке ст. 37 АПК РФ заявлено ходатайство об уточнении исковых требований, согласно которому предмет иска сформулирован следующим образом: обязать ООО "Международный Промышленный Банк" исполнить обязанность по осуществлению в натуре всех действий, необходимых для перевода именных купонных бездокументарных облигаций РОАО "ВСМ" пятого выпуска в количестве 175500 штук со своего счета депо в Некоммерческом партнерстве "Национальный Депозитарный Центр" на счет депо истца в соответствии с договором уступки прав (требований) N УД-0923 от 15.06.2000, включая внесение приходной записи по счету депо истца; обязать Некоммерческое партнерство "Национальный Депозитарный Центр" исполнить обязанность по переводу указанных облигаций в количестве 175500 штук со счета депо ООО "МПБ" на счет депо истца.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 27.09.2000 уточненные исковые требования ООО "Раскон - Мастер" удовлетворены в полном объеме по заявленным основаниям с применением ст. ст. 129, 149, 309 ГК РФ, ст. 29 ФЗ "О рынке ценных бумаг", на основании разделов 22, 29 Проспекта эмиссии облигаций, договора на комплексное обслуживание инвестора на Организованном рынке ценных бумаг N УД-0903 от 26.06.2000, договора уступки прав (требований) N УД-0923 от 15.06.2000.
Определением апелляционной инстанции Арбитражного суда г. Москвы от 21.11.2000 на основании ст. ст. 33, 39, 153 АПК РФ к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований на предмет спора, привлечены Министерство финансов РФ и РОАО "Высокоскоростные магистрали".

Постановлением апелляционной инстанции Арбитражного суда г. Москвы от 09.01.2001 решение суда первой инстанции отменено. В иске отказано на основании п. 1 ст. 408 ГК РФ в связи с выводом о прекращении обязательств по спорным облигациям исполнением при наличии в деле доказательств перечисления первоначальному кредитору денежной суммы, являющейся номинальной стоимостью купонных облигаций 5-го выпуска, взысканной с Министерства финансов РФ решением Арбитражного суда г. Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 28.02.2000 по делу N А56-30738/99 при частичном удовлетворении иска ООО "Международный промышленный банк" к РОАО "ВСМ" и Минфину РФ.

ООО "Раскон - Мастер" обратилось с кассационной жалобой на постановление арбитражного суда апелляционной инстанции, в которой содержится просьба об его отмене в связи с нарушением ст. ст. 142, 408, 816 ГК РФ, ст. ст. 2, 29 ФЗ "О рынке ценных бумаг" с указанием на то обстоятельство, что у истца как у цессионария по договору уступки права от 15.06.2000 имеется право на получение зафиксированного в спорных облигациях частично невыплаченного купонного дохода. Заявитель жалобы полагает, что решение суда первой инстанции по данному делу законно и обоснованно.

В судебном заседании представитель истца дал пояснения, аналогичные изложенным в жалобе.

Представитель ООО "Международный Промышленный Банк" поддержал заявителя кассационной жалобы.

Представители НП "Национальный Депозитарный Центр" и РОАО "Высокоскоростные магистрали" возражали против ее удовлетворения.
Изучив материалы дела, обсудив доводы представителей сторон, суд кассационной инстанции считает, что решение Арбитражного суда г. Москвы от 27.09.2000 и постановление апелляционной инстанции того же суда от 09.01.2001 по делу N А40-30322/00-55-290 подлежат отмене на основании ч. 1 ст. 176 АПК РФ в связи с неправильным применением норм материального права и неприменением норм материального права, подлежащих применению, что привело к неверному разрешению спора.

Как усматривается из содержания искового заявления, ООО "Раскон - Мастер" обосновывает право на обращение в арбитражный суд за защитой принадлежащих ему гражданских прав владельца именных ценных бумаг, возникших на основании договора уступки прав (требований) N УД-0923 от 15.06.2000, таким способом, как присуждение к исполнению обязанности в натуре путем обязания ООО "МПБ" как цедента осуществить все действия, необходимые для перевода именных купонных облигаций РОАО "ВСМ" пятого выпуска в количестве 175500 штук со своего счета депо в НП "НДЦ" на счет депо истца в ООО "МПБ", включая внесение приходной записи по этому счету.

Требование к НП "НДЦ" об обязании перевести указанные облигации со счета депо ООО "МПБ" в НП "НДЦ" на счет депо истца у ООО "МПБ" обосновывается обязанностью второго ответчика как головного депозитария фиксировать права на облигации, эмитированные РОАО "ВСМ".
Согласно указанному договору цессии ООО "Международный Промышленный Банк", являясь собственником числящихся на счете депо N М59506050093 в НП "Национальный Депозитарный Центр" 175500 штук облигаций РОАО "Высокоскоростные магистрали" с кодом выпуска - RU22VSMO5300 и государственным регистрационным номером - 22VSMO530, передает ООО "Раскон - Мастер" в полном объеме и на тех условиях, которые существуют на момент перехода прав, права, удостоверенные указанными ценными бумагами и исполнительным листом N 110106, выданным на основании постановления Арбитражного суда г. Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 11.05.2000 по делу N 56-30738/99 (далее - исполнительный лист).

Из проспекта эмиссии облигаций РОАО "Высокоскоростные магистрали", зарегистрированного Санкт-Петербургским региональным отделением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг 28.10.97 за N 4-05-00108-Д, усматривается, что код RU22VSMO530 присвоен именным купонным облигациям пятого займа РОАО "ВСМ" с переменным купонным доходом и восьмью купонами, выпущенными в бездокументарной форме в виде записей на счетах "депо" с датой погашения 06.11.99.
Согласно ч. 2 ст. 146 ГК РФ права, удостоверенные именной ценной бумагой, передаются в порядке, установленном для уступки требования (цессии).
Исходя из содержания ст. 382 ГК РФ, цессия предполагает замену прежнего кредитора, который выбывает из обязательства, на другого субъекта, к которому переходят права прежнего кредитора в объеме, обусловленном соглашением между цедентом и цессионарием.

По условиям договора цессии N УД-0923 от 15.06.2000 ООО "МПБ" уступает ООО "Раскон - Мастер" все права, удостоверенные принадлежащими ему облигациями и исполнительным листом N 110106.
Учет прав на принадлежащие цеденту облигации осуществляет НП "НДЦ" по договору счета депо, где ООО "МПБ" является депонентом, а НП "НДЦ" - депозитарием.

При этом указаний о наличии на счете депо ООО "МПБ" аналогичных ценных бумаг в большем количестве из переписки сторон, а также заявленных в процессе искового производства позиций лиц, участвующих в деле, не усматривается.

Требование ООО "МПБ" как держателя спорных облигаций основано на обязательстве РОАО "ВСМ" как эмитента и на обязательстве Правительства РФ, гарантировавшего погашение данных именных ценных бумаг и выплату по ним обусловленного купонного дохода за эмитента в случае невыполнения последним своих обязанностей.

Указанные обязательства возникли из договора займа, заключенного путем выпуска и продажи облигаций, что предусмотрено ст. 816 ГК РФ.
Из материалов дела усматривается, что после заключения договора цессии и вопреки его условиям, в порядке исполнительного производства по исполнительному листу N 110106 Арбитражного суда г. Санкт-Петербурга и Ленинградской области по делу N А56-30738/99 произведено перечисление в адрес ООО "МПБ" взысканных с Министерства финансов РФ денежных средств, являющихся номинальной стоимостью 175500 штук купонных облигаций пятого выпуска займа РОАО "ВСМ" (т. 2, л. д. 33 - 43). Получение указанных денежных средств ООО "МПБ" не отрицается. Доказательств их передачи ООО "Раскон - Мастер" материалы дела не содержат.
Одним из доводов кассационной жалобы ООО "Раскон - Мастер" является указание на наличие постановления Федерального арбитражного суда Северо - Западного округа от 28.11.2000 по делу N А56-6510/99, которым с РОАО "ВСМ" в пользу ООО "МПБ" взысканы денежные средства, являющиеся купонным доходом по спорным облигациям.

Стороны договора цессии указанных обстоятельств в судебном заседании суда кассационной инстанции не отрицали.
Таким образом, следует заключить, что вопреки установленным ст. 382 ГК РФ требованиям, перемены лица в обязательстве не произошло. Кроме того, часть 2 ст. 388 ГК РФ устанавливает императивное правило, согласно которому не допускается без согласия должника уступка требования по обязательству, в котором личность кредитора имеет существенное значение для должника.

Регулирующий отношения, возникающие при эмиссии и обращении эмиссионных ценных бумаг независимо от типа эмитента, а также особенности создания и деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг, Федеральный закон "О рынке ценных бумаг" N 39-ФЗ от 22.04.96 по вопросам условий и порядка исполнения эмитентом обязательств перед владельцами именных ценных бумаг устанавливает особые последствия для данных кредиторов.

Важность для должника именно личности кредитора в этом случае обусловлена правом эмитента на доступность информации о владельце именной ценной бумаги в совокупности с необходимостью идентификации ее владельца, в том числе и при переходе прав на такую бумагу к новому держателю.

Материалы дела не содержат доказательств, подтверждающих получение сторонами договора цессии согласия РОАО "ВСМ" на уступку прав на спорные облигации.

Таким образом, договор уступки прав (требований) N УД-0923 от 15.06.2000 не соответствует требованиям ст. ст. 382, 388 ГК РФ.
В силу ст. 168 ГК РФ сделка, не соответствующая требованиям закона, ничтожна, а следовательно, недействительна.

Согласно ч. 1 ст. 167 ГК РФ недействительная сделка не влечет юридических последствий, за исключением тех, которые связаны с ее недействительностью, и недействительна с момента ее совершения.
Как на основание искового требования к НП "Национальный Депозитарный Центр" истец ссылается на договор междепозитарного счета N 86/ДМС-0/УД-006 от 18.01.99, заключенный между ООО "МПБ", где банк является депонентом, и НП "НДЦ", являющимся для банка депозитарием. Возможность и цели заключения такого договора предусмотрены ст. 7 ФЗ "О рынке ценных бумаг". ООО "Раскон - Мастер" стороной указанного договора не является. Самостоятельных договорных отношений между ним и НП "НДЦ" не имеется, равно как и иных оснований возникновения гражданских прав и обязанностей, предусмотренных ст. 8 ГК РФ.
При таких обстоятельствах исковые требования ООО "Раскон - Мастер" к ООО "МПБ" и НП "НДЦ" удовлетворению не подлежат в связи с отсутствием права требования.

Реализуя право, предусмотренное п. 2 ст. 175 АПК РФ, суд кассационной инстанции считает, что в удовлетворении иска следует отказать.

Судебные расходы по оплате госпошлины, понесенные лицами, участвующими в деле, относятся на истца на основании ст. 95 АПК РФ.
Руководствуясь ст. ст. 171, 173 - 177 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд
ПОСТАНОВИЛ:
решение Арбитражного суда г. Москвы от 27 сентября 2000 г. и постановление апелляционной инстанции того же суда от 9 января 2001 г. по делу N А40-30322/00-55-290 отменить. В иске отказать.

Одним из признаков ценной бумаги является возможность их передачи другим лицам. В зависимости от вида ценной бумаги способы их передачи могут быть различными – от самого простого до наиболее усложненного. С передачей ценной бумаги к новому обладателю переходят в совокупности все удостоверяемые ею права. В случаях, предусмотренных законом или в установленном им порядке, для осуществления и передачи прав, удостоверенных ценной бумагой, достаточно доказательств их закрепления в специальном реестре (обычном или компьютизированом).

Содержащиеся в ГК правила об обороте ценных бумаг касаются особенностей исполнения обязательств, удостоверенных ценными бумагами, а также возможностей их оспаривания и восстановления в случае утраты. При этом на первый план выступает абстрактный характер обязательств, удостоверенных ценной бумагой, их оторванность от своего основания. Такие обязательства как бы получают самостоятельную жизнь, связанную уже не с судьбой основного обязательства, во исполнение или в удостоверение которого была выдана ценная бумага, а с судьбой данной бумаги. Поэтому для исполнения по ценной бумаге требуется предъявление подлинника этой бумаги.

Владелец ценной бумаги, который обнаружил ее подлог или подделку (а зачастую это может произойти при отказе должника, обязанного произвести исполнение по такой бумаге и осуществившего проверку ее подлинности), вправе предъявить к тому лицу, которое передало ему данную бумагу, требование об исполнении обязательства, удостоверенного бумагой, и о возмещении понесенных убытков (например, вызванных просрочкой получения исполнения). При этом не имеет значения добросовестность прежнего отчуждателя ценной бумаги (то есть то обстоятельство, что он сам не знал и не должен был знать о ее поддельности), ибо и он, в свою очередь, не лишен возможности предъявить аналогичные требования к тому лицу, от которого он получил такую бумагу.

Исполнение по ценной бумаге дополнительно гарантировано тем, что по ней согласно правилу п. 1 ст. 147 ГК отвечает не только обязанное лицо, но и тот, кто выдал ценную бумагу, и те, кто индоссировал ее путем совершения соответствующей передаточной надписи ("надписатели"), если только они не сделали специальной оговорки, исключающей их ответственность. При этом ответственность лица, выдавшего ценную бумагу, и надписателей-индоссантов носит солидарный характер. Это означает, что в случае неполучения исполнения от обязанного по ценной бумаге лица ее владелец вправе обратить требование к любому из надписателей или к лицу, первоначально выдавшему эту бумагу (ст. 323), предоставляя им затем возможность рассчитываться друг с другом путем предъявления обратных (регрессных) требований в соответствии с правилами ст. 325 (п. 1 ст. 147 ГК). Такая обязанность надписателей отсутствует лишь при передаче именной ценной бумаги, прежний владелец которой отвечает только за действительность, а не за исполнимость выраженного в ней требования (п. 2 ст. 146), но в полной мере распространяется на надписателей ордерных ценных бумаг (абз. 1 п. 3 ст. 146).

В современном имущественном обороте стали использоваться новые формы фиксации прав его участников, связанные с применением средств электронно-вычислительной техники. При этом не производится выпуск (эмиссия) ценных бумаг непосредственно на бумажных носителях, а соответствующие записи об их владельцах и содержании принадлежащих им прав производятся в памяти ЭВМ в форме записи бухгалтерского счета. Данная ситуация ставит вопрос о возможности применения к таким способам фиксации прав традиционных общих правил о ценных бумагах, поскольку они нередко именуются теперь "бездокументарными" ("безбумажными") ценными бумагами.

Прежде всего необходимо иметь в виду, что данная проблема касается отнюдь не всех видов ценных бумаг. Очевидно, что такая форма закрепления прав участников имущественного оборота не может быть применена к предъявительским ценным бумагам, которые в принципе не могут существовать иначе, как на бумажных носителях. Не касается она обычно и таких ценных бумаг, как векселя, чеки, депозитные и сберегательные сертификаты, коносаменты, варранты, закладные, даже если они являются именными. Речь идет практически исключительно об акциях и облигациях, которые в силу своего строго именного характера допускают "безбумажную форму" закрепления удостоверяемых ими прав. Пункт 1 ст. 149 ГК разрешает такой способ фиксации прав, обычно удостоверяемых ценной бумагой, только в случаях, прямо предусмотренных законом, а не подзаконным актом.

Но и в этих случаях речь не может идти об обычных ценных бумагах и рассчитанных на них правилах. Ведь "запись на счете", находящуюся в памяти ЭВМ, ее "владельцу" невозможно не только утратить, но даже и передать другому лицу с соблюдением каких угодно формальностей: при этом одна запись просто изменяется или уничтожается и заменяется другой соответствующей записью. Поэтому и "оборот" таких "ценных бумаг" весьма специфичен. Ведь их "владелец" в действительности не обладает какой-либо вещью как объектом права собственности (или иного вещного права) и лишен возможности предпринять с "записью на счете" те же действия, что и владелец документарной ценной бумаги.

Так, согласно п. 2.3 Положения об обслуживании и обращении выпусков государственных краткосрочных бескупонных облигаций, утвержденного приказом Центрального банка РФ от 15 июня 1995 года, "владелец" таких "облигаций", существующих исключительно в "электронной" ("безбумажной") форме, объявлен их "собственником". Но такой "собственник" не может свободно распоряжаться объектом своей собственности, ибо не вправе совершать с ним никаких иных операций кроме тех, которые прямо оговорены им в особом договоре с лицом, уполномоченным Центробанком на обслуживание операций с этими "облигациями". При этом заключение данного договора является обязанностью, а не правом "владельца облигаций". Ясно, что юридически речь здесь идет не о праве собственности как разновидности вещных прав (ст. 209 ГК), а о чисто обязательственных правоотношениях, где права кредитора закрепляются соответствующей записью в памяти ЭВМ и реализуются исключительно с помощью обслуживающей организации, специально уполномоченной на это должником-"эмитентом".^[31]

Изложенным объясняется подход законодателя, прямо объявившего подобные объекты обязательственных, а не вещных прав особой "формой фиксации прав", к которой могут применяться некоторые правила о ценных бумагах (абз. 1 п. 1 ст. 149 ГК). Очевидно, что на такие объекты и не рассчитаны классические правила об обороте вещей (к которым, как отмечено выше, безусловно относятся и ценные бумаги). Необходима разработка специальных правил, учитывающих обязательственноправовую специфику рассматриваемых объектов.

Такого рода правила согласно абз. 3 п. 1 ст. 149 ГК должны содержаться либо в законах, либо в прямо предусмотренных ими подзаконных нормативных актах. Совершение операций с "бездокументарными ценными бумагами" возможно лишь для лиц, имеющих специальную лицензию. Лицо, официально совершающее записи прав и операции с ними, несет полную имущественную ответственность за сохранность, правильность и соблюдение конфиденциальности таких прав. По требованию управомоченного лица (обладателя права) он может получить и документ, свидетельствующий о наличии у него такого права, но не являющийся ценной бумагой (в отсутствие признаков, указанных в п. 1 ст. 142 ГК).^[32]

Облигации могут выпускаться государством, а также частными компаниями с целью привлечения заемного капитала. Выпускаются они обычно под залог определенного имущества. Облигации, обеспеченные закладной, дают их держателям дополнительную гарантию по потери своих средств, поскольку закладная дает право держателю облигаций продавать заложенное имущество в случае, если предприятие не в состоянии осуществить надлежащие платежи. Однако существуют и беззакладные облигации, представляющие собой долговые обязательства,  основанные лишь на доверии к кредитоспособности предприятия, но не обеспеченные каким - либо имуществом. Выпускают такие облигации предприятия с устойчивым финансовым положением.^[33]

Заключение

Целью настоящей курсовой работы являлось изучение понятия, сущности и правового регулирования облигации как вида ценной бумаги.

По моему мнению, цель работы «Облигация как вид ценной бумаги» достигнута.

В результате изучения достаточного количества материала по заданной тематике, я пришел к следующим выводам:

1. Ценные бумаги являются неотъемлемой частью экономических отношений, между участниками которых с помощью таких бумаг оформляется заем (вексель), удостоверяются права на определенный товар, что также дает право распоряжаться им, в том числе и в качестве предмета залога (складские свидетельства). Ценные бумаги не только способствуют регламентации отношений между участниками гражданского оборота, но и стимулируют его развитие.

Ценные бумаги - важный институт гражданского права и, соответственно, основаны на теоретической базе, складывающейся по поводу их сущности, свойств, природы, удостоверяемых ими прав.

2. Облигации - это второй после акций важнейший вид ценных бумаг. И это слово пришло к нам из языка Цезаря и Цицерона — латинского. Буквально, оно означает обязательство.

Свойства облигации, как инструмента долгового рынка, отражают основные принципы кредитных отношений: срочность, платность и возвратность. С другой стороны, свойствами облигации, отличающими ее от иных инструментов долгового рынка, являются: во-первых, относительно более продолжительный период обращения - как правило свыше года; во-вторых, эмиссии облигаций осуществляется в форме выпусков - то есть облигация является эмиссионной ценной бумагой, в частности по Российскому законодательству, в отличие от векселей, депозитных сертификатов и т.п.

3. Облигация – эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее владельца на получение от эмитента облигации в предусмотренный в ней срок ее номинальной стоимости или иного имущественного эквивалента. Облигация может также предусматривать право ее владельца на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигаций либо иные имущественные права.

Размещение облигаций дает возможность эмитенту (юридическое лицо, несущее от своего имени обязательства перед владельцами ценных бумаг по осуществлению прав, закрепленных ими) привлечь дополнительные денежные средства.

В силу своей природы облигация как финансовый инструмент несёт в себе меньше рисков, чем акция. Это связано с тем, что по облигациям поток платежей известен заранее (в случае классических облигаций): четко фиксированы время выплат и их размер. Таким образом, инвестору гарантируется возврат денежных средств в определенном размере, в определенный срок. Это существенное снижает уровень неопределенности денежных потоков по данному инструменту и в конечном итоге уменьшает риск инвесторов.

4. Инвестор, приобретая облигации, не принимает на себя риски бизнеса компании-эмитента кроме катастрофических, способных привести к дефолту или банкротству – независимо от динамики прибыли и перспектив развития отрасли и экономики в целом компания должна в полной мере осуществлять платежи по эмитированным ею облигациям. В то же время держатели акций в такой ситуации едва ли смогут рассчитывать на дивиденды или прирост курсовой стоимости.

5. Инвесторы более гибки в плане получения дополнительного дохода от вложений в облигации. В частности, если ценовая динамика того или иного облигационного выпуска благоприятная, то инвестор имеет возможность получить дополнительный доход. В то же время, в случае негативного ценового тренда, инвестор имеет возможность спокойно ждать до погашения данного облигационного выпуска, будучи уверенным в получении определенного уровня доходности на инвестированные средства.

6.Рынок государственных облигаций является достойной альтернативой рынку банковских депозитов для юридических лиц и сберегательных вкладов для физических лиц, во многом превосходя последние как по параметрам доходности, так и по показателям надежности и ликвидности вложений.

Среди современных российских облигаций наибольшее распространение получили такие государственные облигации:

1. Государственная краткосрочная облигация (ГКО), эмитентом которой является Министерство финансов РФ. Это бескупонная именная облигация, выпускаемая в бездокументарной форме. Эти облигации выпускаются сроком на 3 месяца, 6 месяцев и год. (Постановление Правительства Российской Федерации от 16 октября 2000 г. №790 «Об утверждении генеральных условий эмиссии и обращения государственных краткосрочных бескупонных облигаций» в ред. Постановления Правительства РФ от 24.08.2004 N 433).

Государственные краткосрочные облигации являются бескупонными (дисконтными) облигациями, по своей природе аналогичными облигациям федерального займа, также эмитируемыми Министерством Финансов РФ.

2. Облигации федерального займа (ОФЗ). Они представляют собой семейство облигаций с фиксированным доходом (ранее на рынке присутствовали ОФЗ с переменным доходом, эмитированные в настоящий момент ОФЗ с переменным доходом на рынке фактически не обращаются), эмитированных Министерством Финансов РФ. Данная бумага погашается в полном объёме в дату погашения, а в течение срока обращения с годовым или полугодовым интервалом выплачивается определённый при эмиссии купонный доход.

Эмитентом государственных облигаций от имени Российской Федерации выступает Министерство финансов Российской Федерации.

Список литературы

1. Гражданский кодекс Российской Федерации: Части первая, вторая и третья.-М.: Юрайт-М, 2002.-462с.
2. Комментарий к гражданскому кодексу (часть первая и вторая). М. И. Брагинский. М.: Фонд «Правовая культура», 2008.- 458с.
3. Федеральный закон от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" (в ред. от 07.02.2011).
4. Федеральный закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (в ред. от 28.12.2010 с изменениями и дополнениями, вступившими в силу с 01.01.2011).
5. Федеральный закон от 21.12.2001 N 178-ФЗ "О приватизации государственного и муниципального имущества" (в ред. от 27.02.2003).
6. Федеральный закон от 16.07.1998 N 102-ФЗ "Об ипотеке (залоге недвижимости)" (в ред. от 30.12.2004).
7. Федеральный закон от 11.11.2003 N 152-ФЗ "Об ипотечных ценных бумагах" (в ред. от 29.12.2004; далее - Закон об ипотечных ценных бумагах).
8. Указ Президента РФ от 16.11.1992 N 1392 "О мерах по реализации промышленной политики при приватизации государственных предприятий" (в ред. от 26.03.2003)
9. Декрет СНК СССР от 17.05.1919 "О ликвидации городских и губернских кредитных обществ").
10. Положения о выпуске и обращении ценных бумаг и фондовых биржах в РСФСР, утвержденного постановлением Правительства РСФСР от 28 декабря 1991 года № 78).
11. Постановление Правительства Российской Федерации от 16 октября 2000 г. №790 «Об утверждении генеральных условий эмиссии и обращения государственных краткосрочных бескупонных облигаций» в ред. Постановления Правительства РФ от 24.08.2004 N 433).
12. Постановление ФАС Московского округа от 27.02.2001 N КГ-А40/575-01.
13. "Сделки уступки права (требования) в коммерческой практике. Факторинг» Л.А. Новоселова, М.: «Юрайт», 2012.- 168с.
14. Агарков М.М. Основы банковского права. Учение о ценных бумагах. М., 2011. 328с.
15. Белов В.А. Бездокументарные ценные бумаги. - М., Юринформ. 2012. – 216с.
16. Белов В.А. Ценные бумаги в российском гражданском праве / Под ред. проф. Е.А. Суханова. М.: Учебно - консультационный центр «ЮрИнфор», 2012.-232с.
17. Белов В.А. Ценные бумаги в российском гражданском праве: Учеб. пособие по спец. курсу. 2-е изд., перераб. и доп. Т. 1. М., 2011. 310с.
18. Белов В.А. Ценные бумаги. Вопросы правовой регламентации. М., 2011. 156с.
19. Гражданское право / Под ред. Е.А. Суханова. Т. II. Полутом 1. 2-е изд. М., 2012. 450с.
20. Гражданское право. Часть1. Учебник. / Под ред. Ю. К. Толстого, А. П. Сергеева. М.: 2011.- 456с.
21. Гражданское право: Учеб.: В 4 т. Т. 1. Общая часть / Отв. ред. Е.А. Суханов. М., 2012.-450с.
22. Губин Е.Л. Правовые основы рынка ценных бумаг. М., 2012. 126с.
23. Деньги, кредит, банки, биржевое дело. Часть 2: Биржевое дело (учебное пособие). /Терентьева Т.В. , редактор: Александрова Л.И.-280с.
24. Кравченко Т.В. Правовое регулирование участия субъектов Российской Федерации и муниципальных образований в коммерческом обороте: Автореф. дис... канд. юрид. наук. СПб., 2013.-130с.
25. Нерсесов Н.О. Избранные труды по представительству и ценным бумагам в гражданском праве. М., 2011.-480с.
26. Понятие и виды облигаций // Российский ежегодник предпринимательского (коммерческого) права / Под ред. В. Ф. Попондопуло. 2013. № 1.
27. Ценные бумаги: акции и облигации / Под редакцией А.И. Добрынина – Санкт-Петербург, 2013. – 230с.
28. Экономическая теория. / Под редакцией А.И. Добрынина – Санкт-Петербург, 2013. – 328с.
29. Андрееев В. К. Проблемы правового регулирования рынка ценных бумаг. // Государство и право. 2012. №3.
30. Карабанова К. Понятие ценной бумаги в современном российском праве // Хозяйство и право. 2011. N 11.
31. Крашенинников Е.А. О легальных определениях ценных бумаг // Правоведение. 2010. N 4.
32. Мальчиков А.С. «Перемена кредитора в обязательствах по безналичным облигациям»//Финансы, 2012.-№3.
33. Понятие и признаки облигации// Известия высших учебных заведений. Правоведение. 2012. № 1.
34. Ротко С.В. Понятие, правовая природа и основная классификация облигаций // Юрист. - 2012. - № 11.

1. См.: Мурзин Д.В. Ценные бумаги - бестелесные вещи. Правовые проблемы современной теории ценных бумаг. М., 2012. С. 78 - 79. ↑

2. См.: Нерсесов Н.О. Избранные труды по представительству и ценным бумагам в гражданском праве. М., 2011. С. 140. ↑

3. Белов В.А. Ценные бумаги. Вопросы правовой регламентации. М., 2011. С. 11. ↑

4. Карабанова К. Понятие ценной бумаги в современном российском праве // Хозяйство и право. 2011. N 11. С. 27. ↑

5. См.: Гражданское право: Учеб.: В 4 т. Т. 1. Общая часть / Отв. ред. Е.А. Суханов. М., 2012. С. 421. ↑

6. См., например: Агарков М.М. Основы банковского права. Учение о ценных бумагах. М., 2012. С. 175. ↑

7. См.: Агарков М.М. Учение о ценных бумагах. М., 2010. С. 12. ↑

8. См.: Гражданское право/ под ред. Е.А. Суханова С. 37. ↑

9. См.: Шевченко Г.Н. Эмиссионные ценные бумаги: понятие, эмиссия, обращение. М., 2013. С. 12. ↑

10. См.: Агарков М.М. Учение о ценных бумагах. С. 10. ↑

11. См.: Белов В.А. Ценные бумаги в российском гражданском праве: Учеб. пособие по спец. курсу. 2-е изд., перераб. и доп. Т. 1. М., 2013. С. 290. ↑

12. См.: Крашенинников Е.А. О легальных определениях ценных бумаг // Правоведение. 2012. N 4. С. 44. ↑

13. Агарков М.М. Учение о ценных бумагах // Основы банковского права. Учение о ценных бумагах. М., 4. С. 306.
    ↑

14. См.: Белов В.А. Ценные бумаги в российском гражданском праве. М., 2012. С. 171. ↑

15. Губин Е.Л. Правовые основы рынка ценных бумаг. М., 2013. С. 57. ↑

16. См.: Маковская А.А. Залог денег и ценных бумаг. М., 2013. С. 53 - 54. ↑

17. Кастальский В. Облигации с залоговым обеспечением // Право и экономика. 2013. N 2. С. 55.
    ↑

18. См.: Гражданское право / Под ред. Е.А. Суханова. Т. II. Полутом 1. 2-е изд. М., 2012. С. 77.
    ↑

19. Белов В.А. Ценные бумаги в российском гражданском праве / Под ред. проф. Е.А. Суханова. М.: Учебно - консультационный центр «ЮрИнфор», 2013.-с.171-172. ↑

20. Экономическая теория. / Под редакцией А.И. Добрынина – Санкт-Петербург, 2013. – с.84.

    ↑

21. Понятие и признаки облигации// Известия высших учебных заведений. Правоведение. 2012. № 1. С. 22-31; ↑

22. Ценные бумаги: акции и облигации / Под редакцией А.И. Добрынина – Санкт-Петербург, 2013. – с.17. ↑

23. Понятие и виды облигаций // Российский ежегодник предпринимательского (коммерческого) права / Под ред. В. Ф. Попондопуло. 2013. № 1. С. 271-273. ↑

24.  Деньги, кредит, банки, биржевое дело. Часть 2: Биржевое дело (учебное пособие). Автор: Терентьева Т.В. , редактор: Александрова Л.И.-с. 178. ↑

25. Ротко С.В. Понятие, правовая природа и основная классификация облигаций [Текст] // Юрист. - 2011. - № 11. - С. 27

    ↑

26. Белов В.А. Бездокументарные ценные бумаги. - М., Юринформ. 2012. – с.82. ↑

27. Гражданское право. Часть1. Учебник. / Под ред. Ю. К. Толстого, А. П. Сергеева. М.: 2012.- с. 216-217. ↑

28. Мальчиков А.С. «Перемена кредитора в обязательствах по безналичным облигациям»//Финансы, 2009.-№3.-с.4-5. ↑

29. "Сделки уступки права (требования) в коммерческой практике. Факторинг» Л.А. Новоселова, М.: «Юрайт», 2013.- с.17.
    ↑

30. См.: Постановление ФАС Московского округа от 27.02.2001 N КГ-А40/575-01.
    
    ↑

31. Андрееев В. К. Проблемы правового регулирования рынка ценных бумаг. Ж. Государство и право. 2013. №3.-с.9. ↑

32. Комментарий к гражданскому кодексу (часть первая и вторая). М. И. Брагинский. М.: Фонд «Правовая культура», 2012.-с.166. ↑

33. Комментарий к гражданскому кодексу (часть первая и вторая). М. И. Брагинский. М.: Фонд «Правовая культура», 2012.-с.345. ↑