![](/stc/img/evkova.png)
Индивидуальное предпринимательство (ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА ИНДИВИДУАЛЬНОГО ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСТВА В РОССИИ)
Содержание:
ВВЕДЕНИЕ
Изменения экономических реалий в современной России требуют адекватного изменения правовой системы. Они призваны обеспечить юридическую базу развития рыночной экономики. Предпринимательская деятельность - это ключевой элемент гражданского оборота, а предприниматель - одна из центральных фигур социально-экономической и политической жизни гражданского общества. Предпринимательство, и связанные с ним отношения, представляют специфическую сферу жизнедеятельности общества и соответственно, являются объектом правового регулирования различных отраслей права.
Об особом характере предпринимательских отношений свидетельствует тот факт, что в сфере предпринимательства предмет правового регулирования составляет широкий круг общественных отношений (имущественных, производственных, административных, управленческих, социальных, трудовых, налоговых и т.д.). Физическое лицо (индивидуальный предприниматель), как субъект предпринимательской деятельности имеет целью получение прибыли, однако его деятельность направлена также на удовлетворение общественных потребностей в производимой им продукции, выполненных работах, предоставленных услугах.
Одной из актуальных проблем, что обострилась, касается взаимоотношений физических лиц между кредиторами и заемщиками, которые не способны вернуть кредиты, то есть являются неплатежеспособными.
Неплатежеспособность - неспособность гражданина выполнить денежные обязательства перед кредиторами после наступления установленного срока их уплаты.
Основными мерами, применяемыми к неплатежеспособному должнику, является санация и банкротство.
Институт банкротства гражданина есть во всех развитых странах, но последствия и ответственность у всех разная. В основном в развитых странах механизм банкротства физических лиц уже давно выполняет свою положительную функцию, позволяя несостоятельным гражданам не упасть на дно.
В России в последнее время все чаще поднимался вопрос о необходимости принятия федерального закона о банкротстве физических лиц.
Сформулированные в дипломном исследовании теоретические выводы и практические рекомендации основываются на трудах ученых-юристов дореволюционного, советского и современного периодов: В.С Анохиным, В.В.Витрянским, В.А. Дозорцевым, О.С. Иоффе, Н.И. Клейн, Н.Н. Костюком, М.И. Кулагиным, В.С. Мартемьяновым, В.Ф. Попондопуло, ЕА. Сухановым, А.А. Собчаком, Ю.К. Толстым, В.В. Чанкиным, В.С. Шишкиной, В.Ф. Яковлевой и др.
В юридической литературе вопросы правового положения гражданина предпринимателя рассматриваются, как правило, в контексте признаков предпринимательской деятельности и ее организационно-правовых форм. При этом, недостаточно внимания уделялось особенностям его правового положения по сравнению с другими физическими лицами и предпринимательскими юридическими лицами, особенностям правового регулирования реализации им права собственности на предприятие, как единого имущественного комплекса, его наследование и др.. Недостаточная теоретическая разработка названных вопросов и несовершенство законодательного регулирования порождают много трудностей и недоразумений на практике.
Законодательство, составляет современную правовую базу регулирования предпринимательской деятельности физических лиц, носит многоструктурный характер и включает такие составляющие, как: 1) общее законодательство, на основе которого осуществляется функционирование и развитие всех правовых институтов; 2) отраслевое законодательство (в частности гражданское, налоговое, административное, земельный и др..), которое закрепляет определенные однородные общественные отношения и имеет целью их урегулирования, и наряду с этим определяет определенные принципы деятельности индивидуальных предпринимателей; 3) специальное законодательство в сфере предпринимательства. Есть нормы, которые регулируют деятельность индивидуальных предпринимателей очень разбросаны по разным нормативных актах. Что касается перспективного законодательства, то следует заметить, что нормы по исследуемому вопросу, изложенные в Гражданском кодексе РФ, недостаточно полными, отсутствует правовое регулирование деятельности индивидуальных предпринимателей.
Цель и задачи исследования.
Целью исследования является комплексный научный анализ проблемных вопросов правового регулирования деятельности индивидуального предпринимателя, формулирование теоретических выводов и разработка предложений, направленных на эффективное обеспечение деятельности и защиту их прав и интересов, обоснование и внесение конкретных предложений по совершенствованию законодательства, регулирующего отношения индивидуальных предпринимателей. Цель научного исследования обусловила следующие задачи:
- рассмотреть история развития предпринимательства в России;
- раскрыть понятие предпринимательской деятельности;
- характеризировать особенности правового статуса индивидуального предпринимателя;
- рассмотреть порядок государственной регистрации индивидуального предпринимателя;
- дать характеристику правового статуса гражданина-предпринимателя;
- характеризировать особенности лицензирования отдельных видов деятельности;
- рассмотреть процесс постановки индивидуального предпринимателя на учет;
- раскрыть процедуру банкротства индивидуального предпринимателя;
- рассмотреть порядок прекращение деятельности индивидуального предпринимателя в принудительном порядке по решению суда.
Объектом исследования выступают общественные отношения в сфере гражданско-правового регулирования деятельности индивидуального предпринимателя.
Предметом исследования являются правовые нормы, регулирующие деятельность индивидуальных предпринимателей, характеристика их правового статуса в современных условиях формирования рыночных отношений.
Методы исследования. При проведении исследования использовались как общетеоретический - диалектический метод, так и специальные методы юридической науки: системно-структурный, формально-юридический, логико-юридический, аналитический, сравнительный, исторический.
Использование при проведении исследования формально-юридического метода позволило провести анализ норм действующего законодательства РФ, регулирующего правовой статус индивидуального предпринимателя; сравнительно-правового метода, что позволило сопоставить регулирования института индивидуального предпринимателя в отечественном законодательстве с регулировкой в законодательстве других стран. Историко-правовой метод использовался при исследовании закономерностей развития законодательства в сфере правового регулирования деятельности индивидуального предпринимателя, формировании признаков и содержания понятия «предприниматель» в тот или иной временной промежуток.
Структура дипломной работы обусловлена целью и задачей исследования и состоит из введения, трех глав, включающих в себя девять параграфов, заключения и списка использованных источников. Полный объем работы составляет 68 страниц печатного текста, список использованных источников, включает в себя 44 наименования.
1.1 История развития предпринимательства в России
Характеризуя период развития предпринимательства в России с начала XVIII до конца XIX столетия необходимо отметить, что он проходил в условиях имперской социокультурной модели развития, которая сложилась в эпоху правления Петра I и лишь с незначительными изменениями просуществовала практически до конца XX в. Петр I превратил Россию в мощное военное государство, которое опирается не на свободное предпринимательство, а на принуждение и приказы. Эта модель включала три основных элемента:
1) выборочное заимствование, преимущественно для военных целей, технических и организационных достижений более развитых стран в обмен на сырье и сырьевые продукты:
2) растущую централизацию и бюрократизацию управления;
3) усиление эксплуатации собственного народа традиционно феодальными методами [30, с.25].
Вторая половина XIX в. характеризуется бурным развитием промышленности и торговли. Этому способствовали железнодорожное и пароходное строительства. По всем большим водным артериям налаживался пароходный транспорт. Именно с этого времени, несмотря на то, что купечество продолжало играть ведущую роль в торговле и промышленности, предпринимательская деятельность постепенно начинает терять свою сословную принадлежность к купечеству. Начинается сложный процесс формирования единого класса буржуазии.
В промышленности всей царской России того времени, начинает играть заметную роль иностранный капитал, главным образом в машиностроительной и железорудной промышленности; организуются торгово-промышленные компании, большие предприятия объединяются в синдикаты (1887 года основан синдикат «сахарозаводчиков», в который вступили владельцы крупнейших сахарных заводов: Бобринские, Харитоненко, Терещенко, Бродские и другие). Происходит вытеснение мелкого и среднего предпринимательства крупными фирмами. С конца XVIII в. появляются в больших городах биржи, которые способствуют объединению коммерсантов, их торговым операциям, а кроме того позволяют фантастически обогатится в результате биржевых игр. Это становится еще одной разновидностью предпринимательской деятельности конца XIX в.
Накануне октябрьского переворота 1917 года предприниматель оказался одинокой фигурой, которая не вызывала симпатии со стороны населения. Предпринимательская деятельность оказалась непрестижной и воспринималась как эксплуатация народа. Неприемлемости принципа частной собственности в сознании многих людей царской России пагубным образом отразилось на судьбе предпринимательского слоя.
Как указывает А.В. Желудков, если учитывать последние исследования архивных данных о революции 1917 года, необходимо принять во внимание психологическую готовность в сочетании с внутренней потребностью предпринимательского слоя в уничтожении самого себя, своего дела и собственности ради справедливости, которая определялась общинным мышлением и принципом православного покаяния. Своеобразный комплекс неполноценности купцы проявляли кто в разгуле и пьянстве, кто в щедрой благотворительной деятельности, кто в аскетической умеренности, а некоторые даже в поддержке партии большевиков [21, с.93].
Отказ от святости принципа собственности сделала невозможным защитить институт предпринимательства после 1917 года. Малочисленная буржуазия позволила себя уничтожить как класс. Зависть низов, с одной стороны, и эффект «раскаяния» за наличие индивидуальной собственности предпринимателей, с другой, обеспечили партии большевиков прочный плацдарм для распространения социалистических идей на всех уровнях жизни.
После октябрьского переворота наступает время репрессий и идеологического неприятия предпринимательства. Гражданская война и политика «военного коммунизма» подрывают основы частного предпринимательства. Нет смысла говорить о развитии предпринимательской культуры на протяжении нескольких лет существования нэпа. Ведь практически все предприниматели, которые «засветились» в этот период, были физически уничтожены.
Первым ударом по предпринимателям было Постановление СНК СССР от 21 мая 1929, которая предусматривала ряд мер по ликвидации кулацтва. После революции 1917 г. и гражданской войны численность кулаков уменьшилась втрое. Их хозяйства составляли 3-5% от общего количества крестьянских хозяйств на 1930 г. Тем не менее все кулаки, оставшиеся были разделены на 3 категории:
«- Контрреволюционные (их заключали в концлагеря);
- Наиболее богатые (их выселяли в отдаленные районы);
- Остальные (их выселяли за пределы колхозов, где создавались специальные поселения)».
К 1939 г. в стране Советов были практически полностью уничтожены все носители предпринимательской деятельности. Только со смертью Сталина режим «кровавого террора» сменился «хрущевскую оттепель», которая позволила возродить в стране предпринимательство в довольно специфических формах.
По мнению Н. Верта, советский период развития предпринимательства до 1953 г. имел следующие черты:
«1) уничтожение социальной группы предпринимателей вследствие политики массовых репрессий;
2) незначительное отступление от генеральной линии уничтожения предпринимательского сословия в результате введения нэпа позволило позже «осветить» тех, кого не уничтожил «красный террор»;
3) замирания всех типов предпринимательской деятельности» [28, с.271].
С 1953 г. наступает новый этап развития предпринимательства в России. Опять стали проявляться люди с предпринимательскими задатками, так как возникла ситуация, при которой в определенных формах стало возможным проявить свои способности. По мнению Ю.П. Титова, работа в комсомоле давала возможность проявить предпринимательские задатки, как деловитость, инициатива, готовность к риску. Как считают авторы, именно из активистов комсомола формировались бывшие функционеры номенклатурные работники. Позже именно эти люди успешно адаптировались и укоренились коммерческих структурах первых лет перестройки [21, с.67].
Необходимо напомнить о нормативном акте, который обобщил практику многочисленных экспериментов и зарубежный опыт - Закон СССР «Об индивидуальной трудовой деятельности» (май 1987 г.). Повсеместный и быстрый рост числа граждан, занимавшихся индивидуальной трудовой деятельностью (с 429 тыс. в 1988г. До 723 тыс. в 1989г., или на 69%), продемонстрировал значительный потенциал индивидуального и семейного частного предпринимательства.
Несмотря на значительные трудности развития индивидуальной трудовой деятельности в обществе постепенно менялось отношение к коммерсантам, предпринимателям. Динамичными на благоприятные условия, созданные Законом «О кооперации в СССР» (1988 г.), среди новых малых форм хозяйствования, рожденных в период перестройки, оказались новые кооперативы.
Нежелание развития частной предпринимательской деятельности привела в 1990 г. к попыткам усилить банковский и административный контроль на местах с участием партийных органов, местных советов, милиции, прокуратуры. Однако практика ведения предпринимательской деятельности решительно требовала ввести в практику новое направление предпринимательской деятельности - малые предприятия.
Позиция союзного государственного руководства по отношению к конституционно-законодательному закреплению права на частную собственность и ее защиту на фоне усиления центробежных тенденций союзных республик привела к тому, что законы о собственности, о предприятиях и предпринимательской деятельности (декабрь 1990 г.) в РСФСР оказались более прогрессивными.
Таким образом, признавалась недопустимость установления государством ограничений или, наоборот, предоставление им льгот предприятиям той или иной формы собственности.
1.2 Понятие предпринимательской деятельности
Предпринимательство является одной из разновидностей творческой, поисковой, рисковой социальной деятельности и в большинстве стран мира с рыночной экономикой считается одним из самых престижных. Ведь именно этот вид деятельности в соответствующих условиях наилучшим образом проявляет человеческую сущность, помогает проявлению работника как личности. Предпринимательству присущ более индивидуальный характер, высокая степень стимулирования сотрудников, что приводит к более полной реализации потенциала каждого из них. Осуществляя самостоятельную предпринимательскую деятельность, работник значительно возрастает как человек: он растет и профессионально и интеллектуально. И это имеет вполне реальные положительные последствия для всего общества. Е.А. Суханов по этому поводу отмечал: «поднять экономику, другие сферы бытия к высокому уровню развития возможно преимущественно через проявление членами этого общества их хозяйственной инициативы» [35].
Согласно ст. 2 ГК РФ предпринимательство - это самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.
Определение предпринимательской деятельности и отделения ее от других видов деятельности, имеющих целью получение прибыли или дохода, имеет как теоретическое, так и сугубо практическое значение. Например, ст. 14.1 Кодекса об административных правонарушениях Российской Федерации предусматривает ответственность, в частности, за занятие предпринимательской деятельностью без государственной регистрации или без специального разрешения (лицензии). Если не будет доказано, что деятельность, которая проводилась, была именно предпринимательской, привлечь лицо к ответственности за вышеуказанной статьей будет невозможно. Для четкого разграничения предпринимательства и других видов деятельности необходимо осознавать признаки предпринимательской деятельности.
К основным признакам предпринимательской деятельности, по мнению М.Ю Тихомирова, относим следующие:
1. Предпринимательство является самостоятельной деятельностью. Это означает, что, во-первых, предпринимательство в России может осуществляться в любых организационных формах, определенных законами РФ, на выбор предпринимателя. Также физические лица имеют возможность зарегистрироваться как граждане - субъекты предпринимательской деятельности и осуществлять таким образом деятельность без создания юридического лица (ст.23 ГК РФ). Во-вторых, несмотря на принцип свободного выбора предпринимателем видов предпринимательской деятельности, предприниматели имеют право осуществлять самостоятельно любую деятельность в соответствии с потребностями рынка, по своему усмотрению принимая соответствующие решения, которые не противоречат законодательству.
2. Предпринимательство является инициативной деятельностью. Это означает, что занятие предпринимательской деятельностью является добровольным поступком. Ни один государственный орган, негосударственная организация, должностное лицо не могут принудить к занятию предпринимательской деятельностью. Однако это не означает, что лицо не может быть принуждено к исполнению добровольно взятых на себя обязательств (например, по договору, заключенному в процессе осуществления предпринимательской деятельности) или обязательств, предусмотренных государством и вытекающие из осуществления лицом предпринимательской деятельности (например, обязательств по уплате налогов).
3. Предпринимательство является систематической деятельностью. Однако четких количественных критериев систематичности (т.е. сколько раз нужно заняться деятельностью для того, чтобы считаться предпринимательской) законодательством не установлено.
4. Предпринимательство является деятельностью на собственный риск. Это означает, что за нарушение договорных обязательств, кредитно-расчетной и налоговой дисциплины, требований к качеству продукции и других правил осуществления хозяйственной деятельности предприятие и частный предприниматель самостоятельно несут ответственность, предусмотренную законодательством РФ. То есть субъект предпринимательской деятельности принимает на себя как положительные, так и отрицательные последствия предпринимательской деятельности. Подтверждением этого является положение ГК РФ, устанавливающие самостоятельную ответственность физического лица - субъекта предпринимательской деятельности и юридических лиц по обязательствам, связанным с их предпринимательской деятельностью. По общим правилам ч. 3 ст. 56 ГК РФ, участник (учредитель) юридического лица не отвечает по обязательствам юридического лица, а юридическое лицо не отвечает по обязательствам его участника (учредителя), кроме случаев, установленных учредительными документами и законом. Есть законодательство различает ответственность юридического лица за последствия своей хозяйственной деятельности (риск) и ответственность ее основателя с исключениями, предусмотренными законодательством.
5. Предпринимательство является хозяйственной деятельностью. Это означает, что, несмотря на свою специфику, предпринимательская деятельность является составной широкого по объему понятия «хозяйственная деятельность».
Под хозяйственной деятельностью понимается деятельность субъектов хозяйствования в сфере общественного производства, направленная на изготовление и реализацию продукции, выполнение работ или предоставление услуг стоимостного характера, имеющих ценовую определенность.
Категория «хозяйственная деятельность» является экономической категорией, поэтому некоторым составляющим, которые она содержит, невозможно дать чисто правовую характеристику.
Признаки хозяйственной деятельности:
- Хозяйственной является именно деятельность определенных субъектов как активная, специфическая форма человеческого отношения к окружающему миру, содержание которой составляет его целесообразное изменение и преобразование в интересах людей. По мнению В.В. Юсупова, деятельность должна включать в себя цель, средства, результат и собственно процесс [43].
Естественно, что приведенное определение является общим и не может учитывать особенности специфики деятельности именно в сфере хозяйствования. Вместе приведены составляющие категории «деятельность» в отношении хозяйственной деятельности находят свое выражение в формах хозяйственной деятельности (предпринимательская деятельность и некоммерческая хозяйственная деятельность);
- Хозяйственная деятельность направлена на изготовление и реализацию продукции, выполнение работ или предоставление услуг стоимостного характера. Это означает, что в пределах хозяйственной деятельности реализуется продукция, выполняются работы, оказываются услуги, которые можно оценить в денежном эквиваленте. Под термином «стоимостный характер» законодатель подразумевает первоначальную стоимость товара (работ, услуг) для их владельца - производителя товара (исполнителя работ, поставщика услуг), обобщенно характеризуется экономико-правовой категорией «себестоимость» товара (работ, услуг), в состав которой относят производственную себестоимость продукции (работ, услуг), реализованной в течение отчетного периода, нераспределенные постоянные общепроизводственные расходы и сверхнормативные производственные расходы;
- Продукция, реализуемая, работы, выполняемые и услуги, которые предоставляются в рамках хозяйственной деятельности, имеющих ценовую определенность. Иными словами, указанные составляющие предмета хозяйственной деятельности имеют цену продажи, состоят из себестоимости, и суммы производственной или торговой наценки, из состава которой впоследствии формируется прибыль (для физических лиц - субъектов хозяйственной (предпринимательской) деятельности в этом случае применима не категория «прибыль», а категория «доход»).
6. Предпринимательская деятельность осуществляется субъектами хозяйствования (предпринимателями). Иными словами, предпринимательская деятельность осуществляется физическими и юридическими лицами, зарегистрированными как субъекты предпринимательской деятельности в порядке, установленном законодательством. Это означает, что предпринимательской деятельностью могут заниматься как юридические, так и физические лица, которые приобрели статус субъекта предпринимательской деятельности по правилам Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» [6].
Однако наличие в определении предпринимательской деятельности вышеуказанного положения приводит к коллизии с положениями нормативных атомов, устанавливающие ответственность за нарушение порядка занятия предпринимательской деятельностью. Ведь из него следует, что деятельность, осуществляемая лицами, не зарегистрированными как субъекты предпринимательской деятельности, нельзя относить к предпринимательской, а потому вышеупомянутые положения ст. 14.1 Кодекса об административных правонарушениях РФ, фактически не могут применяться.
7. Вследствие предпринимательской деятельности достигаются экономические и социальные результаты.
Предпринимательская деятельность существенно влияет на развитие экономики и социальной сферы.
Среди экономических результатов наиболее принципиальными являются образование конкурентной среды, насыщение рынка товарами и услугами, значительная активизация международных экономических отношений. Вместе рыночная переориентация влечет и новые проблемы. Например, распространяются теневые операции, которые, как правило, сопровождаются укрытием от налогообложения, дефицитностью государственного бюджета, дестабилизируя тем самым официальную экономику. Из-за распространения этой негативной тенденции тормозятся социальные программы, углубляется имущественное расслоение населения, идейно-политическое противостояние в обществе.
Однако следует отметить, что малый и средний бизнес дает новые рабочие места, значительно стимулирует повышение квалификации работников, их инициативу и творчество, в общем способствует выживанию населения в кризисные периоды. Постепенное укрепление субъектов предпринимательства, их доходность закладывает дополнительную финансовую базу для такой социально полезной деятельности, как благотворительность и спонсорство. Итак, предпринимательство имеет положительные и отдельные негативные последствия, вместе способны существенно влиять на развитие общества и исторический опыт доказывает, что при наличии качественной правовой базы путь рыночной организации экономики является наиболее эффективным и перспективным для достижения общественного прогресса.
8. Целью предпринимательской деятельности является получение прибыли. Если целью той или иной деятельности не является получение прибыли, она не может быть отнесена к предпринимательской. Эта цель, как правило, находит свое отражение в учредительных документах субъекта предпринимательской деятельности и прослеживается, исходя из характера его деятельности. Поэтому же признаку предпринимательская деятельность отмежевывается от рассмотренного нами выше понятия хозяйственной деятельности, в которой получение прибыли не ставится основной целью [38, с.82].
Организация предпринимательской деятельности осуществляется на таких принципах: По мнению М.Д. Шапсуговой, организация предпринимательской деятельности осуществляется на принципах:
«1) свободного выбора предпринимателем видов предпринимательской деятельности. Субъект предпринимательской деятельности самостоятельно решает, какими видами деятельности ему заниматься, учитывая ограничения, установленные действующим законодательством;
2) самостоятельного формирования предпринимателем программы деятельности, выбора поставщиков и потребителей производимой продукции, привлечения материально-технических, финансовых и других видов ресурсов, использование которых не ограничено законом, установления цен на продукцию и услуги в соответствии с законом;
3) свободного найма предпринимателем работников. Этот принцип ограничивается положениями специального законодательства о занятости, содержащего положения, которыми ограничиваются трудовые права иностранных граждан и лиц без гражданства;
4) привлечение и использование материальных, финансовых, трудовых, природных и других видов ресурсов, использование которых не запрещено и не ограничено законом;
5) свободного распоряжения прибылью, которая остается у предпринимателя после уплаты налогов, сборов и других платежей, предусмотренных законом. На практике этот принцип существенно ограничивается путем установления правил целевого использования средств субъекта предпринимательской деятельности - юридического лица, ограничений на проведение операций в наличных средствах и др..;
6) самостоятельного осуществления предпринимателем внешнеэкономической деятельности, использование предпринимателем принадлежащей ему доли валютной выручки по своему усмотрению» [42, с.12].
1.3 Особенности правового статуса индивидуального предпринимателя
Особое место в законодательстве, регламентирующем правовой статус индивидуального предпринимателя, занимает Гражданский Кодекс РФ. Вместе с тем, в научной литературе нет единой точки зрения по поводу возможности регулирования предпринимательских отношений гражданским законодательством.
Наряду с Гражданским кодексом РФ систему рассматриваемого законодательства образуют специальные законы, однако в Российской Федерации отсутствует закон, посвященный детальному и четкому регулированию правового статуса индивидуального предпринимателя. Причем, упомянутые преобразования настолько существенны, что они требуют переоценки многих устоявшихся взглядов на предмет регулирования правового статуса индивидуального предпринимателя.
Итак, под правовым статусом понимают правовое положение субъекта, которое закреплено Конституцией РФ и другими чаконами.
Деятельность индивидуальных предпринимателей в любой сфере экономики приравнивается к деятельности юридических лиц коммерческих организаций, а при разрешении споров в арбитражном суде с участием индивидуальных предпринимателей в соответствии с п. Постановления № 6/8 Пленума Верховного суда РФ и Пленума Высшего арбитражного суда РФ от 1 июля 1996 г. «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского Кодекса РФ» [13] деятельность индивидуальных предпринимателей рассматривается как деятельность коммерческих организаций.
Однако рассмотрение правового статуса граждан, занимающихся предпринимательской деятельностью, лишь через призму юридического лица, не позволяет раскрыть его в полном объеме.
Гражданский кодекс РФ, хотя и говорит о «гражданах, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица», по сути дела, использует термин «гражданин» как синоним «физического лица», что уже видно из названия главы 3 ГК РФ. Данные положения не опровергаются Федеральным законом от 14.11.2002 N 161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» [10], который чаще использует термин «физическое лицо».
В литературе высказывается также мнение, согласно которому правовой статус гражданина-предпринимателя значительно отличается от статуса юридических лиц [17, с.30].
Указанная двойственность наблюдается практически во всех аспектах гражданско- правового статуса индивидуального предпринимателя.
Проблематичен также вопрос о структуре правового статуса рассматриваемого субъекта предпринимательской деятельности.
По мнению С.М. Жуковой, в правовой статус включаются права и обязанности, закрепленные в конституциях и других законах [22, с.183]. Другие авторы выделяют в правовом статусе следующие элементы: правосубъектность права, обязанности, гарантии, ответственность [33, с.31]. Вместе с тем, М.Н. Марченко высказывает отличную точку зрения по поводу включения правосубъектности. Он считает, что правовой статус входит в правосубъектность, а не наоборот [28, с.79].
В структуру правового статуса граждан, занимающихся предпринимательской деятельностью, Ю.П. Каширина включает следующие элементы:
- полная дееспособность гражданина;
- обязательная государственная регистрация;
- осуществление предпринимательской деятельности на постоянной основе;
- главная цель - получение прибыли;
- представление своих интересов от своего имени;
- несение риска от предпринимательской деятельности за счет своего имущества;
- самостоятельная и инициативная предпринимательская деятельность;
- самоответственность за результаты своего труда [24, с.12].
Однако, по нашему мнению следует подменить признаки индивидуального предпринимателя как субъекта предпринимательской деятельности и элементы структуры правового статуса указанного лица.
Придерживаясь классической позиции и правовой статус индивидуального предпринимателя следует включить:
- правосубъектность;
- права и обязанности, гарантии;
- порядок легитимации;
- прекращение предпринимательской деятельности;
- ответственность.
Важным элементом гражданско- правового статуса индивидуального предпринимателя выступает правосубъектность.
По поводу элементов правосубъектности среди ученых также нет единства мнений. Так, В.В. Юсупов выделяет в структуре правосубьектности: правоспособность, дееспособность и деликтоспособность [43]. Другие ученые рассматривают правосубъектность как совокупность дееспособности и правоспособности [27, с.127].
В силу двойственности правового статуса вопрос о правоспособности и дееспособности индивидуальных предпринимателем, о моментах их возникновения и прекращения становится проблемным. Необходимо различать два вида правосубъектности физических лиц.
1) правосубъектность в отношениях, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности,
2) предпринимательская правосубъектность.
Спорным в литературе остается вопрос о характере правоспособности индивидуальных предпринимателей.
Гражданской правоспособностью называется общая правовая способность юридическая возможность иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, то есть выступать в качестве субъекта гражданских правоотношений.
Правоспособность - правовые рамки возможного поведения субъекта, а эти рамки могут определяться только конкретными правами и обязанностями, которыми наделен субъект в данный момент.
Ряд авторов считают, что в ст. 18 ГК РФ раскрывающей содержание правоспособности гражданина, в общей форме говорится о его праве заниматься предпринимательской деятельностью. Из этого вытекает, что индивидуальный предприниматель обладает общей предпринимательской правоспособностью [33, с.30].
Сфера функционирования института общей правоспособности - это сфера действия общего дозволения в силу одинаковой юридической природы данного института и названной сферы, что соответствует диспозитивной направленности гражданского права, поэтому наделение индивидуальных предпринимателей специальной правоспособностью противоречит основному положению гражданского законодательства - «равенство субъектов гражданского оборота».
Особенности статуса предпринимателя приобретают особое значение в связи с обсуждением проблемы занятия предпринимательской деятельностью без образования юридического лица гражданином, не достигшим 18 лет, то есть лицом, по общему правилу не обладающим полной дееспособностью37.
Новым для законодательства основанием приобретения дееспособности в полном объеме до наступления совершеннолетия, по мнению В.В. Якуниной, является объявление лица, достигшего 16 лет, занимающегося предпринимательской деятельностью, полностью дееспособным (ст. 27 ГК РФ) [44, с.18].
Согласно ст. 27 ГК РФ, объявление лица, достигшего 16 лег, полностью дееспособным, возможно, если оно с согласия родителей, попечителей или усыновителей занимается предпринимательской деятельностью. Однако при практическом применении норм ст. 27 ГК употребленная законодателем формулировка вызывает затруднения.
Возникает вопрос: может ли гражданин заниматься предпринимательской деятельностью до объявления его эмансипированным? Редакция указанной нормы не оставляет никаких сомнений в положительном ответе на этот вопрос. Однако осуществлять такую деятельность любое лицо вправе лишь при наличии соответствующей государственной регистрации, в противном случае, вся полученная прибыль от занятия предпринимательством обращается в доход государства.
Следует отметить и такую проблему в деятельности индивидуальных предпринимателей, как недостаточность средств производства и невозможность сконцентрировать значительный капитал, что приводит к объединению граждан-предпринимателей для достижения каких-либо целей. Так, в ряде случаев индивидуальные предприниматели создают простое товарищество, которое не являясь юридическим лицом, позволяет принимать активное участие в предпринимательской деятельности.
2.1 Порядок государственной регистрации индивидуального предпринимателя
Одним из основных условий осуществления предпринимательской деятельности является ее легитимность, т.е. подтверждение государством законности вхождения субъекта хозяйствования (в нашем случае частного предприятия) в хозяйственный оборот.
Законодательством закреплено прохождения определенных процедур, таких как, государственная регистрация, получение лицензий и патентов на осуществление отдельных видов предпринимательской деятельности, как условие осуществления предпринимательства.
В свою очередь, по мнению Е.В. Тереньтева, государственный регистратор - это должностное лицо, которое в соответствии с законодательством осуществляет государственную регистрацию юридических лиц и физических лиц – предпринимателей [36, с.26].
Юридическую сущность государственной регистрации можно раскрыть через последствия, которые с ней связывают, а именно в отношении юридического лица:
- с момента регистрации в них возникает статус юридического лица (гражданско-правовая правосубъектность);
- с этого момента они признаются субъектами предпринимательской деятельности;
- возникновение предпринимательской правосубъектности [30, с.25].
Важно четко установить, с какого момента правопорядок присваивает лицу свойства субъекта права. Для граждан этот момент определен биологией человека - с момента рождения. Но и здесь необходимо соблюдение определенных формальностей, предписанных правом, - регистрация рождения, присвоение имени, под которым новорожденный будет участвовать в гражданских правоотношениях. Общие установления гражданского законодательства определяют единые для всех граждан возможности выступления в гражданском обороте. Как будут реализованы эти возможности, юридически выраженные в категории гражданской правоспособности, зависит от степени дееспособности гражданина и его юридически значимой воли.
Особой формой участия граждан в коммерческом обороте является приобретение гражданином статуса индивидуального предпринимателя. В соответствии с п.1 ст.23 ГК РФ гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя. Таким образом, для гражданина возможность заниматься предпринимательством, т.е. самостоятельной, осуществляемой на свой риск деятельностью, направленной на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг, возникает лишь после государственного признания правомерности его намерения.
Индивидуальным предпринимателем по российскому праву является зарегистрированное в этом качестве в установленном порядке физическое лицо (гражданин Российской Федерации, иностранный гражданин, лицо без гражданства), осуществляющее предпринимательскую деятельность непосредственно (от своего имени, без образования юридического лица) и своим самостоятельным трудом, которое в этих целях действует по своему усмотрению, если обладает полной дееспособностью, и с согласия законного представителя, если дееспособность этого лица ограничена в силу возраста или закона.
Государственная регистрация имеет свою цель, содержание, функции и принципы. С учетом мнений высказанных в литературе целью государственной регистрации - есть превентивный (предварительный) контроль за законностью приобретения, изменения или прекращения предпринимательской правосубъектности.
По нашему мнению, к содержанию государственной регистрации относят специальную фиксацию предпринимательской правосубъектности граждан и организаций. Государство в лице регистрирующего органа проверяет наличие предусмотренных законом оснований для признания за лицом, обратившимся, предпринимательской правосубъектности.
К основным признакам государственной регистрации, по мнению Е.С. Гречихо, можно отнести следующие:
1. Государственный (публичный) характер регистрации. Процедура регистрации предприятий и физических лиц-предпринимателей проводят специально уполномоченные на то государственные регистраторы.
2. Процессуальный характер регистрации. Государственная регистрация - это регламентированный законодательством процесс, который может быть разделен на несколько стадий:
- Нарушение регистрационного процесса - заявитель подает регистратору необходимые для проведения регистрации документы, а регистратор, в свою очередь проводит их проверку и формирует регистрационное дело;
- Рассмотрение регистрационных материалов по сути - регистратор проверяет соблюдение предусмотренных законодательством требований при создании предприятия;
- Внесение информации в единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей (ЕГРИП);
- Выдача регистрационных документов.
3. Единство регистрации. Процедура государственной регистрации регламентируется Законом и является единой на всей территории РФ.
4. Обязательность регистрации.
5. Специальная фиксация регистрации. Факт создания (изменения или прекращения) субъекта предпринимательства фиксируется в Едином государственном реестре.
К функциям которые выполняет государственная регистрация можно отнести:
1. Контрольную - государство в лице регистратора осуществляет контроль за законностью возникновения, изменения и прекращения субъектов хозяйствования.
2. Учетную - путем ведения Единого государственного реестра.
3. Информационную - у государственного регистратора хранится регистрационное дело субъекта с регистрационными документами.
4. Статистическую - по данным Реестра можно проводить анализ динамики рынка, исследовать рыночную среду, осуществлять макроэкономическое прогнозирование ...
5. Охранительная - государственная регистрация является средством охраны прав и интересов других участников гражданского оборота [18].
К принципам можно отнести: законность, срочность, платность, территориальность, публичность, достоверность.
Таким образом, рассмотрев основные условия осуществления предпринимательства и сделав анализ основного условия функционирования предпринимательства в РФ, в том числе и индивидуального предпринимателя, подробно рассмотрим регистрационную процедуру индивидуального предпринимателя.
В соответствии со ст. 8 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» [6] государственная регистрация индивидуального предпринимателя осуществляется в срок не более чем пять рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган.
Датой представления документов при осуществлении государственной регистрации является день их получения регистрирующим органом (п. 2 ст. 9 Закона N 129-ФЗ).
Согласно ст. 9 Закона N 129-ФЗ документы могут быть направлены в регистрирующий орган почтовым отправлением, представлены непосредственно или направлены в форме электронных документов с использованием информационно-телекоммуникационных сетей общего пользования, в том числе сети Интернет.
Согласно ст. 22.1 Закона N 129-ФЗ при государственной регистрации физического лица в качестве ИП в регистрирующий орган представляются следующие документы:
а) подписанное заявителем заявление о государственной регистрации. Форма заявления о государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя (N Р21001), утверждена Приказом ФНС России от 25.01.2012 N ММВ-7-6/25@ [11]. Подпись заявителя должна быть засвидетельствована нотариально, за исключением случая, когда он представляет документы непосредственно в регистрирующий орган и представляет одновременно документ, удостоверяющий личность (п. 1.2 ст. 9 Закона N 129-ФЗ);
б) копия основного, удостоверяющего личность документа физического лица, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя;
в) копия документа удостоверяющего личность иностранного гражданина, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя (в случае, если физическое лицо, регистрируемое в качестве индивидуального предпринимателя, является иностранным гражданином);
г) копия документа удостоверяющего личность лица без гражданства, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя (в случае если физическое лицо, регистрируемое в качестве индивидуального предпринимателя, является лицом без гражданства);
д) копия свидетельства о рождении физического лица, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя, или копия иного документа, подтверждающего дату и место рождения указанного лица в соответствии с законодательством Российской Федерации или международным договором Российской Федерации (в случае, если представленная копия документа, удостоверяющего личность физического лица, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя, не содержит сведений о дате и месте рождения указанного лица);
е) копия документа, подтверждающего право физического лица, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя, временно или постоянно проживать в Российской Федерации (в случае, если физическое лицо, регистрируемое в качестве индивидуального предпринимателя, является иностранным гражданином или лицом без гражданства);
ж) подлинник или копия документа, подтверждающего адрес места жительства физического лица, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя, в Российской Федерации (в случае, если представленная копия документа, удостоверяющего личность физического лица, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя, или документа, подтверждающего право физического лица, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя, временно или постоянно проживать в Российской Федерации, не содержит сведений о таком адресе);
з) нотариально удостоверенное согласие родителей, усыновителей или попечителя на осуществление предпринимательской деятельности физическим лицом, регистрируемым в качестве индивидуального предпринимателя, либо копия свидетельства о заключении брака физическим лицом, регистрируемым в качестве индивидуального предпринимателя, либо копия решения органа опеки и попечительства или копия решения суда об объявлении физического лица, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя, полностью дееспособным (в случае, если физическое лицо, регистрируемое в качестве индивидуального предпринимателя, является несовершеннолетним);
и) документ об уплате государственной пошлины. Размер государственной пошлины за государственную регистрацию индивидуального предпринимателя составляет 800 рублей (пп. 6 п. 1 ст. 333.33 НК РФ);
к) справка о наличии (отсутствии) судимости и (или) факта уголовного преследования либо о прекращении уголовного преследования по реабилитирующим основаниям, выданная органом внутренних дел (в случае, если данное физическое лицо намерено осуществлять определенные виды предпринимательской деятельности в сфере образования, воспитания, развития несовершеннолетних, организации их отдыха и оздоровления, медицинского обеспечения, социальной защиты и социального обслуживания, в сфере детско-юношеского спорта, культуры и искусства с участием несовершеннолетних, перечень которых утвержден постановлением Правительства Российской Федерации от 16.04.2011 N 285). Справка представляется органами внутренних дел по межведомственному запросу регистрирующего органа в порядке и сроки, которые установлены Правительством Российской Федерации.
Регистрирующий орган в срок не более чем пять рабочих дней с момента государственной регистрации представляет в форме электронного документа сведения, содержащиеся соответственно в Едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей, в государственные внебюджетные фонды для регистрации и снятия с регистрационного учета индивидуальных предпринимателей в качестве страхователей (п. 3.1 ст. 11 Закона N 129-ФЗ).
На основании сведений, содержащихся в ЕГРИП, налоговые органы осуществляют постановку индивидуального предпринимателя на учет в качестве налогоплательщика (п. 3 ст. 83 НК РФ) [42, с.83].
В соответствии с п. 4 ст. 22.1 Закона N 129-ФЗ государственная регистрация физического лица в качестве индивидуального предпринимателя не допускается:
— в случае, если лицо уже зарегистрировано в качестве ИП и его государственная регистрация в таком качестве не утратила силу;
— не истек год со дня принятия судом решения о признании его несостоятельным (банкротом) в связи с невозможностью удовлетворить требования кредиторов, связанные с ранее осуществляемой им предпринимательской деятельностью;
— не истек год со дня принятия судом решения о прекращении в принудительном порядке его деятельности в качестве индивидуального предпринимателя;
— не истек срок, на который данное лицо по приговору суда лишено права заниматься предпринимательской деятельностью.
Кроме того, не допускается государственная регистрация физического лица в качестве индивидуального предпринимателя, который намерен осуществлять виды деятельности, указанные в пп. «к» п. 1 ст. 22.1 Закона N 129-ФЗ, в случае, если он имеет или имел судимость, подвергается или подвергался уголовному преследованию (за исключением лиц, уголовное преследование в отношении которых прекращено по реабилитирующим основаниям) за преступления против жизни и здоровья, свободы, чести и достоинства личности (за исключением незаконного помещения в психиатрический стационар, клеветы и оскорбления), половой неприкосновенности и половой свободы личности, против семьи и несовершеннолетних, здоровья населения и общественной нравственности, основ конституционного строя и безопасности государства, а также против общественной безопасности.
2.2 Лицензирование отдельных видов деятельности
Основными методами государственного регулирования предпринимательской деятельности являются: государственный контроль (надзор), сертификация, аккредитация, различного рода разрешительные реестры и регистры и лицензирование, которое признается большинством стран мира как самый строгий административный барьер для входа на рынок хозяйствующих субъектов.
Большинство предпринимателей отмечают, что законодательные требования создают проблемы, отнимают много времени и требуют слишком больших затрат. При этом основные причины возникновения этих проблем, в принципе, одинаковы в большинстве стран мира: слишком большое количество сложных, часто изменяющихся форм и требований и частая необходимость представления этих форм и исполнения требований.
В начале 1990-х годов европейские страны начали принимать меры по оценке и устранению избыточных административных барьеров в сфере предпринимательской деятельности. На этот же путь встала Российская Федерация. Начиная с 1994 года, прослеживается четкая тенденция упорядочения порядка лицензирования и сокращения перечня лицензируемых видов деятельности аналогично другим странам.
Основные и ключевые проблемы, с которыми столкнулись законодательная и исполнительная власть в Российской Федерации при введении первых общих правил лицензирования в различных видах деятельности, это, прежде всего:
- «Некачественное законодательство: законодательству не хватало прозрачности и его трудно было исполнять. Получение лицензии на законном основании оборачивалось огромной потерей времени и средств.
- Противоречия между федеральными, региональными и местными законами и нормативными правовыми актами.
- Неурегулированность надзорной составляющей в лицензировании»[15, с.85].
Одним из ключевых моментов в формировании современных экономических институтов, способствующих развитию предпринимательской активности, является устранение избыточных административных барьеров на пути ведения бизнеса. Серьезные недостатки, сложившиеся в сфере осуществления лицензирования отдельных видов деятельности, превратили процесс получения лицензий в один из таких барьеров.
По общему правилу гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя (п. 1 ст. 23 ГК РФ). Однако для того, чтобы легально приступить к осуществлению некоторых видов предпринимательской деятельности, указанных в законодательстве, недостаточно только факта государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя. Речь идет о видах деятельности, являющихся лицензируемыми.
Основным нормативным актом, регулирующим отношения, возникающие между федеральными органами исполнительной власти, органами исполнительной власти субъектов РФ, юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями в связи с осуществлением лицензирования отдельных видов деятельности, является Федеральный закон от 4 мая 2011 г. № 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности», который вступил в силу в ноябре 2011 года.
Я. Парций, определяет лицензирование «как мероприятия, связанные с предоставлением лицензий, переоформлением документов, подтверждающих наличие лицензий, приостановлением и возобновлением действия лицензий, аннулированием лицензий и контролем лицензирующих органов за соблюдением лицензиатами при осуществлении лицензируемых видов деятельности соответствующих лицензионных требований и условий» [32, с.31].
Принятие нового законодательного акта, взамен действовавшего с 2001 года Федерального закона с аналогичным названием, было обусловлено необходимостью создания концептуально новой структуры закона, унификации порядка лицензирования, а также повышения прозрачности лицензионных процедур и их совершенствования.
Подзаконное правовое регулирование в области лицензирования осуществляет Правительство РФ. Оно утверждает положения о лицензировании конкретных видов деятельности, устанавливающие порядок лицензирования. После вступления в силу ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» были утверждены положения о лицензировании почти всех видов деятельности, предусмотренных этим Федеральным законом в качестве лицензируемых. Правительство РФ также определяет федеральные органы исполнительной власти, осуществляющие лицензирование определенных видов деятельности, устанавливает виды деятельности, лицензирование которых относится к ведению органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации. Например, постановлением Правительства РФ от 21.11.2011 N 957 «Об организации лицензирования отдельных видов деятельности» был утвержден Перечень федеральных органов исполнительной власти, осуществляющих лицензирование, в котором указано, какие именно виды деятельности подлежат лицензированию конкретными министерствами и ведомствами [37, с.117].
При формировании Перечня были также исключены виды деятельности, регулирование которых возможно осуществлять иными методами. Так, например, аудиторская, оценочная деятельность, а также деятельность в области строительства переведены на саморегулирование.
Что касается продолжения работы по ревизии видов деятельности, осуществляемых в соответствии с Законом № 99-ФЗ, то предусматривается дальнейшая поэтапная отмена лицензирования в ряде отраслей (например, производство и техническое обслуживание медицинской техники, деятельность по проведению экспертизы промышленной безопасности). Так, предложено исключить лицензирование нотариальной деятельности, порядок лицензирования которого осуществляется в соответствии с Основами законодательства Российской Федерации о нотариате от 11 февраля 1993 г. № 4462-1. Лицензия на право ведения нотариальной деятельности является документом, подтверждающим сдачу гражданином квалификационного экзамена, вместе с тем не дает права получившему ее лицу сразу осуществлять нотариальную деятельность, поскольку он должен участвовать в конкурсе на замещение вакантной должности нотариуса или работать помощником нотариуса по трудовому договору. Лицензия в данном случае не соответствует положениям Гражданского кодекса Российской Федерации, согласно которому лицензия - это право осуществлять деятельность с момента ее получения. Вместо лицензии лицам, претендующим на должность нотариуса, предлагается выдавать квалификационные свидетельства.
Основные издержки хозяйствующих субъектов при лицензировании складываются за счет:
- «платности проведения экспертиз и получения заключений;
- обременительной процедуры продления срока действия лицензии;
- удаленности хозяйствующих субъектов от лицензирующих органов и бумажного документооборота;
- излишних лицензионных требований».
В целях исключения платности проведения экспертиз, получения различного рода заключений в Законе № 99-ФЗ введен принцип недопустимости взимания платы с предпринимателей за осуществление процедур лицензирования. При лицензировании уплачивается только государственная пошлина, размер которой установлен Налоговым кодексом Российской Федерации.
В целях сокращения финансовых издержек сняты ограничения по срокам действия лицензии, с момента вступления в силу Закона № 99-ФЗ действие лицензии стало бессрочным. При этом за лицензиатом сохраняется право в любое время подать заявление о прекращении действия лицензии.
Законом № 99-ФЗ предусмотрен переходный период в целях исключения у лицензиатов излишних материальных и временных издержек. По истечении срока действия лицензий, выданных до вступления в силу Закона № 99-ФЗ, по заявлению лицензиата, их действие станет бессрочным. В случае если во время осуществления деятельности произошли изменения, лицензия будет переоформлена, после чего также станет бессрочной.
В 6 сферах, таких как образование, частная детективная и охранная деятельность, а также оказание услуг связи, телевизионного вещания и радиовещания введен общий порядок лицензирования, установленный Законом № 99-ФЗ, с сохранением особенностей процедур лицензирования в отраслевых законах.
Вместе с тем положения Закона № 99-ФЗ по-прежнему не применяются к отношениям, связанным с осуществлением лицензирования следующих видов деятельности:
- «использования атомной энергии;
- производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции;
- деятельности, связанной с защитой государственной тайны;
- деятельности кредитных организаций;
- деятельности по проведению организованных торгов;
- видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг;
- деятельности акционерных инвестиционных фондов, деятельности по управлению акционерными инвестиционными фондами, паевыми инвестиционными фондами, негосударственными пенсионными фондами;
- деятельности специализированных депозитариев инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов;
- деятельности негосударственных пенсионных фондов по пенсионному обеспечению и пенсионному страхованию;
- клиринговой деятельности;
- страховой деятельности» [34, с.22].
Анализ законодательства Российской Федерации, регулирующего вопросы лицензирования отдельных видов деятельности, показал, что с точки зрения нормативного правового регулирования и принятия подзаконных актов практически все проблемы решены. Вместе с тем некоторые вопросы правоприменительной практики остаются нерешенными.
В частности, на законодательном уровне не решена проблема передачи федеральных полномочий по лицензированию лома черных и цветных металлов, а также торговли алкогольной продукции органам государственной власти субъектов Российской Федерации.
В связи с отсутствием законов, регулирующих вопросы, касающиеся деятельности по изготовлению экземпляров аудиовизуальных произведений, программ для электронных вычислительных машин, баз данных и фонограмм на любых видах носителей и по производству и реализация защищенной от подделок полиграфической продукции, Законом № 99-ФЗ в виде исключения введены нормы, устанавливающие лицензионные требования, которые должны предъявляться к хозяйствующим субъектам при осуществлении указанных видов деятельности.
3.1 Постановка индивидуального предпринимателя на учет. Открытие банковского счета
Одним из преимуществ принципа «одного окна», положенного в основу концепции государственной регистрации как индивидуальных предпринимателей, так и юридических лиц является то, что с 01.01.2004 г. зарегистрированный индивидуальный предприниматель не обязан совершать организационные действия, связанные с постановкой на налоговый учет – «эта обязанность возложена на регистрирующий орган (п. 10 ст. 83 НК РФ). Постановка на учет индивидуального предпринимателя в налоговом органе по месту жительства осуществляется на основании сведений, содержащихся в Едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей в порядке, установленном Правительством РФ (п. 3 ст. 83 НК РФ)».
Документом, подтверждающим факт постановки индивидуального предпринимателя на налоговый учет, является «свидетельство о постановке на учет в налоговом органе, форма которого устанавливается МНС РФ (ФНС России). Обязанность выдать предпринимателю такое свидетельство п. 2 ст. 84 НК РФ возложил на налоговый орган, который осуществил постановку индивидуального предпринимателя на налоговый учет (т.е. налоговый орган по месту жительства)» [17, с.215].
Каждому налогоплательщику присваивается единый по всем видам налогов и сборов и на всей территории Российской Федерации идентификационный номер налогоплательщика (ИНН). Этот номер налогоплательщик обязан указывать в подаваемых в налоговый орган декларациях, отчетах, заявлениях или иных документах, а также в других случаях, предусмотренных законодательством. Порядок и условия присвоения, применения, а также изменения ИНН определяются МНС РФ (ФНС России).
Помимо регистрации в качестве налогоплательщика (постановки на налоговый учет) необходима также регистрация индивидуального предпринимателя в качестве страхователя:
«- в территориальном органе Пенсионного фонда Российской Федерации;
- в исполнительном органе Фонда социального страхования Российской Федерации;
- в территориальном фонде обязательного медицинского страхования».
Органы соответствующих внебюджетных фондов, получившие указанные сведения, обязаны осуществить регистрацию предпринимателя в качестве страхователя. Основные правила регистрации страхователей в органах внебюджетных фондов (страховщиков) определяются в соответствии с ФЗ от 15.12.2001 N 167-ФЗ «Об обязательном пенсионном страховании в Российской Федерации», ФЗ от 16.07.1999 г. «Об основах обязательного социального страхования», ФЗ от 24.07.1998 г. «Об обязательном социальном страховании от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний», Законом РФ от 28.06.1991 г. Не позднее пяти дней с момента регистрации предпринимателя в качестве страхователя соответствующие органы внебюджетных фондов должны представить в орган, осуществивший государственную регистрацию, сведения о номере и дате регистрации индивидуального предпринимателя в качестве страхователя (см. п. 4 ст. 5 Закона о государственной регистрации). Эти сведения отражаются в Едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей.
В случаях, когда индивидуальный предприниматель заключает с физическими лицами трудовые договоры или договоры гражданско-правового характера, предметом которых является выполнение работ (оказание услуг), а также авторские договоры, он должен пройти также процедуру регистрации в качестве страхователя, производящего выплаты физическим лицам. Указанная процедура осуществляется по правилам, установленным соответствующим страховщиком.
Большинству индивидуальных предпринимателей для осуществления денежных расчетов, связанных с предпринимательской деятельностью, необходимы один или несколько банковских счетов. В настоящее время для открытия банковского счета не требуется представление в соответствующий банк документов, подтверждающих регистрацию предпринимателя в качестве страхователя в органах внебюджетных фондов. В соответствии с ч. 2 ст. 5 ФЗ «О банках и банковской деятельности» [9] «открытие кредитными организациями банковских счетов индивидуального предпринимателя осуществляется на основании свидетельства о государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя и свидетельства о постановке на учет в налоговом органе».
Не позднее пяти дней со дня открытия текущих (расчетных) счетов индивидуального предпринимателя банки обязаны представить сведения об указанных счетах в орган, осуществивший государственную регистрацию индивидуального предпринимателя. В целях обеспечения исполнения банками этой обязанности приказом ФНС РФ от 28.09.2009 N ММ-7-6/475@ «Об утверждении форм сообщений банка об открытии (закрытии) счета, об изменении реквизитов счета, о предоставлении права (прекращении права) использовать корпоративное электронное средство платежа (КЭСП) для переводов электронных денежных средств, об изменении реквизитов КЭСП»[12] были утверждены три формы таких документов: «Сообщение банка налоговому органу об открытии (закрытии) банковского счета», «Информационное письмо налогового органа о получении сообщения банка об открытии (закрытии) банковского счета», «Извещение банка об изменении номеров банковских счетов клиентов банка». Порядок представления указанных сведений определяется Правительством РФ.
Сведения о банковских счетах индивидуального предпринимателя в обязательном порядке включаются в Единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей.
Наличные денежные расчеты (т.е. произведенные с использованием средств наличного платежа расчеты за приобретенные товары, выполненные работы, оказанные услуги) «индивидуальные предприниматели должны осуществлять, как правило, с использованием контрольно-кассовой техники. Такая техника необходима также при расчетах с использованием платежных карт в случаях продажи товаров, выполнения работ, оказания услуг. Случаи, когда применение контрольно-кассовой техники является обязательным, а также случаи, когда наличные денежные расчеты могут осуществляться без ее применения». Если индивидуальному предпринимателю необходимо использовать для расчетов контрольно-кассовую технику, то он самостоятельно приобретает соответствующее оборудование и обеспечивает его регистрацию в налоговом органе по месту учета предпринимателя в качестве налогоплательщика.
3.2 Банкротство индивидуального предпринимателя
В условиях рыночной экономики институт банкротства является важным инструментом регулирования деятельности неплатежеспособных граждан. Особенно на современном этапе развития экономики Российской Федерации, когда последствия мирового финансово-экономического кризиса вызывают изменения, как во внутренней, так и внешней среде функционирования отечественных предприятий.
Несостоятельность граждан России выполнять свои обязательства приводит к необходимости прекращения их деятельности.
Понятие «банкрот» происходит от итальянского выражения «banca rotta» (сломана лавка). Этот термин означал обычай ломать или перебрасывать скамейку банкира, стоявшую на площади города в случае неспособности последнего провести расчеты с кредиторами [40, с.12].
Согласно Федеральному Закону «О несостоятельности (банкротстве)»[8] под банкротством понимается признанная хозяйственным судом неспособность гражданина восстановить свою платежеспособность и удовлетворить признанные судом требования кредиторов не иначе как через применение ликвидационной процедуры.
Банкротство гражданина является юридическим фактом, основанное преимущественно на финансовых причинах, среди которых существенное нарушение финансовой устойчивости гражданина, что препятствует нормальному осуществлению его деятельности [23, с.66].
Мировой юридической практике знакомы два принципа определения понятия банкротства.
Первый принцип это неплатежеспособность (отсутствие потока денежных средств). Этот принцип означает неспособность должника отвечать по своим обязательствам.
Таким образом, должник признается банкротом, если не находит средств, для расчета с кредиторами.
Второй принцип определения банкротства означает, что пассивы должника превышают его активы. В данном случае банкротом может быть признан должник, стоимость имущества которого меньше общего размера его обязательств. При этом размер задолженности не имеет значения.
Итак, банкротство - это признанная арбитражным судом неспособность должника удовлетворить в полном объеме требования кредиторов. При этом речь идет о требованиях, об уплате денежных сумм, о денежных обязательствах, об обязательных платежах.
Неспособность удовлетворить требования кредиторов может быть вызвана тем, что они превышают стоимость имеющегося у должника имущества. Но возможна и такая ситуация, при которой должник обладает значительным имуществом, однако на момент предъявления требования нет средств [26].
Иными словами, имеющееся у него имущество неликвидное и не может быть использовано для оплаты предъявленного требования.
Признаком банкротства гражданина является его неспособность удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей.
Банкротство гражданина может быть вызвано как внешними (не зависящими от деятельности гражданина), так и внутренними факторами.
К внешним факторам относятся: политическая нестабильность в государстве, значительный уровень инфляции; сезонные колебания, природные катаклизмы и тому подобное [23, с.214].
В Российской Федерации совсем недавно вступил в силу Федеральный закон «О внесении изменений в Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)» [8], который вводит детальное регулирование института банкротства гражданина и его оснований.
Одной из предпосылок для разработки и принятия Законопроекта явилось широкое распространение потребительского кредитования, сопровождающееся бурным ростом объема просроченной задолженности граждан. Главный разработчик законопроекта – Министерство экономического развития РФ – внесло в Правительство РФ предложения, направленные на расширение возможностей урегулирования задолженности граждан, не являющихся индивидуальными предпринимателями.
Основной и главной идеей, положенной в основу законопроекта, стало введение правовой регламентации льготной процедуры реструктуризации долгов для граждан, предусматривающей возможность предоставления рассрочки уплаты задолженности гражданина, а также стимулирование физических лиц-должников и их кредиторов к решению конфликтов цивилизованными способами.
В настоящее же время единственным предусмотренным в действующем законодательстве способом взыскания задолженности с граждан является процедура исполнительного производства. Однако, как показывает практика, данная процедура в некоторых случаях малоэффективна, а иногда и вовсе бесполезна. При этом здесь наблюдаются недостатки, негативно сказывающиеся как в отношении самого должника, так и в отношении его кредиторов. Недостатком для должника является отсутствие возможности восстановления платежеспособности должника в рамках исполнительного производства [23, с.218]. В ряде случаев, для кредиторов процедура исполнительного производства также малопривлекательна, поскольку в рамках исполнительного производства взыскание на имущество должника обращается, как правило, по требованию первого кредитора, обратившегося в суд с соответствующим заявлением. Другие кредиторы, не осведомленные о возбуждении исполнительного производства, или рассмотрение требований которых затянулось на длительный срок, рискуют опоздать предъявить свои требования и лишиться возможности взыскать задолженность с гражданина.
Согласно принятому законопроекту, на граждан – должников также будут распространяться преимущества существующего института банкротства юридических лиц, действующего в Российской Федерации. Следует отметить, что процедура банкротства граждан (потребительского банкротства) уже давно широко известна в зарубежной практике и используется как цивилизованный механизм урегулирования задолженности граждан [40, с.42].
Таким образом, физическое лицо, отвечающее критериям, указанным в законе «О несостоятельности (банкротстве)», [8] имеет право объявить себя неплатежеспособным, то есть не имеющим реальной возможности удовлетворить требования любых кредиторов (включая налоговые органы) при обычном порядке ведения дел.
Основания банкротства физических лиц прописаны в главе X ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)».
Закон возлагает на физическое лицо безусловную обязанность самостоятельно подать в суд иск о собственной неплатежеспособности в случае, если:
- Гашение задолженности перед кем-либо из кредиторов (в т.ч. перед несколькими) повлечет невозможность дальнейшего исполнения обязательств перед иным лицами;
- Объем обязательств, как подлежащих гашению, так и тех, которые гражданин впоследствии не сможет погасить, в общей сумме составляет не менее 500 тыс. рублей.
Законом установлен фиксированный срок для обращения в суд с заявлением: не позднее, чем спустя 30 дней с момента возникновения оснований для банкротства. Неисполнение этой обязанности и наступление тяжких последствий – например, причинение значительного ущерба кредиторам, повлечет установленную законом ответственность.
Гражданин имеет право просить суд об инициации процесса банкротства в случаях, если он предполагает свое банкротство и уверен в невозможности исполнить принятые на себя денежные обязательства. В этом случае важно, чтобы имели место признаки неплатежеспособности физического лица или же суд счел его имущество недостаточным для расчетов по долгам [41, с.100].
По сути, потенциальному банкроту вовсе необязательно ждать полного погружения в долговую яму – если есть уверенность, что банкротство и наступление указанных в законе критериев неизбежно – можно заблаговременно обратиться в арбитраж с соответствующим иском.
При определении признаков банкротства, а также при выявлении оснований для обращения в арбитражный суд, крайне желательно заблаговременно получить поддержку юристов-профессионалов по банкротству. Так вы сможете избежать массы негативных последствий, включая привлечение к уголовной ответственности.
Итак, рассмотрим основные основания для признания гражданина банкротом по действующему законодательству Российской Федерации:
- гражданином, конкурсными кредиторами и (или) уполномоченным органом не представлен план реструктуризации долгов гражданина не позднее чем в течение десяти дней с момента истечения двухмесячного срока, с даты опубликования сообщения о признании обоснованным заявления о признании гражданина банкротом;
- собранием кредиторов не одобрен план реструктуризации долгов гражданина, за исключением, случая утверждения плана реструктуризации долгов гражданина судом;
- судом отменен план реструктуризации долгов гражданина;
- производство по делу о банкротстве гражданина возобновлено в т. ч. в связи с нарушением условий мирового соглашения.
Закон о несостоятельности предусматривает механизм банкротства гражданина в случае его смерти. Следует отметить, что банкротство гражданина в случае его смерти - это безусловная новация отечественного конкурсного права, и оно не было предусмотрено в рамках проекта Закона о реабилитационных процедурах. Причем банкротство в таком случае возможно по инициативе суда или по ходатайству лица, участвующего в деле о банкротстве, если дело возбуждено ранее, чем гражданин умер либо объявлен умершим. При этом, в рамках законодательства, процедура банкротства осуществляется также при наступлении такого юридического факта, как смерть гражданина, или признание его умершим. В последнем случае подтверждение такого юридического состояния относится к компетенции судебных органов и рассматривается по заявлению заинтересованных лиц. Инициирование процедуры возможно непосредственно после наступления таких фактов. Однако дело о банкротстве гражданина также может быть возбуждено после его смерти или объявления его умершим.
Права и обязанности гражданина осуществляют его наследники, а до открытия наследства - исполнитель завещания или нотариус. Предметом конкурсной массы выступает имущество, составляющее наследство гражданина [40, с.59].
Таким образом, основанием для обращения кредиторов и уполномоченных органов в суд с заявлением о признании гражданина банкротом является наличие требований к гражданину, которые в совокупности составляют не менее пятидесяти тысяч рублей, и исполнение которых просрочено не менее чем на три месяца.
Сам гражданин может обратиться в суд с заявлением о признании его банкротом и при отсутствии указанных обстоятельств. В частности, он вправе подать указанное заявление в случае предвидения банкротства и при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что он не в состоянии будет исполнить денежные обязательства в установленный срок.
Более того, гражданин будет обязан обратиться в суд с заявлением о признании его банкротом в том случае, если возникнет ситуация, при которой удовлетворение требований одного или нескольких кредиторов приведет к невозможности исполнения обязанностей перед другими кредиторами.
В отличие от рассмотрения дел о банкротстве юридических лиц (где для возбуждения процедуры банкротства в обязательном порядке требуется наличие вступившего в силу решения суда, подтверждающего наличие задолженности), заявление о признании гражданина банкротом может быть заявлено вне зависимости от наличия решения суда, подтверждающего требования по денежным обязательствам.
В заявлении о признании гражданина банкротом, подаваемым как самим должником, так и кредиторами (или уполномоченными органами) может быть указана кандидатура финансового управляющего. Как видим, вдобавок к существующим разновидностям арбитражного управляющего, выступающего одним из немаловажных персонажей процесса банкротства юридических лиц (временный управляющий, административный управляющий, внешний управляющий, конкурсный управляющий), появилось еще одно действующее лицо – финансовый управляющий в деле о банкротстве гражданина [31, с.34].
Как уже было сказано выше, банкротство гражданина - процесс, в котором физическое лицо, не способно рассчитаться с кредиторами, по решению суда имущество должника распределяется между кредиторами в соответствии с установленной законом очередности выплаты долгов кредиторам.
Процедура банкротства физического лица начинается с подготовки. Прежде всего, необходимо привести в порядок свои финансовые дела и собрать необходимые документы для банкротства физического лица.
Далее, необходимо кратко описать в связи, с чем у Вас сложилась ситуация, при которой Вы не можете больше погашать свои долги. Эта информация подлежит включению в заявление о банкротстве физического лица.
Подготовленное заявление о банкротстве физического лица необходимо подать в Арбитражный суд, обязательно с комплектом документов, предусмотренных принятым законом о банкротстве физических лиц и, при необходимости, документов, подтверждающих наличие у Вас сложной ситуации [29].
При необходимости в рассрочке для уплаты вознаграждения финансового управляющего в размере 10 тысяч рублей единовременно, Вы можете написать соответствующее ходатайство, которое должно быть подано в суд одновременно с вашим заявлением.
Процедура банкротства гражданина предполагает ограничения по управлению и распоряжению активами. С момента принятия заявления о банкротстве физического лица – гражданину запрещается погашение любых задолженностей. Запрет устанавливается также на обращение взыскания на заложенное имущество.
Процедуры банкротства проводят соответственно:
- наблюдение - временный управляющий;
- финансовое оздоровление - административный управляющий;
- внешнее управление - внешний управляющий;
- конкурсное производство - конкурсный управляющий [40, с.79].
Существует такая процедура банкротства физического лица как реструктуризация долга, которая начинается с момента признания заявления о банкротстве. Одновременно, суд утверждает финансового управляющего.
Введением реструктуризации действует целый ряд запретов и ограничений:
- Должнику запрещено вносить имущество в уставный капитал юридического лица, покупать доли, акции в уставных капиталах;
- Должнику запрещено совершать безвозмездные сделки;
- Купля-продажа ценных бумаг, транспортных средств, иного имущества стоимостью более 50 000 рублей, передача имущества в залог, участие в уставных капиталах – только с письменного согласия управляющего [39, с.61];
- Получение или выдача займов (кредитов), предоставление гарантий, уступка прав требования – только с письменного согласия финансового управляющего.
Кроме того, процесс реструктуризации имеет следующие последствия:
- срок выплаты по всем имеющимся денежным обязательствам считается наступившим;
- финансовые требования к должнику должны быть предъявлены в суд;
- прекращается начисление всех процентов, штрафов, неустоек и пеней;
- приостанавливается исполнительное производство.
Исключения: требования о взыскании алиментов, о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, об истребовании имущества из чужого незаконного владения, а также требования об обращении взыскания на заложенное жилое помещение, если на дату введения реструктуризации залогодержатель, выразил согласие на оставление заложенного жилого помещения за собой в рамках исполнительного производства;
На имущество гражданина может быть наложен запрет на распоряжение [38, с.99].
Процедура реструктуризации может иметь несколько завершений:
- План реструктуризации утвержден и исполняется.
- План реструктуризации утвержден, но не исполняется либо в течение 3х лет долги не погашены в полном объеме.
- План реструктуризации не был представлен.
По завершению процедуры реструктуризации суд объявляет должника банкротом и вводит процедуру реализации имущества.
Условно порядок расчетов с кредиторами при банкротстве может быть представлено в следующем виде:
I Удовлетворение требований кредиторов вне очереди.
Вне очереди за счет конкурсной массы погашаются требования кредиторов по текущим платежам, то есть требования, которых возникли после принятия заявления о признании должника банкротом. Для данных требований устанавливаются 4 очереди. При этом требования кредиторов в рамках одной очереди удовлетворяются в порядке календарной очередности.
1-я очередь
Судебные расходы, оплата арбитражного управляющего, привлеченных им лиц для выполнения обязанностей арбитражного управляющего.
2-я очередь
Оплата труда работников должника за время процедуры банкротства, за исключение «золотых парашютов»
3-я очередь
Коммунальные/ эксплуатационные платежи, необходимые для деятельности должника.
4-я очередь
Иные текущие платежи.
Если прекращение деятельности должника может повлечь за собой техногенные, экологические катастрофы либо гибель людей, то расходы на предотвращение данных последствий погашаются вне очереди [41, с.170].
II Удовлетворение требований кредиторов в порядке очереди.
Требования «обычных» кредиторов удовлетворяются в следующей очередности:
1-я очередь
Возмещение ущерба, причиненного жизни, здоровью, а также компенсация морального вреда.
2-я очередь
Оплата труда, выходных пособий, авторских вознаграждений.
3-я очередь
Выплаты иным кредиторам.
III Удовлетворение требований кредиторов после расчета по очередям.
После расчетов с кредиторами третьей очереди производится:
Погашение ущерба по сделкам, направленным на причинение ущерба интересам кредиторов.
Выплата по требованиям членов органов управления, главного бухгалтера сверх компенсации за утрату рабочего места.
Специальный порядок устанавливается для расчетов с залоговыми кредиторами.
70 % вырученных от реализации предмета залога средств направляется на погашение требований кредитора по обязательству, обеспеченному залогом, но не более, чем основная сумма задолженности и причитающиеся проценты [23, с.116].
Оставшиеся от вырученной суммы денежные средства вносятся на специальный банковский счет должника для:
— погашения требований кредиторов первой и второй очереди в случае недостаточности иного имущества должника (20%);
— погашения судебных расходов, расходов по выплате вознаграждения арбитражным управляющим и оплаты услуг лиц, привлеченных арбитражным управляющим в целях обеспечения исполнения возложенных на него обязанностей (10%).
В случае, если залогом обеспечена обязанность должника по договору банковского кредита,
80% направляется на погашение суммы долга, обеспеченного залогом;
15% — на погашение требований кредиторов 1-й и 2-й очереди;
5% — на погашение текущих расходов [22, с.38].
Указанный порядок применяется также к требованиям залогодержателей в обеспечение исполнения обязательств иных лиц. Такие залогодержатели обладают правами конкурсных кредиторов, требования которых обеспечены залогом имущества, во всех процедурах, применяемых в деле о банкротстве.
ЗАКЛЮЧЕНИЕ
1. Предпринимательство является объектом исследования не только различных отраслей права (гражданского, хозяйственного, налогового, административного и других), но и других наук - экономики, социологии, психологии и др.. Поэтому предпринимательство является многоаспектным явлением.
2. При определении понятия предпринимательской деятельности как объекта гражданского права нужно брать за основу именно институты гражданского права, а не использовать характеристику волевых действий индивидуального предпринимателя - физического лица (профессионализм, рискованность, систематичность, самостоятельность, инновационность и т.д.). В связи с этим под индивидуальным предпринимательством в гражданском праве можно понимать деятельность зарегистрированных как предприниматели физических и юридических лиц, связанные с реализацией ими права собственности, основанную на гражданском договоре, целью которой является получение прибыли и в процессе осуществления которой они несут имущественную ответственность в определенном законодательством порядке.
3. К объектам права собственности индивидуального предпринимателя следует внести такой объект, как единый имущественный комплекс (предприятие). Закрепление такого специфического объекта права собственности в ГК станет предпосылкой для просмотра правового регулирования отношений собственности физических лиц - предпринимателей. Это касается вопросов его отчуждения, наследования, раздела имущества супругов и т.п.. В частности, необходимо установить следующее:
- Полный и исчерпывающий перечень физических лиц, не имеющих права осуществлять предпринимательскую деятельность;
- Предоставить право военнослужащим, которые проходят срочную службу, приостанавливать предпринимательскую деятельность на время ее прохождения с передачей в доверительное управление предприятия как единого имущественного комплекса.
- Индивидуального предпринимателя вести учет имущества, используемого в предпринимательской деятельности физического лица, а также учет предпринимательских операций (договоров, кредиторской, дебиторской задолженности) в связи с необходимостью обособления имущества, прав и обязанностей, входящих к предприятию, как единого имущественного комплекса;
- Возможность наследования предприятия как единого имущественного комплекса, его продажи в случае признания физического лица банкротом и т.д.;
- Предоставление права наследникам отчуждать единый имущественный комплекс (предприятие), а не отдельное имущество, использовалось наследодателем в предпринимательской деятельности;
- Установление следующих обязанностей управляющего имуществом, действующего на основании договора о доверительном управлении, в случае смерти физического лица - предпринимателя: осуществлять управление предприятием до передачи его наследникам, проведение отмене государственной регистрации физического лица - предпринимателя, установление имущества и определение прав и обязанности 'связей, кредиторской и дебиторской задолженности, включая налоговые обязательства, осуществление мероприятий по оценке целостного имущественного комплекса (предприятия)
4. Предпринимательскими являются договоры, одной из сторон в которых выступают субъекты предпринимательской деятельности и которые заключаются с целью получения прибыли, по крайней мере для одной из сторон. К ним нельзя относить договоры, не имеющие целью получение прибыли, но связанных с осуществлением предпринимательской деятельности и не направлены на личное (семейное, домашнее) потребления или отчуждения имущества с целью дарения или передачи в безвозмездное пользование.
5. Поскольку индивидуальный предприниматель имеет право заключать договоры, в процессе осуществления предпринимательской деятельности, а также как обычное физическое лицо, например, как потребитель, то предлагаем с целью устранения неопределенности в отношении правового статуса физического лица в договорах, в котором он выступает при заключении договоров, как предприниматель, обязательно указывать об этом.
6. В случаях, если предприниматель выступает участником обязательства как физическое лицо определять исполнения обязательства необходимо в зависимости от места жительства предпринимателя, а в случаях, когда предприниматель выступает стороной договора как субъект предпринимательской деятельности, вопрос о месте исполнения обязательства, от места, которое было указано предпринимателем при его государственной регистрации, а именно - в свидетельстве о регистрации.
7. Новеллой в российском законодательстве является правовое регулирование несостоятельности (банкротства) гражданина. Необходимость его принятия объясняется:
1) большим количеством судебных дел о банкротстве граждан – около 700 тыс. дел ежегодно;
2) значительным ростом потребительских кредитов: с 2,6% в 2014 году до 5,7% на 1 марта 2015 года.
Для преодоления выше приведенных рисков в настоящее время вопросы банкротства гражданина регулируются Гражданским кодексом Российской Федерации, а именно статья 25 Несостоятельность (банкротство) гражданина, Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о несостоятельности) и другими законами Российской Федерации.
Согласно Федеральному Закону «О несостоятельности (банкротстве)» под банкротством понимается признанная хозяйственным судом неспособность гражданина восстановить свою платежеспособность и удовлетворить признанные судом требования кредиторов не иначе как через применение ликвидационной процедуры.
Банкротство гражданина является юридическим фактом, основанное преимущественно на финансовых причинах, среди которых существенное нарушение финансовой устойчивости гражданина, что препятствует нормальному осуществлению его деятельности.
Анализ законодательства России и законодательства отдельных стран мира о банкротстве позволяет сделать следующие выводы:
- одной из характерных черт законов о несостоятельности является то, что они состоят из норм материального и процессуального характера, которые одинаково важны для решения проблем неплатежеспособности и осуществления производства по делу о несостоятельности;
- на современном этапе институт несостоятельности в правовых системах мира развивается преимущественно двумя путями, что обусловлено различными концептуальными подходами, но для России лучшим подходом было бы сочетание элементов обеих концепций законодательства о несостоятельности;
- стабильность экономики государства, защита имущественных интересов и финансового благополучия кредиторов от недобросовестных действий должников зависит во многом и от уголовно-правовых норм, предусматривающих ответственность за банкротство.
Нормативно правовые акты:
- Конституция Российской Федерации: принята всенародным голосованием 12.12.1993 г. (в ред. От 25.03.2011 № 1-ФКЗ) // Российская газета. -2004.-№13.-Ст.1110;
- Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации от 24.07.2002 N 95-ФЗ // 29.07.2002, N 30, ст. 3012.
- Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ // СЗ РФ, 05.12.1994, N 32, ст. 3301.
- Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации от 14.11.2002 N 138-ФЗ // СЗ РФ, 18.11.2002, N 46, ст. 4532.
- Налоговый кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 05.08.2000 N 117-ФЗ // Собрание законодательства РФ», 07.08.2000, N 32, ст. 3340
- Федеральный закон от 08.08.2001 N 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей// Собрание законодательства РФ», 13.08.2001, N 33 (часть I), ст. 3431
- Федеральный закон от 16.07.1999 N 165-ФЗ «Об основах обязательного социального страхования» // «Собрание законодательства РФ», 19.07.1999, N 29, ст. 3686.
- Федеральный закон от 25.02.1999 N 40-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций» // Собрание законодательства РФ», 01.03.1999, N 9, ст. 1097.
- Федеральный закон от 02.12.1990 N 395-1 «О банках и банковской деятельности» // «Собрание законодательства РФ», 05.02.1996, N 6, ст. 492.
- Федеральный закон от 14.11.2002 N 161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» // Собрание законодательства РФ», 02.12.2002, N 48, ст. 4746
- Приказ ФНС России от 25.01.2012 N ММВ-7-6/25@ «Об утверждении форм и требований к оформлению документов, представляемых в регистрирующий орган при государственной регистрации юридических лиц, индивидуальных предпринимателей и крестьянских (фермерских) хозяйств» // «Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти», N 44, 29.10.2012.
- Приказ ФНС РФ от 28.09.2009 N ММ-7-6/475@ «Об утверждении форм сообщений банка об открытии (закрытии) счета, об изменении реквизитов счета, о предоставлении права (прекращении права) использовать корпоративное электронное средство платежа (КЭСП) для переводов электронных денежных средств, об изменении реквизитов КЭСП» (Зарегистрировано в Минюсте РФ 02.12.2009 N 15359) // «Российская газета», N 241, 16.12.2009.
- Постановление Пленума Верховного Суда РФ N 6, Пленума ВАС РФ N 8 от 01.07.1996 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» // Вестник ВАС РФ», N 9, 1996
- Постановление Пленума ВАС «О некоторых вопросах практики применения Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» от 15.12.2004 № 29 // Вестник ВАС РФ. - 2005. - № 3. - С. 19
Научная и учебная литература:
Абдулкарамова Е.Р. Тенденции развития законодательства в области лицензирования отдельных видов деятельности // Проблемы современного российского права. Материалы международной научно-практической конференции студентов и молодых ученых, посвященной памяти Ивана Яковлевича Дюрягина (4-5 мая 2013 г.). - Челябинск: Полиграф-Мастер, 2013, Ч. 1. - С. 85
Агапов А. Проблемы лицензирования отдельных видов деятельности // Государственное регулирование экономической деятельности. - М.: Юристъ, 2012. - С. 143
Белых, В.С. Правовое регулирование предпринимательской деятельности в России / В.С. Белых. - М.: Проспект, 2012.
Гречихо Е. С. Государственная регистрация индивидуальных предпринимателей: Организация предпринимательской деятельности / Е. С. Гречихо. – М. : Эксмо, 2015.
Демин П.И., Туманов Р.В. К вопросу о соотношении правоспособности юридических лиц с законодательством о лицензировании отдельных видов деятельности // Сборник научных статей профессорско-преподавательского состава Северного (г. Петрозаводск) филиала ФГБОУ ВПО «Российская правовая академия Министерства юстиции Российской Федерации». - Петрозаводск: ПИН, 2012.
Долуцкий И.И. Отечественная история XX в. - М., 2012.
Желудков А. В. История государства и права. Конспект лекций/ А. В. Желудков. – М: А-Приор, 2012.
Жукова С.М. Конституционно-правовые основы взаимоотношений гражданина - индивидуального предпринимателя и государства. Автореф. дис. ... канд. юрид. наук / Жукова С.М. - М., 2012.
- Карелина, С.А. Правовое регулирование несостоятельности (банкротства): учеб.-практ.пособие / С.А. Карелина. - М.: Волтерс Клувер, 2012.
Каширина Ю.П. Гражданско-правовой статус индивидуальных предпринимателей в Российской Федерации. Автореф. дис. ... канд. юрид. наук / Каширина Ю.П. - Краснодар, 2012.
Колесник Г.И. Правовое регулирование лицензирования отдельных видов предпринимательской деятельности // Северо-Кавказский юридический вестник. - Ростов-на-Дону, 2012, № 1.
- Комментарий к ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (постатейный) / под ред. М.В. Телюкиной, 2013 (подготовлен специально для правовой системы «КонсультантПлюс»).
Малахов В.П. Теория государства и права: учебное пособие. — М.: ЮНИТИ-ДАНА: Закон и право, 2012. С.127
Марченко М.Н. Проблемы общей теории государства и права (Право).Том 2 / Учебник - 2-е изд., перераб. и доп. - М.: ТК Велби, Изд-во Проспект, 2014.
- Научно-практический комментарий (постатейный) к Федеральному закону «О несостоятельности (банкротстве)» / Под ред. В.В. Витрянского. - М.: Статут, 2014.
- Олейник. Предпринимательское (хозяйственное) право. Учебник в 2 т. Т. 1 / Отв. ред. О.М. Олейник. М. 2013.
- Петрова, О.В. Как заявить о банкротстве // Предприниматель без образования юридического лица. - 2016. - № 5.
Пораций Я. О лицензировании отдельных видов деятельности // Хозяйство и право. - М., 2012, № 1.
Предпринимательское право Российской Федерации / Отв. ред. Е.П. Губин, П.Г. Лахно. М. 2013.
Спектор Е.И. Правовые иллюзии и реалии Федерального закона «О лицензировании отдельных видов деятельности» // Законодательство и экономика. - М.: Законодательство и экономика, 2012, № 7. - С. 22-25
Суханов Е.А. (ред.) Российское гражданское право.Учебник: В 2 т. Т. II: Обязательственное право / Отв. ред. Е.А. Суханов. – 2-е изд., стереотип. – М.: Статут, 2012.
Тереньтев Е. В. Системы налогообложения для индивидуальных предпринимателей: бухгалтерский учет и налогообложение / Е. В. Тереньтев. – М. : спект, 2014.
Титова Е.В. Конституционные основы лицензирования отдельных видов деятельности в Российской Федерации. Дис. … канд. юрид. наук: 12.00.02 / Титова Е.В. - Челябинск, 2012.
- Тихомиров М.Ю. Индивидуальный предприниматель: правовое положение и виды деятельности. Изд. Тихомирова М.Ю. 2015.
- Ткачев, В.Н. Особенности правового регулирования конкурсного производства в отношении должника- гражданина // Предпринимательское право. - 2014. - № 1.
- Ткачев, В.Н. Правовое регулирование несостоятельности (банкротства) гражданина в России // Законодательство. - 2015. - № 11.
- Химичев, В.А. Осуществление и защита гражданских прав при несостоятельности (банкротстве) / В.А. Химичев. – М., 2016.
Шапсугова М.Д. Правосубъектность индивидуального предпринимателя: понятие и тенденции правового регулирования / Шапсугова М.Д. - Ростов-на-Дону: ОАО «Эверест», 2012.
Юсупов В.В. Конституционно-правовой статус индивидуального предпринимателя в Российской Федерации. Монография / Юсупов В.В. - Волгоград: Изд-во Волгогр. ин-та экон., социол. и права, 2014.
Якунина В.В. Гражданская правосубъектность индивидуального предпринимателя: проблемы возникновения и прекращения. Автореф. дис. ... канд. юрид. наук / Якунина В.В. - Краснодар, 2014.
- Лицензирование отдельных видов предпринимательской деятельности (История возникновения и общее понятие лицензирования)
- Виды договоров (Содержание договора)
- Общая характеристика оперативно-розыскных мероприятий (Оперативно-розыскные мероприятия - понятие и виды)
- Понятие оперативно-розыскной деятельности (Нормативно-правовая база)
- Процессы принятия решений в организации (Основные теоретические стороны принятия решений в организации)
- Моделирование предметной области «Управление документооборотом» с помощью UML (Теоретические основы платформ для разработки информационных систем)
- Анализ деятельности спортивной организации на примере фитнес клуба world class (Основные концепции становления фитнес услуг в России)
- Проектирование защищенной системы видеоконференцсвязи ООО «Высокие Технологии»
- Характеристика документооборота, возникающего при решении задачи
- Оценка стоимости права собственности на обыкновенные акции, представленных в виде бездокументарных именных ценных бумаг в количестве 51 281 022 штук ПАО «Вымпелком»
- Судебная власть государства: организация и полномочия (Судебная власть как одна из ветвей государственной власти)
- Доказательства трудового стажа(Общий трудовой стаж)