Нотариат в РФ (История развития нотариальной деятельности в РФ)

Содержание:

ВВЕДЕНИЕ

Правовое регулирование статуса нотариата и нотариальной деятельности, отвечающее требованиям складывающихся общественных отношений в сфере организации нотариата и осуществления нотариальной деятельности, является основой эффективного осуществления нотариусами деятельности по защите прав граждан и юридических лиц – основной функции института российского нотариата.

Актуальность темы работы обусловлена тем, что действующие в настоящее время Основы законодательства Российской Федерации о нотариате, несмотря на вносимые изменения, не вполне отвечают стандартам закрепления статуса нотариата и нотариальной деятельности как сферы, в полной мере защищающей права и свободы человека и гражданина.

В соответствии с Конституцией, наше государство является правовым, а это означает, что установлены высокие требования к обеспечению законности в правоотношениях, касающихся наследственного и семейного права, имущества и собственности, а также соблюдения норм гражданского права.

Изучив достаточно подробно законность и правопорядок в Российской Федерации, мы можем сделать вывод, что институт нотариата в правовом государстве играет немаловажную роль в соблюдении законности и правопорядка в правовом государстве.

Российский современный нотариат, имеющий недостаточную, на наш взгляд, правовую основу деятельности, на данном этапе развития еще не имеет достаточно обширных полномочий для осуществления полноценной и эффективной защиты прав граждан. Эти обстоятельства настоятельно требуют обратить внимание на роль и место российского нотариата в системе органов, обеспечивающих защиту прав, как института, осуществляющего правоохранительную деятельность.

Что касается объекта исследования, то в нашей работе определим его как объективно сложившиеся в России общественные отношения, определяющие содержание правового статуса нотариата и нотариальной деятельности. Тогда как за предмет исследования будем считать правовые нормы, регламентирующие организацию института нотариата, его место в правоохранительной системе государства, деятельность нотариусов по осуществлению нотариальной деятельности и совершению отдельных нотариальных действий.

Целью нашей работы является всестороннее исследование современного состояния института российского нотариата, выявление сущности правового статуса нотариата, рассмотрение отдельных элементов правового статуса нотариата и нотариальной деятельности, а также анализ эффективности правового регулирования данных элементов.

Достижению поставленной цели способствует решение следующих основных задач:

- исследование основ института нотариата и нотариальной деятельности;

- рассмотрение законодательств о нотариальной деятельности;

- анализ вопросов совершения нотариусами и должностными лицами нотариальных действий;

- изучение проблем и перспектив совершенствования законодательства о нотариате и нотариальной деятельности.

Методологическую основу исследования составляют общенаучный диалектический метод познания и вытекающие из него частнонаучные методы: системно-структурный, конкретно-социологический, технико-юридический, метод сравнительного правоведения и других научных методов познания социально-политических методов и процессов.

Теоретической основой исследования являются научные монографии и статьи российских и зарубежных правоведов как по вопросам организации института нотариата и осуществления нотариальной деятельности, так и в сфере осуществления правоохранительной деятельности.

Нормативную основу же составляют нормативно-правовые акты, регламентирующие деятельность нотариата в целом определяющие систему прав и обязанностей нотариусов как лиц, осуществляющих деятельность по защите прав субъектов РФ.

В первой главе рассмотрены основные характеристики деятельности нотариата в Российской Федерации. Во второй главе изучены вопросы совершения нотариальных действий. Третья глава посвящена исследованию проблем и перспектив правового регулирования нотариата.

Глава 1. Общая характеристика нотариата

1.1. История развития нотариальной деятельности в РФ

Первые упоминания о нотариате в Российской Федерации начали появляться в истории в XIV-XV веках. Именно тогда и начали заключаться первые российские нотариальные акты. На рынках сборщики торговых пошлин регистрировали сделки в присутствии свидетелей, после чего за регистрацию взимались определенные пошлины. В годы правления Алексея Михайловича Романова в 1649 году согласно статьям Соборного уложения «писать на дому» разрешалось только определенные акты: о займе денег или хлеба, сговорные свадебные записи и духовные завещания. Другие юридические акты должны были составляться площадными подьячими. Впервые упоминания о реформировании в России датируются 1866 годом. Тогда Положение о нотариате получило силу закона, по которому нотариусы числились на государственной службе без права занимать какую-либо иную должность. Компетенции нотариуса распространялась только на округ окружного суда, в ведомстве которого он состоял. Для того, чтобы стать нотариусом необходимо было пройти собеседование с комиссией, состоявшей из председателя окружного суда, прокурора и старшего нотариуса, после чего внести определенный залог в окружной суд. Из размера этого залога исчислялись взыскания по должности и частные долги нотариуса. [9, 10] Освободить нотариуса от своей деятельности мог только старший председатель судебной палаты по представлению председателя окружного суда или по решению суда. Должность нотариуса могли занимать только жители нашей страны. Помимо строго установленных пошлин и сборов в пользу казны, нотариус по добровольному соглашению с обратившемуся к нему гражданину взимал плату в свою пользу. Если такового соглашения не было, то услуги нотариуса оплачивались по фиксированной стоимости, устанавливаемой министерством юстиции совместно с министерством внутренних дел и министерством финансов. Правда, требования платы сверх стоимости считалось вымогательством, поэтому соглашение должно было быть обязательно добровольным. [18]

Оплата работы нотариуса зависела от ее интенсивности. Однако, даже при личной заинтересованности в увеличении числа сделок, нотариус не мог себе позволить совершать любые нотариальные действия, поскольку любая сделка обеспечивалась залогом, который нотариус вносил при поступлении на работу. Если на момент покрытия взыскания залог был израсходован полностью или частично, нотариус временно отстранялся от должности до пополнения залога. В случае же невозможности восполнения необходимой суммы в течение шести месяцев, нотариус увольнялся с должности. Жалобы на нотариусов приносились в двухнедельный срок окружному суду и самому нотариусу. Последний обязан был в течение недели представить в суд свои объяснения. Надзор за деятельностью нотариусов и взыскания с них за упущения и злоупотребления по должности подчинялись общим правилам об ответственности должностных лиц судебного ведомства. Таким образом, нотариальная система России до революции 1917 года практически ничем не отличалась от систем большинства европейских государств. Что касается документов, составленных российский нотариусами, то они имели юридическую силу во всех странах мира. [19]

Первые законодательные попытки реформировать процедуру удостоверения правильности документов начали предпринимать после революции 1917 года, когда к власти пришли новые политические силы. Но в связи с нестабильностью внутренней и внешней обстановки в стране, говорить об эффективном реформировании системы органов нотариата в Советской России, а, тем более, о единообразном толковании пределов компетенции нотариата, было рано. Ситуация в государстве должна была окончательно стабилизироваться и нормализоваться, чтобы смогли появляться грамотные документы по данному вопросу. В тот период был сделан очень значительный и весомый шаг в развитии нотариата: Указом Президиума Верховного Совета РСФСР от 30 сентября 1965 г. было утверждено «Положение о государственном нотариате в РСФСР». Таким образом, с началом советского периода нотариат России коренным образом изменил свой правовой статус. Отмена частной собственности привела к тому, что роль российского нотариата отошла «на второй план». Потребности в нотариате у советской власти не было. Вплоть до принятия в 1993 году Закона РФ «О нотариате» главной функцией нотариуса были лишь регистрация сделок с автомобилями и заверение различного рода документов: завещаний, копий документов и всевозможных доверенностей, как правило, на получение пенсии и заработной платы. Таким образом, нотариус превратился в «офисного работника», который только и делал, что заверял копии документов. К первой попытке реанимировать нотариат в начале 90-х годов государство отнеслось безразлично. Однако переход к рыночным отношениям уже явно показал, что государственный нотариат не готов к работе в новых условиях. Поэтому Верховным Советом РФ 11 февраля 1993 г. были приняты новые «Основы законодательства Российской Федерации о нотариате» [9, 10].

Необходимость в обеспечении защиты прав и интересов, более точно в охране прав и интересов, важна для каждого. Это может быть убежденность в действительности приобретенных прав, например, права на имущество, или в подлинности подписи на документе или самого документа. Эту социальную потребность и обеспечивает законодательство о нотариате и его деятельности [5].

Современное российское законодательство о нотариате представляет собой комплекс нормативных правовых актов, среди которых особая роль отводится Конституции Российской Федерации и Основам законодательства о нотариате от 11 февраля 1993 года.

Так, все основные правовые принципы статуса нотариата, его цели и задачи следуют из Конституции РФ. Именно в ней закреплены:

- признание и защита равным образом частной, государственной, муниципальной и иных форм собственности;

- недопустимость осуществления прав и свобод с нарушением прав и свобод других лиц;

- равенство всех перед законом и судом;

- неприкосновенность частной жизни, личной и семейной тайны;

- право каждого иметь имущество в собственности, владеть, пользоваться и распоряжаться им как единолично, так и совместно с другими лицами;

- недопустимость лишения имущества иначе как по решению суда;

- права наследования; свобода владения, пользования землей и другими природными ресурсами, если это не наносит ущерба окружающей среде или не нарушает прав и законных интересов иных лиц;

- право на получение квалифицированной юридической помощи и т.д. [11]

Анализируя Конституцию РФ как источник нотариального права, можно выделить две группы норм: общие (важные с точки зрения последовательного обеспечения деятельности нотариата), и специальные (конкретно определяющие основополагающие принципы развития нотариата). Общие нормы провозглашают, прежде всего, что Россия – демократическое, правовое государство. Это положение и является отправной точкой для деятельности нотариата.

Характеристика Российской Федерации как правового государства означает, что в организации и деятельности государства, в том числе при подготовке и принятии решений о нотариате и нотариальном процессе, должны преобладать принципы права, а не мотивы политической и иной целесообразности. Особенно актуальным это является в условиях борьбы за создание нового законодательства о нотариате, когда многие выступают с политическими заявлениями о том, что России не нужен латинский нотариат, настаивают на огосударствлении нотариата, что было присуще советской правовой системе. [1, 34]

Итак, систему нотариального права составляет четкая иерархия нормативно-правовых актов во главе с Конституцией. Наряду с Основным законом это ряд кодифицированных и иных законодательных актов, подзаконные и ведомственные нормативные акты.

С учетом федеративного устройства России Конституция РФ определила предметы исключительного ведения Российской Федерации, совместного ведения Федерации и ее субъектов в области прав человека и гражданина.

Некоторые исследователи стоят на позиции необходимости включения нотариата в исключительное ведение Российской Федерации. Так, например, Т. Калиниченко отмечает: «…важно определить на федеральном уровне предоставление права субъектам Федерации осуществить переход на единую организационную форму нотариата, исходя из того, что нотариус имеет отношение ко всему комплексу гражданско-правовых отношений, регламентированных ГК РФ и ГПК РФ. Это может быть достигнуто путем распространения норм статьи 71 Конституции РФ на нотариат и нотариальный процесс, которые должны определить исключительные полномочия Российской Федерации по вопросу о нотариате и нотариальном процессе, предусмотрев систему федерального нотариата, обеспечивающего специальный федеральный статус нотариуса, включающий не только уровень его федеральных нотариальных полномочий, но и систему ответственности нотариусов и их сообществ, контроля государства за осуществлением нотариального процесса и т.д…».[19, 2, 3]

Как видится, является достаточным действующее законодательное закрепление места нотариата. Требуется только добавить норму о разграничении полномочий Российской Федерации и ее субъектов в виде соответствующего соглашения.

Основным актом, регулирующим основы нотариата, являются Основы законодательства РФ о нотариате от 11 февраля 1993 года № 4462-I.

Кроме того, отдельно следует сказать о Методических указаниях по совершению отдельных видов нотариальных действий нотариусами РФ, утвержденных приказом Минюста России от 15 марта 2000 года № 91. [13] Настоящие Методические рекомендации подготовлены с целью оказания практической помощи нотариусам по совершению отдельных видов нотариальных действий.

В частности, в рекомендациях рассмотрены вопросы:

- удостоверение сделок;

- принятия мер к охране наследственного имущества;

- выдачи свидетельств о праве на наследство;

- свидетельствования верности копий документов и выписок из них, подлинности подписи и верности перевода;

- удостоверения фактов;

- передачи заявлений физических и юридических лиц;

- обеспечения доказательств, и др.

Определяющее значение для нотариальной деятельности имеют многие нормы ГК РФ, ГПК РФ, СК РФ, НК РФ, а также международные соглашения Российской Федерации. [2, 3]

Анализ перечисленных нормативных правовых актов позволяет утверждать, что нотариальная деятельность имеет удостоверительный, подтверждающий характер, в том числе и в сфере международного правового сотрудничества.

Характерно, что отдельные функции нотариата присущи должностным лицам консульских учреждений РФ, которые вправе совершать почти все виды нотариальных действий за исключением: протестов векселей, передачи заявлений физических и юридических лиц другим физическим и юридическим лицам; предъявления чеков к платежу и удостоверения неоплаты чеков; наложения и снятия запрещения отчуждения имущества.

Нотариусы, в соответствии с законодательством РФ, международными договорами уполномочены применять нормы иностранного права. В частности, они принимают документы, составленные в соответствии с требованиями международных договоров, а также совершают удостоверительные надписи в форме, предусмотренной иностранным законодательством, если это не противоречит законодательству нашей страны.

В настоящее время все чаще говорится о необходимости совершенствования законодательства о нотариате, в частности, принятия Федерального закона «О нотариате».

Таким образом, подводя итоги вышеперечисленного, можно сделать вывод, что история развития нотариата в РФ преодолела путь, на котором были взлеты и падения, начиная от дореволюционной России, в которой нотариат имел немаловажную, существенную роль, продолжая Советским периодом, когда нотариату отводилось место «на краю» юридической системы в целом, и заканчивая настоящим периодом, когда в рамках правового государство данный институт начинает развиваться, но при этом нуждается в реформировании и структурировании системы.

1.2. Понятие и функции нотариата в РФ

Термин «нотариат» имеет несколько значений. Он обозначает, во-первых, систему органов и должностных лиц (нотариусов и иных лиц, имеющих право на выполнение нотариальных функций), наделенных, в соответствии с законом, правом совершения нотариальных действий, во-вторых, отрасль законодательства, нормами которой регулируется нотариальная деятельность, в-третьих, учебный курс, предметом которого является изучение вопросов нотариальной деятельности и его участников в нотариальной сфере. [12]

Из Конституции следует, что государство гарантирует защиту прав человека и гражданина. Права и свободы человека принадлежат ему от рождения (естественные права и свободы). Перечисление прав и свобод человека, закрепленных Конституцией Российской Федерации [1], не является исчерпывающим. Рассмотрим те из них, которые в значительной степени связаны с нотариальной деятельностью. Статья 19 Конституции Российской Федерации гарантирует равенство прав и свобод независимо от пола, расы, национальности, языка, происхождения, имущественного и должностного положения, места жительства, отношения к религии, убеждений и т.п. Лица, не являющиеся гражданами Российской Федерации, законно находящиеся на ее территории, пользуются правами и свободами, а также исполняют обязанности граждан России (если они не ограничены Конституцией, законами и международными договорами). Каждый имеет право на пользование государственным языком. Каждый имеет право быть собственником, то есть имеет право владеть, пользоваться и распоряжаться своим имуществом и другими объектами собственности как индивидуально, так и совместно с другими лицами. Законом гарантируется право наследования. Каждый гражданин имеет право на жилище на условиях аренды, путем приобретения или строительства жилья без ограничения площади. Каждый вправе защищать свои права, свободы и законные интересы всеми способами, не противоречащими закону. Государственные органы, учреждения и должностные лица обязаны обеспечить каждому возможность ознакомления с документами и материалами, непосредственно затрагивающими его права и свободы, если иное не предусмотрено законом.

Анализируя текст «Основ законодательства о нотариате», нотариат в Российской Федерации призван обеспечивать в соответствии с Конституцией Российской Федерации, Конституциями республик в составе Российской Федерации, настоящими Основами защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц путем совершения нотариусами предусмотренных законодательными актами нотариальных действий от имени Российской Федерации.

По мнению почетного вице-президента Международного Союза Латинского нотариата Д. Лаурини: «… нотариат выполняет свои функции в плане бесспорного правосудия: «Нотариусы выступают как беспристрастные, независимые третьи лица, дают советы, не обращая внимания на то, кто является участником сделки»». [23]

Нотариальные действия в Российской Федерации совершают нотариусы, работающие в государственной нотариальной конторе или занимающиеся частной практикой.

Реестр государственных нотариальных контор и контор нотариусов, занимающихся частной практикой, ведет федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий функции по контролю в сфере нотариата.

Наличие двух категорий нотариусов – государственных нотариусов и нотариусов, занимающихся частной практикой, - с равными правами и обязанностями, было объективной закономерностью. Во-первых, возрождение института нотариуса, занимающегося частной практикой, сложный процесс как в организационном, так и в личностном плане. Основы построены таким образом, что на первом этапе нотариусом, занимающимся частной практикой, мог быть только государственный нотариус, потому что лица, пришедшие со стороны и желающие стать частнопрактикующими нотариусами, должны были пройти стажировку не менее шести месяцев. В связи с этим не все нотариусы имеют возможность перейти в нотариальную частную практику. В силу этих причин сохранение институтов двух категорий нотариусов - необходимость. Кроме того, ведение наследственных дел требовало сохранения государственных нотариусов. Сохранение государственных нотариусов и оставление ведения ими наследственных дел – скорее, неизбежный момент, чем просто желание: дело в архивах, где хранятся наследственные дела, самом ведении наследственных дел среди нотариусов и т.п. [14]

Таким образом, именно в силу этих законодательство предполагает сохранение института государственного нотариата.

Нотариальная деятельность не является предпринимательством и не преследует цели извлечения прибыли. Предприниматель в сфере бизнеса или в сфере услуг сам устанавливает цены и сам регулирует их, ориентируясь на спрос и предложение. Нотариус же не может устанавливать цены на свои услуги. Пошлины на оказание услуг нотариусом устанавливаются на законодательном уровне, и нарушение закона о пошлине (тарифах) является прямым основанием для лишения нотариуса лицензии.

Определяющим правовую природу нотариата признаком следует считать правоохранительную функцию. С одной стороны, она является продолжением функций Министерства юстиции по организации юридических услуг и правовой помощи. Имеется в виду именно то, что реестр государственных нотариальных контор и контор нотариусов, занимающихся частной практикой, ведет Министерство юстиции Российской Федерации. С другой стороны, нотариат и суд осуществляют единую функцию контроля за законностью в гражданском обществе. Поэтому их деятельность тесно взаимосвязана: суд рассматривает жалобы на нотариальные действия или отказ в их совершении, нотариальные акты оспариваются в порядке искового производства в суде или арбитражном суде, при совершении некоторых действий нотариальный орган, как и суд, руководствуется нормами ГПК РФ, принудительное взыскание по исполнительной надписи осуществляется по правилам исполнительного производства и др. [3]

В отличие от суда, который рассматривает в гражданском процессе споры о праве, нотариат выполняет функции, направленные на юридическое закрепление гражданских прав и предупреждение их возможного нарушения в будущем. Таким образом, деятельность нотариата имеет не только правоохранительный, но и предупредительный характер. [14, 26]

Нотариально удостоверенный договор облегчает заинтересованной стороне доказывание своего права, поскольку содержание договора, подлинность подписей участников сделки, время и место ее совершения и другие обстоятельства, официально зафиксированные нотариусом, являются очевидными и достоверными.

Предмет нотариальной деятельности – дела, в которых отсутствует спор о гражданском праве. Если в ходе выполнения нотариальных действий такой спор возникает, то он должен быть рассмотрен в суде, а само нотариальное действие в этом случае приостанавливается. [7]

Согласно закону, нотариальные действия от имени государства совершают нотариусы, работающие в государственных нотариальных конторах или занимающиеся частной практикой, а также должностные лица органов исполнительной власти и консульских учреждений в соответствии с их компетенциями.

«Дуализм нотариата», до сих пор, зачастую не воспринимается в нашей стране. Как отмечает, В.В. Герасимов: «…значительные препятствия на пути использования преимуществ нотариата коренятся и в неверном понимании сущности латинского нотариата. Слово «частный», благодаря советской пропаганде ставшее ругательным, вводит в заблуждение не только граждан, но порой и представителей власти. На самом деле нотариат латинского типа представляет собой уникальнейшую систему сочетания интересов граждан, государства и нотариусов – профессионалов в лучшем смысле слова. Термин «частный» в сочетании с термином «нотариус» означает отсутствие затрат государственной казны на обеспечение законных прав граждан, а также персональную ответственность и заинтересованность нотариуса в результатах этого благого дела…». [11]

Однако компетенция нотариусов, занимающихся частной практикой, и нотариусов, работающих в государственных нотариальных конторах, имеет сходства. Общими для них являются и правила совершения нотариальных действий, и правовая сила нотариальных актов.

Следовательно, с появлением в законодательстве о нотариате в Российской Федерации нотариуса, занимающегося частной практикой, правовая природа нотариата в России не изменилась. Нотариус, занимающийся частной практикой, имеет печать с изображением герба Российской Федерации и совершает все предусмотренные законом нотариальные действия от имени государства.

В отличие от нотариуса, работающего в государственной нотариальной конторе, частный нотариус несет личную имущественную ответственность по решению суда и в случае причинения ущерба нотариальными действиями, совершенными в противоречии с действующим законодательством. Такая ответственность вполне обоснована, поскольку источник финансирования деятельности нотариуса, занимающегося частной практикой, - денежные средства, полученные им за совершение нотариальных действий и оказание услуг правового характера. После уплаты налогов и других обязательных платежей они поступают в собственность нотариуса. [8, 32]

Итак, одна из основных функций нотариата – охрана прав участников гражданско-правового оборота. Охрана прав осуществляется посредством совершения нотариусом заранее предусмотренных законом нотариальных действий. Более подробно о нотариальных действиях будем говорить во второй главе настоящей курсовой работы.

Между участниками нотариальной деятельности возникают взаимные права и обязанности, составляющие содержание нотариальных процессуальных правоотношений. Права и обязанности участников этих правоотношений, с одной стороны, гарантируют защиту прав и охраняемых законом интересов граждан и организаций при совершении нотариальных действий, а с другой – обеспечивают реализацию нотариальной функции. [12]

При формировании новых правоотношений собственности в связи с радикальными изменениями социальной и экономической жизни страны все чаще приходится обращаться к нотариусу как гаранту бесспорных прав и законных интересов граждан и юридических лиц. Ранее, когда в нашей стране существовал только государственный нотариат, перед ним ставились такие задачи как: охрана социалистической собственности, прав и законных интересов граждан, государственных учреждений, предприятий и организаций, колхозов, иных кооперативных и других общественных организаций, укрепление социалистической законности и правопорядка, предупреждение правонарушений путем правильного и своевременного удостоверения. [17]

В соответствии с Конституцией Российской Федерации, конституциями республик в составе Российской Федерации, Основами законодательства РФ о нотариате нотариат в нашей стране призван обеспечивать защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц путем совершения нотариусами от имени государства нотариальных действий, предусмотренных законодательными актами. В Приложении 1 нами были на схеме систематизированы задачи нотариата. [36]

Таким образом, анализируя общую характеристику нотариата, рассмотренную в первой главе нашей работы, мы можем сделать вывод, что исторически сложившаяся тенденция развития нотариата по спирали дала свой отпечаток на существующую в РФ систему нотариата в целом. В основном, функции и задачи нотариата в РФ неразрывно связаны с действиями, которые выполняет нотариус. Во второй главе нашей работы попытаемся более полно раскрыть данный аспект нотариальной деятельности.

Глава 2. Основные подходы к нотариальной деятельности

2.1. Нотариальные действия, совершаемые в Российской Федерации

В непосредственную компетенцию нотариата входят нотариальные действия, обеспечивающие защиту и охрану прав и интересов граждан в соответствии с законодательством и четко установленными в нем правилами их совершения.

Анализируя документы, можем сказать, что в «Основах» законодательства Российской Федерации о нотариате представлен регламент полномочий нотариусов и уполномоченных лиц при совершении ими нотариальных действий. Нотариальное действие представляет собой совокупность действий, проводимых нотариусом или уполномоченным должностным лицом в соответствии с Федеральным законом и направленных на установление бесспорных юридических фактов, исключение наступления у участников гражданского оборота и собственников имущества негативных последствий вследствие несоблюдения установленных законом требований, обеспечение охраны прав и обязанностей граждан, юридических и иных лиц при приобретении (отчуждении) ими имущества и т.п. [5]

«Основами законодательства о нотариате» предусматривается двадцать видов нотариальных действий. Они представлены в статьях 35-36 настоящих «Основ». Их перечень и количество не являются исчерпывающими. Также законодательными актами Российской Федерации могут быть предусмотрены и другие нотариальные действия. Нотариальные действия классифицируются по их целенаправленности:

- удостоверение бесспорного права: выдача свидетельств о праве на наследство и о праве собственности на долю в общем имуществе супругов, в том числе в случае смерти одного из супругов;

- удостоверение бесспорных фактов: сделок, свидетельствование верности копий документов и выписок из них, нахождения лица в живых или в определенном месте, перевода документов с одного языка на другой, тождественности гражданина с лицом, изображенным на фотографии, времени предъявления документов;

- придание документам исполнительной силы: совершение исполнительной надписи, совершении протестов векселей, морских протестов, предъявление чеков к платежу и удостоверение неоплаты чеков;

- охранительные нотариальные действия: принятие мер к охране наследственного имущества, наложение и снятие запрещения отчуждения имущества, принятие документов на хранение, принятие в депозит денежных сумм и ценных бумаг, обеспечение доказательств, передача заявлений физических и юридических лиц другим физическим и юридическим лицам.

Данная классификация носит условный характер, так как, несмотря на данный параметр разграничений, все нотариальные действия являются правоохранительными.

Каждый гражданин или юридическое лицо вправе обратиться к любому из нотариусов, осуществляющему деятельность в Российской Федерации, а также должностному лицу, совершаемому нотариальные действия для осуществления нотариального действия. Нарушения установленного Федеральным законом порядка совершения нотариальных действий является основанием для обжалования совершения такого действия в судебном порядке. Наиболее широкой предметной компетенцией обладают государственные нотариусы, которые вправе совершать все перечисленные в законе двадцать видов нотариальных действий. [20]

Нотариус по письменному заявлению супругов с обоюдного их согласия выдает одному из них или обоим супругам свидетельство о праве собственности на долю в общем имуществе, полученном во время брака. Свидетельство о праве на недвижимость выдается нотариусом по месту нахождения этого имущества. Также нотариус имеет право наложить на него запрет: не допускает продажу, залог и всякое отчуждение имущества. [24]

Нотариус свидетельствует верность копий (дословных повторений оригиналов) документов, выданных юридическими лицами, а также гражданами, при условии, что эти документы не противоречат законодательным актам Российской Федерации, и выписок из них. Верность выписок может быть засвидетельствована только тогда, когда в документе, из которого дается выписка, содержатся решения нескольких отдельных, не связанных между собой вопросов. Выписка должна воспроизводить полный текст части документа по определенному вопросу. [38]

Свидетельствование подлинности подписей на документах возможно лишь в том случае, если содержание документа не противоречит законодательству Российской Федерации, как и в случае с заверенными копиями документов. Свидетельствуя подлинность подписи, нотариус не удостоверяет фактов, изложенных в документе, а лишь подтверждает, что подпись сделана определенным лицом, чью подпись необходимо засвидетельствовать.

Также в перечень действий, совершаемых нотариусом, входит удостоверение верности перевода с одного языка на другой, но при условии, что он сам в совершенстве владеет иностранным языком, на котором составлен документ, и именно с этого языка сделан перевод. Если же нотариус не владеет соответствующим языком, то перевод может быть сделан переводчиком, подлинность подписи которого свидетельствует нотариус. [41]

При удостоверении факта нахождения гражданина в живых нотариус сличает представленные документы с лицом, к нему обратившимся. При этом нотариус уточняет, для каких целей необходимо удостоверение данного факта.

Удостоверение факта нахождения гражданина в определенном месте удостоверяется по просьбе гражданина. Уточняется причина удостоверения данного факта, и если она имеет юридическое значение, то нотариус удостоверяет такой факт. Аналогичным образом удостоверяется тождественность гражданина с лицом, изображенным на фотографии.

По просьбе гражданина нотариус удостоверяет время предъявления документа, указывает его с точностью до минуты.

Нотариус передает заявления граждан, юридических лиц другим гражданам, юридическим лицам лично под расписку или пересылает по почте с обратным уведомлением. Заявления могут быть переданы с использованием технических средств (факс, электронная почта и др.). По просьбе лица, передавшего заявление, ему может быть выдано свидетельство о передаче заявления.

Нотариус принимает от должника в депозит денежные суммы и ценные бумаги для передачи их кредитору, извещая об этом последнего, и по его требованию выдает ему причитающуюся сумму. [28]

Для взыскания денежных сумм или истребования имущества от должника нотариус совершает исполнительные надписи на документах, устанавливающих задолженность.

Еще нотариус имеет право принимать документы на хранение. Прием документов осуществляется по описи, один экземпляр которой выдается лицу, сдавшему документы на хранение, а другой – остается у нотариуса. При этом гражданину, выдается свидетельство о том, что он сдал нотариусу определенные документы.

По просьбе гражданина нотариус имеет право обеспечивать доказательства в случае возбуждения дела в суде или административном органе, если имеются основания полагать, что представление доказательств впоследствии станет невозможным или затруднительным. [37]

Что касается государственных нотариусов, то, согласно законодательства, только они имеют право выдавать свидетельства о праве на наследство и принимать меры к охране наследственного имущества. При отсутствии в нотариальном округе государственной нотариальной конторы совершение названных нотариальных действий поручается совместным решением органа юстиции и нотариальной палаты одному из нотариусов, занимающихся частной практикой.

Свидетельство о праве собственности в случае смерти одного из супругов выдается только государственной нотариальной конторой, в компетенцию которой входит оформление наследственных прав. [20]

Таким образом, все вопросы, касающиеся наследственного права и входящие в компетенции нотариата, законодательно имеют право решать только нотариусы, работающие в государственных нотариальных конторах. Данное решение обусловлено рядом факторов:

• все архивные документы и составленные завещания находятся и хранятся в государственных нотариальных конторах. Также в них можно хранить вновь поступающие документы.
• там, где много нотариусов, может возникнуть много проблем для наследников – кому из нотариусов следует подать документы для вступления в наследство, или к какому нотариусу следует обратиться с тем, чтобы была обеспечена охрана наследственного имущества.
• прежде чем частному нотариусу удавалось выкупить или арендовать постоянное помещение, проходило много времени, за которое нередко случались утери документов и др. В связи с этим законодательно было принято решение оставить наследственные дела за государственными нотариусами. [33]

Министерство юстиции ведет реестр всех государственных нотариальных контор и контор нотариусов, занимающихся частной практикой. Орган юстиции издает приказ о назначении нотариуса заниматься частной практикой. Рабочее помещение нотариуса должно быть аккредитовано: иметь соответствующий паспорт. При этом форма собственности данного помещения не имеет значения: оно может быть собственностью нотариуса либо арендованным. Главное, чтоб оно отвечало требованиям приема граждан: должны быть комната ожидания приема, комната, где составляются документы, непосредственно комната нотариуса и комната для архива – это тот минимум, который необходим нотариусу, работает ли он в государственной нотариальной конторе или занимается частной нотариальной практикой. [39]

В случае отсутствия в населенном пункте нотариуса нотариальные действия совершают должностные лица органов исполнительной власти, уполномоченные на совершение этих действий. [5] Обусловлено это тем, что территория нашей страны огромна, и есть населенные пункты, которые значительно отделены от районных центров. Если запретить должностным лицам исполнительной власти совершать нотариальные действия, то может возникнуть такая ситуация, что за копией документа придется лететь несколько сотен километров, плюс не во всех отдаленных местах постоянно налажено транспортное сообщение, и может возникнуть такая ситуация, что ждать ближайшей возможности выбраться до районного центра нужно будет несколько дней.

Нотариальные действия от имени Российской Федерации на территории других государств совершают должностные лица консульских учреждений Российской Федерации, уполномоченные на совершение этих действий. Они являются законными и полномочными представителями государства, и все документы, утвержденные и заверенные ими, должны приниматься всеми государственными органами и учреждениями, в том числе и нотариусами. Законодательными актами Российской Федерации могут быть предусмотрены и иные нотариальные действия, отличные от указанных в Законе, совершаемые должностными лицами консульских учреждений Российской Федерации. [5, 30]

Таким образом, исходя из вышеизложенного, мы можем сделать вывод, что нотариальные действия вправе совершать не только государственные нотариусы, но и уполномоченные на это законодательством лица. Круг действий достаточно широк, не ограничивается только перечнем тех действий, определенных основным Законом, которому непосредственно следует нотариат. В следующем пункте более подробно рассмотрим порядок совершения и ограничения в совершении вышеуказанных нотариальных действий.

2.2. Порядок совершения и ограничения в совершении нотариальных действий

В Российской Федерации порядок совершения нотариальных действий нотариусами устанавливается законодательно. В первом пункте мы подробно определили, кем и при каких обстоятельствах, могут совершаться нотариальные действия. Любые нотариальные действия совершаются нотариусом на территории своего нотариального округа, кроме случаев, предусмотренных Законом, когда нотариальные действия должны быть совершены определенным нотариусом. [5] Нотариальные действия, как правило, совершаются на территории работы нотариуса. В отдельных случаях они могут быть совершены вне конторы, если граждане, для которых они совершаются, по уважительной причине не могут лично прийти к нотариусу. В этом случае в удостоверительной надписи на документе и в реестре для регистрации нотариальных действий записывается место совершения нотариального действия с точным указанием адреса. При выезде нотариуса для совершения нотариальных действий заинтересованные лица возмещают фактические транспортные расходы. Нотариальные действия совершаются в день предъявления всех необходимых документов.

Нотариальное действие может быть отложено или приостановлено в том случае, если необходимо в силу закона запросить заинтересованных лиц об отсутствии у них возражений против совершения такого нотариального действия. По заявлению заинтересованного лица, желающего обратиться в суд для оспаривания факта или права, об удостоверении которого просит другое заинтересованное лицо, совершение нотариального действия откладывается не более чем на десять дней. Если же из суда поступит сообщение о поступлении от данного лица заявления, совершение нотариального действия откладывается до разрешения дела судом. [29,36]

При совершении нотариальных действий нотариусы устанавливают личность обратившихся за совершением нотариальных действий граждан. Личность, как правило, устанавливается по паспорту или любому другому документу, официально выданному государственным органом, где имеется удостоверенная фотография данного лица.

Нотариально удостоверяемые документы подписываются в присутствии нотариуса. Если же документы подписаны в отсутствии нотариуса, подписавшийся должен лично у нотариуса подтвердить, что документ подписан именно им, и расписаться в реестре нотариальных документов. Если гражданин не может поставить подпись собственноручно, возможно, по болезни или по каким-либо иным причинам, по его поручению, в его присутствии и в присутствии нотариуса сделку, заявление или иной документ может подписать другой гражданин с указанием причин, в силу которых документ не мог быть подписан собственноручно гражданином, обратившимся для совершения нотариального действия. Если обратившийся за совершением нотариального действия гражданин малограмотный, то нотариус обязан зачитать текст документа вслух, сделав при этом соответствующую отметку о невозможности ознакомиться с документом. Если же обратившийся за услугой гражданин глухой или немой, то рядом с ним обязательно должно присутствовать грамотное лицо, которое может объясниться с ним и удостоверить своей подписью, что содержание сделки, заявления или иного документа соответствует воле участвующего в ней глухого, немого или глухонемого. [9, 38]

Нотариус может не требовать личной явки должностных лиц государственных предприятий, учреждений и организаций, если в делах нотариальной конторы имеются сведения о проверке полномочий, образец подписи этих должностных лиц, полученный при личном обращении, и подлинность их подписи не вызывает сомнений. В этой связи несколько иная должна быть и удостоверительная надпись. [43]

Нотариус вправе истребовать от предприятий, учреждений и организаций сведения и документы, необходимые для совершения нотариальных действий. Соответствующие сведения и документы должны быть представлены в срок, не превышающий одного месяца. [9]

Для совершения сделок нотариусом принимаются документы, не содержащие исправлений, дописок или зачеркиваний. Также, нотариус не работает с документами, исполненными карандашом. Все представленные документы должны быть пронумерованы и прошнурованы, а количество листов удостоверено подписью и печатью.

Текст нотариально удостоверяемых сделок должен быть написан четко, без скрытых смыслов и двояких трактовок, а относящиеся к содержанию документа числа и сроки обозначены хотя бы один раз словами, а наименования юридических лиц в полном и сокращенном виде с обязательным указанием юридического адреса и необходимых реквизитов организации. Что касается фамилии, имени и отчества граждан, то они должны быть написаны полностью, без сокращений и с указанием места их жительства. При удостоверении сделок от имени иностранных граждан указывается их гражданство. [8, 37]

Приписки и поправки должны быть оговорены и подтверждены подписью участников сделки и других лиц, подписавших данную сделку, а также в конце удостоверительной надписи подписью нотариуса и печатью, при этом исправления должны быть сделаны так, чтобы все ошибочно написанное, а затем зачеркнутое, можно было прочесть в первоначальном тексте. Исправления, сделанные в тексте документа, который не подписывается сторонами, оговариваются только в конце удостоверительной надписи нотариусом и подтверждаются его подписью и печатью.

Если документ, подлежащий удостоверению или засвидетельствованию, изложен неправильно или неграмотно, нотариус предлагает обратившемуся лицу исправить его или составить новый. По просьбе обратившегося документ может быть составлен лично нотариусом.

При удостоверении сделок, свидетельствовании подлинности подписи на документах, верности копий документов и выписок из них, верности перевода документов с одного языка на другой, при удостоверении времени предъявления документов на соответствующих документах совершаются удостоверительные надписи. В тексте удостоверительной надписи подчистки не допускаются, незаполненные места должны быть прочеркнуты, приписки и иные исправления оговорены. [12]

Для совершения нотариусом удостоверительных надписей могут применяться штампы с текстом соответствующей надписи.

В подтверждение права наследования, права собственности, удостоверения фактов нахождения гражданина в живых и в определенном месте, тождественности гражданина с лицом, изображенным на фотографической карточке, принятия на хранение документов выдаются соответствующие свидетельства.

Нотариусы не вправе совершать нотариальные действия на свое имя, от своего имени, на имя и от имени своих супругов, их и своих родственников. Нотариальные действия в указанных случаях совершаются любым другим нотариусом. [11, 40]

Нотариусы, обнаружив при совершении нотариальных действий нарушение законности гражданами или отдельными должностными лицами, сообщают об этом для принятия необходимых мер соответствующим предприятиям, учреждениям, организациям или прокурору. Если подлинность представленного документа вызывает сомнение, нотариусы имеют право приостановить работу по данному документу и направить его на экспертизу. О направлении документа на экспертизу нотариус выносит постановление. [8]

Нотариусы отказываются в совершении нотариального действия, если совершение такого действия противоречит закону:

• действие не подлежит совершению нотариальным органом;
• если с просьбой о совершении нотариального действия обратилось недееспособное лицо либо представитель, не имеющий необходимых полномочий;
• сделка, совершаемая от имени юридического лица, противоречит целям, указанным в уставе организации либо во внутренних локально – нормативных документах;
• сделка не соответствует требованиям закона или совершается с целью, заведомо противоречащей интересам государства и общества;
• за совершением нотариального действия обратилось лицо хотя и дееспособное, но находящееся в данный момент в таком состоянии, что не понимает значения своих действий или не может руководить ими и т.п.

Не принимаются для совершения нотариальных действий документы, если они не соответствуют требованиям законодательства или содержат сведения, порочащие честь и достоинство граждан. [25]

Нотариусы по просьбе лица, которому отказано в совершении нотариального действия, должны изложить причину отказа в письменной форме и разъяснить порядок его обжалования. В этих случаях нотариус не позднее чем в трехдневный срок выносит постановление об отказе в совершении нотариального действия.

Все нотариальные действия, совершаемые государственными нотариусами, регистрируются в реестре для регистрации нотариальных действий. Каждому нотариальному действию присваивается отдельный порядковый номер. Номер, под которым нотариальное действие зарегистрировано в реестре, указывается в выдаваемых нотариусом документах и в удостоверительных надписях. [27]

Нотариусы выдают выписки из реестров для регистрации нотариальных действий по письменному заявлению граждан, предприятий, учреждений и организаций, по поручению или в отношении которых совершались нотариальные действия, а также по письменному требованию суда, прокуратуры, органов следствия и дознания в связи с находящимися в их производстве уголовными или гражданскими делами. [16]

В случае утраты документов, удостоверенных или выданных нотариусами, по письменным заявлениям граждан, предприятий, учреждений или организаций, по поручению или в отношении которых совершались нотариальные действия, выдаются дубликаты утраченных документов. Дубликат документа должен содержать весь текст удостоверенного или выданного документа. На дубликате документа совершается удостоверительная надпись по установленной форме. Дубликат завещания может быть выдан завещателю, а после его смерти указанным в завещании наследникам по представлении свидетельства о смерти завещателя. В случае смерти наследников, которые были указаны в завещании, дубликат завещания может быть выдан их наследникам по представлении ими свидетельства о смерти завещателя и умершего наследника, после которого они наследуют, а в необходимых случаях – и документов, подтверждающих родственные отношения наследников с наследодателем (если эти документы не были представлены ранее). По представлении указанных документов наследникам умершего гражданина может быть выдан дубликат документа, подтверждающего принадлежность наследодателю наследственного имущества. [16, 31]

Документы, на основании которых совершены нотариальные действия, приобщаются к оставляемому в нотариальной конторе экземпляру сделки, свидетельства о праве на наследство и т.п. При необходимости возврата подлинных документов (например, свидетельств о рождении, браке, смерти) лицам, представившим их, в нотариальной конторе остаются копии этих документов. Копии представляются заинтересованным лицам или, по их просьбе, изготавливаются работником нотариальной конторы и заверяются нотариусом. В этих случаях государственная пошлина взимается лишь за изготовление копий.

За совершение нотариальных действий, а также за составление проектов сделок, заявлений, изготовление копий документов, выписок из них, выдачу дубликатов документов с заинтересованных лиц взимается государственная пошлина или тариф в соответствии с действующим законодательством.

Если нотариус обнаружит, что совершенное им нотариальное действие является неправомерным, то он информирует об этом прокурора с целью отменить данное нотариальное действие в установленном Законом порядке. О сделанном прокурору сообщении нотариус доводит до сведения орган юстиции. [5, 31]

Нотариус по своей инициативе или по просьбе заинтересованных лиц может исправить лишь очевидные ошибки или описки, а также арифметические ошибки, не меняющие существа удостоверенного или выданного документа.

Проанализировав российское законодательство, можем резюмировать, что нотариус не вправе:

• заниматься самостоятельной предпринимательской и никакой иной деятельностью, кроме нотариальной, научной и преподавательской;
• оказывать посреднические услуги при заключении договоров. [30]

Нотариус не вправе заниматься самостоятельной деятельностью, направленной на получение прибыли. Как известно, предпринимательская деятельность осуществляется гражданами на свой риск и под имущественную ответственность в пределах, определяемых организационно-правовой формой предприятия. Нотариус же, состоя или являясь учредителем различных предприятий, кровно заинтересован, чтобы это предприятие приносило прибыль и было рентабельно, в противном случае в условиях рыночной экономики это предприятие просто прекратит свое существование. В силу этого он никак не может быть беспристрастен и независим.

Нотариус может заниматься научной и преподавательской деятельностью. Это не столько право, сколько обязанность нотариуса, поскольку, занимаясь научной деятельностью, он растет профессионально. Обобщая опыт работы, подготавливая публикации, выступления на семинарах и совещаниях, нотариус устраняет собственные пробелы. Занимаясь обучением и воспитанием молодежи, нотариус раскрывает суть законодательства, порядок его применения, способствует формированию правосознания молодежи. При обучении нотариус сам более глубоко усваивает те или иные правовые нормы, что способствует его дальнейшему профессиональному росту.

Нотариус не вправе заниматься коммерческой деятельностью, направленной на оказание посреднических услуг для склонения одной стороны к продаже, другой к покупке. К нотариусу стороны сами приходят, предварительно согласовав между собой все вопросы, все стороны той или иной сделки. Нотариус облекает волю сторон в законодательную форму, обеспечив при этом, чтобы ни одно положение договора не противоречило Конституции Российской Федерации, законодательству. [7,8,13]

Как уже указывалось выше, нотариус должен быть беспристрастен, то есть у него не должно быть пристрастия к той или иной стороне. Нотариус при совершении нотариального действия не может преследовать личного интереса и выгоды, а также интересов близких родственников. Именно в силу этих причин нотариус не имеет права совершать нотариальные действия в отношении себя и своих родственников.

Беспристрастность нотариуса обязывает его всесторонне, объективно и основательно разъяснить сторонам, совершающим нотариальные действия, их права, обязанности, суть и последствия совершенного действия, чтобы юридическая неосведомленность и неграмотность не стала причиной ущерба какой-либо стороне – участнице нотариального действия.

Независимость нотариуса проявляется в том, что в отношении совершаемого нотариального действия он свободен, не подчинен никаким указаниям, самостоятельно принимает решения. При принятии решения нотариус руководствуется Конституцией Российской Федерации, Конституциями и Уставами субъектов Российской Федерации, настоящими Основами, законодательными актами Российской Федерации и актами субъектов Российской Федерации, принятыми в пределах их компетенции, а также международными договорами.

Нотариусу и лицам, работающим в нотариальной конторе, необходимо соблюдать условия конфиденциальности информации, запрещается разглашать сведения и оглашать документы, которые им стали известны в связи с совершаемыми нотариальными действиями или из документов, хранящихся у нотариуса. Все нотариальные документы, хранящиеся у нотариуса, сведения о них и копии с них могут выдаваться только лицам – участникам нотариального действия или лицам, в отношении которых совершены данные действия. Исключение в данном случае составляют завещания.

Если лица, совершающие нотариальные действия или в отношении которых такие действия совершаются, дают доверенность, то такие документы могут быть выданы по доверенности.

Нотариусу и лицам, работавшим в нотариальной конторе, запрещается разглашать какие-либо данные о совершенном или совершаемом нотариальном действии даже после сложения ими полномочий или увольнения. Это связано с тем, что многие сведения из личной жизни граждан, порой подтвержденные документально, остаются у нотариуса и хранятся у него в архиве. Предавая огласке эти документы, тем самым осуществляется вмешательство в личную жизнь гражданина и ему наносится ущерб (материальный, моральный). Гражданин, чьи права были нарушены, вправе обратиться в суд с иском о возмещении ущерба к лицу, огласившему эти документы. [21, 35]

Нотариус не вправе отдавать из конторы какие-либо документы по запросу любых органов, в том числе нотариальных палат, органов юстиции. Исключение составляют лишь суды, прокуратура, органы следствия. Информация о совершенном нотариальном действии и документы могут быть выданы в связи с производством в этих органах уголовного или гражданского дела, а также арбитражному суду в связи с находящимся в его рассмотрении делом, или с постановлением следственных органов о выемке документов, находящихся у нотариуса. Нотариусы обязаны представлять в налоговые органы справки о стоимости имущества, переходящего в собственность граждан, необходимые для исчисления налога с имущества, переходящего в порядке наследования или дарения.

Подводя итоги данного пункта, можно рассуждать о том, что для совершения любых нотариальных действий есть четкий порядок действий, также существуют ограничения, при наличии которых, то или иное действие не может быть совершено, либо может быть совершено, но при наличии определенных сопутствующих условий.

Анализируя наши рассуждения, указанные во второй главе, мы можем сделать вывод, что деятельность нотариуса четко регламентирована, есть определенный перечень полномочий, выполнение которых требует наличие порядка, определенного законодательно, при этом важно соблюдение всех условий для совершения данных действий. Деятельность нотариуса не терпит творческого подхода и внесения своих индивидуальных правил. Для качественного ведения нотариальной работы необходимо знание вышеуказанных показателей (действия, порядок, ограничения) и четкое их соблюдение.

Глава 3. Правовое регулирование нотариата в РФ

3.1. Проблемы реформирования российского нотариата

Несмотря на принятие в 1993 году основного закона, которому и по сегодняшний день следует нотариат в Российской Федерации, многие вопросы, касающиеся нотариальной деятельности, остаются незатронутыми или неразрешенными. Это связано с тем, что существуют различные подходы к решению типичных вопросов, отсутствует единство мнений в субъектах РФ. В силу вышеперечисленных факторов возникает необходимость внесения изменений и корректировок в законодательство. Ключевым моментом, на который стоит обратить большее внимание, на наш взгляд, является определение четкого положения нотариуса в обществе, регламентация взаимоотношений нотариуса и нотариальной палаты, обеспечение доступности нотариальной помощи всем субъектам, разделение полномочий Российской Федерации и субъектов РФ в сфере нотариата, закрепление функций по государственному контролю в сфере нотариата.

На сегодняшний день основным отличием нотариальных органов от других органов власти является то, что нет четкого определения нотариальной системы. Большинство авторов, в основном из числа практикующих нотариусов, объединяя публично-правовое предназначение нотариата, выраженное в обеспечении защиты прав и законных интересов граждан и юридических лиц, представляют модель системы нотариата состоящей из государственных органов и должностных лиц. [20] При этом полномочия нотариуса, предоставленные ему по занимаемой должности, рассматриваются как публично-властные, а функции нотариата, обеспечивающие законность и правомерность юридических действий участников гражданского оборота, указанные авторы отождествляют с правоохранительными функциями государственных органов. С одной стороны, имеет место обновление существующей системы нотариата, определение его места в системе правоохранительных органов, но с другой стороны появляется тенденция к стиранию границ между нотариатом и предпринимательством, а это, в свою очередь, противоречит нормам российского законодательства. На основании анализа разных точек зрения можно сделать вывод о неоднозначности толкования норм основного закона о нотариате. Это приводит к разнообразию их применения и в целом негативно влияет на развитие института нотариата в целом. [33, 37]

Нотариальные действия неразрывно связаны с функциями правосудия. На это указывают конкретные действия, совершаемые нотариусами: обеспечение доказательства путем допроса свидетелей, осмотр письменных и вещественных доказательств, назначение экспертизы, наложение запретов на отчуждение имущества, взыскание имущества, алиментов на основании нотариально удостоверенного соглашения, осуществление исполнительных надписей. Совершая указанные нотариальные действия, нотариусы не осуществляют напрямую предупредительное правосудие, а подменяют его. При этом в настоящее время встает вопрос о том, а функция ли нотариусов это? Таким образом, будет ли дальше вышеуказанный перечень действий в компетенциях нотариата – покажут изменения, вносимые в законодательство. Когда принимался действующий на данный момент закон, регламентирующий позиции нотариата, принимались во внимание и старые традиции государственного нотариата, и нотариат латинского типа. Сейчас же настало время реформирования. [13, 18]

Правильная оценка природы и механизма публично-правового регулирования во многом зависит от формирования современного правопонимания. [14] Анализируя существующую ситуацию в сравнении с российским законодательством прошлых периодов, можно заметить, что методы регулирования заметно отличаются от времен командно – административной системы. На сегодняшний день нотариат не включен в структуру федеральных органов исполнительной власти, но определяется в системе юстиции как «иные органы и учреждения юстиции» [6]. На основании действующих норм сформулировать определение нотариата как службы, органа или учреждения достаточно сложно.

С принятием Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях была внесена некоторая ясность в определение статуса нотариуса. В нем представитель власти определен как должностное лицо, наделенное в установленном законом порядке распорядительными полномочиями в отношении лиц, не находящихся от него в служебной зависимости. Но при этом, анализируя другие информационные источники, по уголовному и административному законодательству нотариус не является должностным лицом, следовательно, он не является представителем власти. Данные несоответствия также указывают на необходимость реформирования нотариальной системы. [4, 18]

Что касается исследований в области правозащитных функций нотариата, то, в большей степени, они направлены на выявление его сходств с правоохранительными органами. [42] В силу своего непосредственного правового назначения нотариат имеет ряд признаков, которые его могут объединять с правоохранительными структурами. Нотариат как правозащитный институт имеет принципиально отличительные от иных правоохранительных органов черты, не позволяющие ему находиться в их общей системе. Публичный характер деятельности, корпоративность по профессиональному признаку, самоуправление и самофинансирование органов нотариата, оказание квалифицированной юридической помощи, в том числе бесплатной, наиболее характерны для нотариата и адвокатуры. Обязанность соблюдать тайну в целях защиты прав и законных интересов обратившихся граждан, а не публичных интересов также характерны для правозащитных институтов. [15]

Правоохранительные институты от правозащитных следует различать как охранника и защитника, как правовую охрану и защиту конкретных прав гражданина; как охрану имущества и защиту прав на данное имущество. Главным признаком правоохранительных органов является метод принуждения, который, в свою очередь, полностью отсутствует у правозащитных институтов. Вступая в публично-правовые отношения с обратившимся за помощью лицом, нотариус не имеет возможности применять к данному лицу уголовные, административные или дисциплинарные меры воздействия. Отказ от совершения нотариального действия имеет отдельные специальные признаки и не является методом принуждения в том виде, в котором его принято видеть. [29]

Нет сомнений, что нотариальная деятельность является обязательной частью механизма правореализации и правовой охраны в государстве. Но немаловажное значение имеет конкретная организационная форма осуществления данной деятельности: она может быть целиком под контролем государства, а может осуществляться лицами, не состоящими на государственной службе. Россия представляет собой смешанный вариант. [25, 33] Наиболее оптимальным представляется все же вариант, устанавливающий единый статус основного субъекта нотариальной деятельности – нотариуса, предполагающий ликвидацию государственных нотариальных контор, уход государства из сферы нотариального обслуживания с оставлением за собой функций жесткого контроля за его осуществлением. Но такие перемены быстро не осуществляются, и частный нотариат не создается в один момент. Частных нотариусов в России предостаточно, и они, по мнению профессора В.В. Яркова: «…уже жалуются на превышение предложения над спросом на рынке нотариальных услуг…». Но российские частные нотариусы еще не образуют вместе частного нотариата в том виде, в котором он представлен в странах запада, есть области, в которых необходима четкая проработка: начиная от системы подготовки частных нотариусов до их ответственности за совершаемые действия. [42, 43] Частный нотариат в России только начинает свою деятельность, на данном этапе делать выводы пока рано, ведь ни увеличение доходов нотариуса, ни пополнение бюджета страны в целом, ни интерьеры нотариальных контор и даже ни техническая их оснащенность составляют сущность нотариальной деятельности, а совершенствование механизма реализации гражданских прав и свобод, повышение профессионального и культурного уровня и доступности юридической защиты, расширение юридического обслуживания. Не говоря уже о массе издержек, столь характерных для российского общества переходного периода вообще и для нотариата в России в частности. [21]

В одном источнике была представлена перефразированная реплика У. Черчилля о демократии относительно частного нотариата в России: «Частный нотариат в России ужасен, но ничего лучше его не придумано». [13]

Таким образом, резюмирую наши рассуждения по проблемам реформирования российского нотариата, можем сделать вывод, что о высоком уровне развития нотариата в РФ говорить пока рано. Нотариату еще предстоит серьезное реформирование системы, чтобы в РФ утвердился правопорядок, который поможет приобрести в глазах российской и мировой общественности авторитет защитника демократических прав и свобод, снять с себя клише только лишь «доходного и престижного места», и занять свою нишу в системе российского законодательства.

3.2. Пути развития нотариальной деятельности в РФ

На наш взгляд, одним из самых важных вопросов, который необходимо первостепенно решать для развития нотариата - расширение количества нотариальных действий. Кроме того, он напрямую связан с обеспечением уровня достаточной финансовой обеспеченности института нотариата, работающего на условиях самофинансирования, так как частнопрактикующий нотариус сочетает личную заинтересованность в результатах своей деятельности с исполнением публичных обязанностей. Согласно законодательства, доходом частнопрактикующего нотариуса являются денежные средства, полученные им за совершение нотариальных действий и оказание услуг правового и технического характера, а также другие финансовые поступления, не противоречащие законодательству Российской Федерации. [11] Последнее время прослеживается тенденция постепенного вытеснения нотариата из сферы обеспечения безопасности отношений, связанных с переходом права собственности на недвижимое имущество и делается это как путем прямого указания в законе, так и экономическими методами. С учетом существующей тенденции расширение перечня обязательных нотариальных действий может пойти только в направлении нотариальных действий, не подлежащих оценке, обладающих низкой доходностью и не требующих высокой квалификации. Расширение же перечня необязательных нотариальных действий, имеющих высокую степень доходности, по мнению государства, если и может иметь тенденцию к увеличению, то должно неизбежно сопровождаться уменьшением размера нотариального тарифа. [28]

Такая позиция может негативным образом сказаться на уровне профессиональных требований для получения должности нотариуса, а нотариусы, уже допущенные к осуществлению нотариальной деятельности, не будут заинтересованы в совершенствовании профессиональной подготовки, что приведет к постепенному перемещению наиболее квалифицированных специалистов в области нотариата в смежные юридические отрасли.

Действующее законодательство предоставляет нотариусам право осуществлять защиту гражданских прав. Нотариат призван обеспечивать защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц путем совершения нотариусами предусмотренных законодательными актами нотариальных действий от имени Российской Федерации. [5,18]

В ряде норм Гражданского Кодекса Российской Федерации имеется прямое указание на возможность защиты нарушенного права посредством совершения нотариусом исполнительной надписи, которая представляет собой «распоряжение нотариуса о взыскании с должника в пользу кредитора денежных сумм или имущества...». К примеру, в случае невозвращения в установленный срок суммы кредита, обеспеченного залогом вещей в ломбарде, ломбард вправе на основании исполнительной надписи нотариуса по истечении льготного месячного срока продать это имущество в порядке, установленном для реализации заложенного имущества. Наряду с этим Гражданский кодекс предусматривает, что взыскание с арендатора по договору проката задолженности по арендной плате производится в бесспорном порядке на основании исполнительной надписи нотариуса.

Таким образом, ГК РФ признает в отдельных случаях то, что защита прав участников гражданского оборота может производиться нотариусом, в том числе путем исполнительной надписи. Это дает возможность поставить вопрос о необходимости расширения рамок защиты гражданских прав и предусмотреть наряду с судебным и административным порядком защиты защиту гражданских прав нотариусом. Следует еще раз отметить, что нотариус действует от имени государства. [24]

Анализируя работы авторов в области нотариата, в таком случае, на наш взгляд, в целях устранения неопределенности в действующем законодательстве, а также дальнейшего развития института нотариальной защиты гражданских прав, необходимо предусмотреть в действующем ГК РФ внесение изменений по вопросу защиты гражданских прав нотариусом. [2]

Еще одним важным, на наш взгляд, моментом в развитии нотариата в РФ, является вопрос сущности исполнительной надписи нотариуса в судебной практике. Решениями одних судов исполнительная надпись нотариуса не признается в качестве исполнительного документа, в других случаях исполнительная надпись нотариуса относится к числу исполнительных документов, на которые распространяются нормы Федерального закона «Об исполнительном производстве». Подобная противоречивая ситуация связана с неопределенностью действующего законодательства. Основы законодательства РФ о нотариате предусматривают право нотариуса совершать исполнительные надписи. Однако не способствуют устранению неопределенности в вопросе о правовой природе исполнительной надписи положения Федерального закона «Об исполнительном производстве», которые не предусматривают исполнительную надпись нотариуса в перечне исполнительных документов.

Таким образом, несмотря на отсутствие в Федеральном законе «Об исполнительном производстве» упоминания об исполнительной надписи нотариуса в качестве исполнительного документа, анализ законодательства позволяет утверждать, что исполнительная надпись нотариуса является исполнительным документом и способна защищать субъективные права граждан и юридических лиц. [29, 31]

На наш взгляд, для внесения ясности в правовую природу нотариальных понятий, необходимо серьезно подойти к реформированию данной отрасли (путем ли внесения изменений, или созданием принципиально новых актов), ведь только на конкретных примерах, указанных в нашей работе, мы можем видеть, что нестыковки есть, и их нужно на законодательном уровне устранять, чтобы получить в итоге структурированную и четкую нотариальную систему в РФ.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

В завершение нашей работы резюмируем основные выявленные нами положения. В результате изучения материала мы выявили, что нотариат - это система государственных органов и должностных лиц, на которых возложено удостоверение бесспорных прав и фактов, свидетельствование документов, выписок из них, придание документам исполнительной силы и выполнение других нотариальных действий в целях обеспечения защиты прав и законных интересов граждан и юридических лиц.

Уникальность и полезность института нотариата заключается в том, что нотариат позволяет обеспечивать правозащитные функции в обществе, контролировать законность и правомерность юридических действий субъектов гражданского общества без каких-либо затрат со стороны государства. Кроме того, современный российский нотариат позволяет государству успешнее осуществлять не только правозащитные и правоохранительные, но и судебные и налоговые функции.

Нотариат в РФ призван обеспечивать в соответствии с Конституцией России, Конституциями республик в составе России, данными Основами защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц путем совершения нотариусами предусмотренных законодательными актами нотариальных действий от имени Российской Федерации.

Нотариат принято относить к органам, которые призваны осуществлять защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц. В системе таких органов нотариат наиболее тесно связан с судом, поскольку выполняет схожие с обязанностями суда задачи: охрану и защиту прав граждан и юридических лиц. Главное различие между судом и нотариатом состоит в том, что суды, в основном, разрешают споры о праве, а предметом нотариальной деятельности являются бесспорные дела. Кроме того, органы нотариата не используют соревновательную форму процесса, а удостоверяют права и юридические факты, на основании доказательств. Нотариальные действия совершаются нотариусом единолично, в его деятельности отсутствует публичность.

Принятые 11 февраля 1993 года Основы законодательства РФ о нотариате сыграли существенную роль в становлении нотариата в условиях рыночной экономики. За четырнадцать лет их действия удалось повысить профессиональный уровень нотариусов, обеспечить доступность нотариальных услуг для населения.

В настоящее время складывается ситуация, когда многообразие действующих нормативных актов, встречающееся порой их несоответствие друг другу порождает множество вопросов при совершении нотариусами отдельных нотариальных действий. Для оказания помощи нотариусам представляется целесообразной на основе обобщения судебной и нотариальной практики разработка рекомендаций нотариусам по совершению нотариальных действий.

И, в завершение, отметим тот факт, что сегодня можно сказать, что нотариат занял свое место в системе учреждений юстиции, осуществляющих правозащитные функции. Являясь публично-правовым институтом и, совершая предусмотренные законом нотариальные действия, нотариусы в полной мере гарантируют доказательную силу и публичное признание оформленных ими документов. Однако анализ ситуации в государственном нотариате показал, что законодательство о нотариате должно быть усовершенствовано. Как поступит законодательство РФ – примет новый закон или внесет изменения в действующий, на данный момент неизвестно. Но тот факт, что реформирование – необходимый шаг на пути к совершенствованию системы, умалять не стоит.

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ

1. Нормативные акты

Конституция Российской Федерации от 12 декабря 1993 года//Российская газета. - 25.12.1993. - № 237.

Гражданский кодекс РФ, часть первая, от 30.11.1994 года № 51-ФЗ//Собрание законодательства РФ. - 05.12.1994. - № 32. - Ст. 3301.

Гражданский процессуальный кодекс РФ от 14.11.2002 года № 138-ФЗ//Собрание законодательства РФ. - 18.11.2002. - № 46. - Ст.4532.

Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях от 30.12.2001 года № 195-ФЗ//Российская газета. - 31.12.2001. - № 256.

1. Закон Российской Федерации «Основы законодательства Российской Федерации о нотариате»// Ведомости Съезда народных депутатов Российской Федерации и Верховного Совета Российской Федерации. – 1993. - № 10. (с изменениями от 30 декабря 2001 г., 24 декабря 2002 г., 8, 23 декабря 2003 г., 29 июня, 22 августа, 2 ноября 2004 г., 1 июля 2005 г., 30 июня, 29 декабря 2006 г., 26 июня 2007 г.).

Указ Президента Российской Федерации от 9 марта 2004 г. № 314 «О системе и структуре Федеральных органов исполнительной власти»//Российская газета. - 12.03.2004. - № 50.

2. Список использованной литературы

Беньягуев Г.И. Нотариат как часть судебной системы//Нотариус. - 2006. - № 4. – С. 42-44.

Богданова Е.Е. Защита гражданских прав нотариусом // Нотариус. – 2006. - № 1. – С. 19.

Вергасова Р.И. Нотариат в России. – М.: Юристъ, 2005. – 363 с.

Власов Ю.Н. Нотариат в Российской Федерации: Учебно-методическое пособие. – М.: Юрайт. - 2000. – 464 с.

Герасимов В.В. Потенциал нотариата не востребован//Российская юстиция. - 2000. - № 1. – С. 31-32.

Основы нотариальной деятельности: Учебное пособие / Глущенко П. П., Седов А. М. - СПб: Изд-во Михайлова В.А., - 1999. - 365 с.

Григорьева Л. Министерство юстиции готовится внести изменения в Основы законодательства о нотариате//Адвокат, - 2005. - № 10. – С. 41-42.

Дегтярев С.Л. Взаимоотношение судебной власти с органами нотариата//Нотариус. - 2006. - № 5. – С. 12.

Жан-Доминик Матья Нотариусы, журналисты и личная реклама. - Екб.: Издательство АМБ. - 2003. – С. 187-190.

Жуйков В. Нотариат как институт превентивного правосудия: общие цели, принципы и полномочия//Российская юстиция. - 1998. - №7. – С. 17-21.

Зайцева Т.И., Галеева Р.Ф., Ярков В.В. Настольная книга нотариуса. В двух томах. – М.: Издательство БЕК. -2000. - Т.1. – 640 с.

Зайцева Т.И., Галеева Р.Ф., Ярков В.В. Настольная книга нотариуса. В двух томах. – М.: Издательство БЕК. -2000. - Т.2. – 616 с.

Казаневич И.Л. Проблемы реформирования нотариата в Российской Федерации//Нотариус. - 2002. - № 2. – С. 41-43.

Калиниченко Т. Конституционные основы деятельности нотариата//Российская юстиция. - 2001. - № 7. – С. 37-38.

Клячин Е.Н. О работе нотариусов, составляющей мирную альтернативу правосудию (интервью)//Законодательство. - 2003. - № 10. – С. 2-7.

Корсик К.А. Позитивный потенциал российского нотариата // ЭЖ-Юрист. - 2004. - № 50. - С. 16.

Лаурини Д. Нотариат в третьем тысячелетии//Российская юстиция. - 2002. - № 11. – С. 22-24.

Лашкул М. Nota Bene//Российская газета. – 1993. - № 49. – С. 4.

Лесницкая Л.Ф. Исполнительная надпись нотариуса // Комментарий судебной практики. - Вып. 6. - М.: Юрид. Лит. - 2000. – С. 136-142.

Медведев И.Г. Международное частное право и нотариальная деятельность. - 2-е изд. – М.: Волтерс Клувер. - 2005. – 272 с.

Монтеро Р. Судьи, поддерживающие юридический мир//Экономика и жизнь. – 1996. - №49. – 26 с.

Москаленко И.В. Основные особенности правового статуса российского нотариата//Нотариус. - 2006. - № 2. – С.22.

Нотариальное право России/Под ред. В.В. Яркова. – М.: Волтерс Клувер.- 2003. – 408 с.

Пиепу Ж.Ф., Ягр Ж. Нотариат во Франции и в мире//Нотариус. - 2005. - № 6. – С. 30-34.

Полтавская Н.А. Нотариат: курс лекций (Библиотека НИУ ВШЭ). – М.: Омега-Л. - 2004. – 365 с.

Постатейный комментарий к Основам законодательства Российской Федерации о нотариате/Под ред. Аргунова В.Н. – М.: Спарк.- 1999. - 390 с.

Репин В.С. Комментарий к Основам законодательства Российской Федерации о нотариате (постатейный). – М.: Издательская группа ИНФРА-М-НОРМА. - 1999. – 290 с.

Селянин А.В. Нотариат. – СПб.: 2005. - 272 с.

Сучкова Н. Правовое обеспечение деятельности нотариата//Российская юстиция. - 1996. - № 6. – С. 32.

Тихомиров Ю.А. Публично-правовое регулирование: динамика сфер и методов//Журнал российского права. - 2001. - № 5. – С. 3-12.

Усович Л.В. Некоторые актуальные вопросы организации нотариальной деятельности в Российской Федерации//Нотариус. - 2005. - № 5. – С. 7-13.

Хышиктуев О. Министерство юстиции и нотариат//Российская юстиция. - 1999. - № 11. – С. 33.

Щенникова Л.В. Гражданское законодательство и нотариат в России: проблема соответствия//Законодательство. – 2002. - № 11. – С. 17-22.

Ягр Ж., Пиепу Ж.-Ф. Профессиональное нотариальное право: Пер. с фр. – М.: Юристъ. - 2001. – 224 с.

Ярик А. К вопросу о превентивном правосудии в деятельности российского нотариата//Арбитражный и гражданский процесс. - 2006. - № 6. – С. 47-48.

Ярков В.В. Гражданский процесс: Учебник для студентов высших юридических учебных заведений. – М.: Статут. - 2005. – 306 с.

Ярков В.В. Будущее системы гражданской юрисдикции: попытка прогноза//Правоведение. - 2001. - № 1. – С. 167-185.

Приложения

Приложение 1

Задачи Российского нотариата
Общие	Непосредственные	Дополнительные
1. Обеспечение охраны прав и законных интересов граждан и юридических лиц при приобретении (отчуждении) ими имущества;	1. Нотариальные действия, совершаемые нотариусами и уполномоченными должностными лицами (перечень действий указан в «Основах законодательства о нотариате в РФ»)	1.Обеспечение доступности в получении государственной правовой помощи по охране и защите имущественных и связанных с ними прав граждан и иных участников гражданского оборота;
2.Установление бесспорных юридических фактов;		2. Повышение правового уровня и культуры граждан и создание реальных предпосылок для придания России статуса правового государства;
3. Исключение наступления у участников гражданского оборота и собственников имущества негативных последствий вследствие несоблюдения установленных законом требований.		3. Создание условий для реализации правовой, экономической и иных реформ, проводимых в настоящее время в России;
		4. Создание условий для придания РФ статуса экономической зоны, выгодной для отечественных и иностранных инвесторов;
		5.Повышение международного статуса России и содействие вступлению России в качестве равноправного участника в Европейский Экономический Союз в рамках международных обязательств России.

Источник: Основы нотариальной деятельности: Учебное пособие / Глущенко П. П., Седов А. М. - СПб: Изд-во Михайлова В.А., - 1999. - 365 с.