Торговое уложение Германии

Содержание:

Введение

В Германии, как и во Франции, частное право построено по дуалистической системе. Торговое право относится к частному праву и рассматривается как специальное право предпринимателей (Каийпапп). Характер и специфика торгового права объясняются особенными потребностями предпринимательского оборота, обозначаемого такими понятиями, как возмездность, повышенная защита доверия, опытность, специализированность, типизация, прозрачность, быстрота, универсальность. Торговое право адресовано опытным субъектам, которые предъявляют повышенные притязания к правопорядку, но и от которых требуется повышенная ответственность. Поэтому торговое право применяется лишь тогда, когда по меньшей мере одним из участников сделки является лицо, признаваемое предпринимателем на основе предписаний Торгового кодекса (ТК). Гражданский кодекс (ГК) применяется в этих случаях субсидиарно, т.е. при отсутствии соответствующих предписаний в ТК.

Торговое уложение Германии

Законодательство, регулирующее отношения в сфере частного права, представлено двумя основными кодифицированными актами: Германским гражданским уложением 1896 г. и Германским торговым уложением 1897 г.^[1]

И Гражданское, и Торговое уложения действуют с 1900 г. с последующими изменениями и дополнениями, и, хотя текущее законодательство развивается в основном за пределами этих кодифицированных актов, их фундаментальные положения нисколько не утратили своего значения.

Германское Торговое уложение от 10 мая 1897 г. (ГТУ), вступившее в силу одновременно с Гражданским уложением 1 января 1900 г., является специальным законодательством, основным источником торгового права.

Торговое уложение, действующее на сегодняшний день с изменениями, состоит из пяти книг и содержит 905 статей.

Первая книга "Торговое сословие" посвящена общим нормам, относящимся ко всем участникам коммерческого оборота. Она содержит следующие разделы: "Коммерсанты", "Торговый реестр", "Фирменное наименование", "Торговые служащие и ученики в торговом деле", "Торговый представитель", "Торговый маклер".

Вторая книга содержит нормы о торговых товариществах и негласном товариществе.

Третья книга ГТУ посвящена торговым книгам и содержит нормы, обязательные для всех коммерсантов, касающиеся бухгалтерского учета и инвентаризации, ведения балансов, правил оценки и годовых отчетов. В этой же книге сведены специальные предписания, адресованные обществам, которые являются объединениями капиталов (АО, ООО, акционерные коммандиты), а также концернам, кооперативам и кредитным институтам (организациям). Третья книга содержит также указания на административные и уголовные санкции за нарушение предписаний ГТУ об отчетности, о публикации сведений о коммерческой деятельности, о соблюдении коммерческой тайны. В качестве санкций предусмотрены как денежные штрафы, так и лишение свободы.

Четвертая книга посвящена торговым сделкам и включает в себя общие для всех торговых сделок предписания, а также разделы, специально посвященные ряду наиболее важных договоров, применяемых в коммерческой сфере. Это, естественно, купля-продажа, а также комиссионные и экспедиционные сделки, складские сделки, договоры перевозки и, наконец, специальный раздел о перевозках грузов и пассажиров железными дорогами.

Пятая книга "Морское торговое право" обычно не публикуется.

Как и всякая страна, входящая в систему континентального права, Германия в принципе следует писаному праву. Однако обычай, прежде всего торговый обычай, и деловые обыкновения отнесены частноправовым законодательством к кругу источников торгового права. Обычай в германском праве признан источником права наряду с законом. Условием существования обычая является его применение в судебной или административной практике.^[2]

По вопросу о судебной практике как источнике права позиция доктрины весьма противоречива. Безусловно, как и в других европейских странах, роль судебной практики возрастает и приобретает характер "вспомогательного" источника права в том случае, когда та или иная проблема однозначно разрешена при рассмотрении ряда аналогичных дел и данное решение подтверждено авторитетом высшей судебной инстанции. В первую очередь это касается "кассационного прецедента".

Основные институты торгового права Германии

Поскольку торговое право является специальным правом предпринимателей, его нормы подлежат применению в отношениях, одной из сторон, в которых является лицо, имеющее статус коммерсанта. Этот статус определяется на основании Торгового кодекса Германии – ТКГ. К отношениям с участием коммерсантов нормы ГКГ применяются субсидиарно. Под коммерсантом подразумевается не только физическое, но и юридическое лицо.

Обязательным коммерсантом по ТКГ признается тот, кто ведет торговый промысел.

Торговым промыслом считается всякая производственная деятельность, предметом которой являются следующие действия:

• приобретение движимых вещей (товаров) или ценных бумаг с целью дальнейшей перепродажи без различия, будут ли товары переданы в неизменном виде или после переработки;
• принятие на себя обязанностей по обработке или переработке товаров для других лиц, если такой промысел выходит за пределы простого ремесла;
• страховые операции за вознаграждение;
• банкирские и валютные сделки;
• морская и сухопутная перевозка грузов, и пассажиров, сделки фрахтовщиков по перевозке пассажиров на суше или по внутренним водным путям, а также сделки по банкирским морским операциям;
• сделки комиссионеров, экспедиторов, владельцев складов;
• сделки торговых агентов или торговых маклеров;
• сделки издательские, а также иные сделки по книжной торговле и торговле художественными произведениями;
• типографские сделки, если промысел выходит за пределы простого ремесла.

Коммерсант по желанию, согласно ТКГ, занимается ремесленной или прочей производственной деятельностью, не являющейся торговым промыслом, но которая по виду и объему требует организации торгового предприятия. Такая деятельность признается торговым промыслом, если фирма владельца занесена в торговый реестр, с соблюдением специальных правил.

Торговый реестр ведется судами и любое лицо вправе знакомиться с торговым реестром и со всеми документами и копиями, относящимися к нему. Суд публикует данные о занесении фирмы в торговый реестр в специальном издании («Федеральный вестник») и еще, по крайней мере, в одной газете. Если в законе не установлено иное, содержание записи подлежит публикации полностью.

Возможный коммерсант – это лицо, занимающееся сельским или лесным хозяйством и прошедшее регистрацию в торговом реестре. Согласно § 5 ТКГ возражения предприятия, занесенного в торговый реестр, что его деятельность не является торговой или что эта фирма относится к лицам, указанным в абз. 1 § 4 ТКГ96, не имеют правового значения против лиц, которые ссылаются на регистрацию (так называемый коммерсант на основе регистрации).

Коммерсантом по форме являются торговые товарищества, независимо от их деятельности.

Одним из составляющих статуса коммерсанта является право на фирму. Фирма коммерсанта – это имя, которым он пользуется при совершении торговых сделок и для своей подписи (§ 17 ТКГ). Коммерсант может от имени своей фирмы предъявлять иски и отвечать по искам. Коммерсант, ведущий дело без товарища или с негласным товариществом, должен применять для фирмы свою фамилию или хотя бы одно из своих имен. Запрещается делать добавления к фирме, которые могли бы ввести в заблуждение о роде или объеме предприятия и положении его владельца. Допустимы добавления с целью индивидуализации лица или предприятия.

Фирма полного товарищества должна содержать фамилии всех товарищей или хотя бы одного из них с добавлением, указывающим на существование товарищества. Фирма коммандитного товарищества должна содержать фамилию хотя бы одного из лично ответственных членов с указанием на существование коммандитного товарищества. Товарищество может продолжать свою деятельность под прежней фирмой при перемене фамилии владельца предприятия или входящего в фирму товарищества. Фирма не может быть отчуждена отдельно от торгового предприятия (§ 23 ТКГ). Недозволенное использование фирмы другим лицом влечет применение мер административной ответственности по решению суда (§ 37 ТКГ).

Каждый коммерсант обязан вести торговые книги, в которых отражаются его торговые дела и состояние его имущества. Начиная свой торговый промысел, он должен точно определить свое недвижимое имущество, свои требования и долги, количество своих наличных денег и другие составные части своего имущества, указав при этом стоимость каждого предмета, и подвести баланс имущества и долгов.

Исторически возникновение торговых товариществ вызвано развитием капиталистического способа производства и расширением торговли. Регламентация торговых товариществ осуществляется нормами торгового права (ТКГ и специальными законами), что отличает их от товариществ, подчиненных нормам гражданского права.

По своей сути торговые товарищества в зависимости от их вида могут быть объединением лиц (так называемые персональные товарищества) или капиталов (так называемые хозяйственные общества). Торговые товарищества могут быть следующих видов: полное товарищество, коммандитное товарищество, общество с ограниченной ответственностью, акционерное общество. Также выделяются негласные товарищества (раздел 5 ТКГ). Товарищества могут быть неправосубъектными, т.е. не имеющими прав юридического лица (полное товарищество) и правосубъектными, т.е. признаваемыми юридическими лицами (все остальные). В Германии допускается сочетание двух или более видов торговых товариществ. Торговые товарищества возникают в нормативно-явочном порядке.

Полным товариществом является объединение лиц, преследующих цель ведения торгового предприятия под общей фирмой, если все товарищи несут полную ответственность по отношению к кредиторам (§ 105 ТКГ). На полное товарищество распространяются правила ГКГ о союзах, если ТКГ не установлено иное.

Все товарищи управомочены и обязаны вести дела товарищества. Если по договору товарищества ведение дел поручено одному или нескольким товарищам, то остальные товарищи освобождены от ведения дел (§ 114 ТКГ). Каждый товарищ вправе, даже если он освобожден от ведения дел, получать сведения о делах товарищества, знакомиться с торговыми книгами и документами товарищества и составлять баланс. Для принятия решения товариществом необходимо согласие всех или большинства участвующих товарищей, если это установлено в договоре о создании товарищества.

На основе баланса в конце каждого хозяйственного года определяются прибыль или убытки и доля в них, причитающаяся каждому товарищу. Причитающаяся товарищу прибыль присоединяется к его капиталу; убытки и потери в капиталовложениях в течение хозяйственного года списываются с капитала (§ 120 ТКГ).

Полное товарищество прекращается:

• истечением срока, на который оно было создано;
• решением товарищей;
• открытием конкурса над имуществом товарищей;
• смертью товарища, если в договоре товарищества не предусмотрено иное;
• открытием конкурса над имуществом одного из товарищей;
• ликвидацией по решению суда.

Параграфом 335 ТКГ определена сущность негласного товарищества. Тот, кто участвует в торговом предприятии другого лица своим имуществом в качестве негласного товарища, должен включить свой взнос в имущество владельца торгового предприятия. Владелец один приобретает права и обязанности из сделок, заключенных от имени предприятия. Если доля негласного товарища в прибыли или убытках предприятия нечетко определена, то его часть определяется соразмерно его вкладу в зависимости от обстоятельств. В договоре товарищества может быть установлено, что скрытый товарищ не участвует в убытках предприятия. Его участие в прибыли не может быть исключено (§ 336 ТКГ).

Правовое положение обществ с ограниченной ответственностью (далее – ООО) определяется Законом об ООО 1892 г. (далее – Закон).

ООО может быть создано несколькими лицами или одним лицом с любой целью, допустимой законом и признается коммерсантом по форме (абз. 3 § 13 Закона, § 6 ТКГ). ООО несет ответственность перед кредиторами только принадлежащим ему имуществом, в чем и состоит правовое значение его названия. Для защиты интересов кредиторов ООО должно иметь уставный капитал (не менее 25 000 Евро), размер которого может быть изменен лишь с соблюдением предусмотренных законом условий.

Ведение дел и представительство интересов ООО ведется через управляющих (только физических лиц), которые могут быть назначены и не из состава участников ООО. Однако указания участников имеют высшую силу и в основном определяют ведение дел ООО. Возможно образование наблюдательного совета, что сближает ООО с акционерным обществом. Форма ООО оптимальна для малого и среднего бизнеса и очень популярна в Германии.^[3]

Акционерное общество (далее АО) – также представляет собой объединение капиталов и также несет ограниченную ответственность в пределах стоимости своего имущества. Оно всегда является коммерсантом по форме. Деятельность АО регламентируется ТКГ, Акционерным законом 1965 г. (далее – Закон). Правовое положение его во многом схоже с правовым положением ООО. Отличает АО то, что функции членства и управления в нем разделены. Управленческие функции выполняют специальные органы: правление и наблюдательный совет, членами которых не обязательно являются акционеры. Последние, если они не входят в органы управления, вообще не вправе давать указания и определять деятельность АО. В Законе об АО содержится больше императивных норм, чем в Законе об ООО, что обусловлено представлением об АО, как о крупном предприятии, обладающем солидным капиталом.

Уставный капитал АО составляет не менее 50 000 евро и размер его может быть изменен лишь с соблюдением предусмотренных законом условий.

Компетенция исполнительного органа управления (правления) включает в себя представление АО в отношениях с третьими лицами, совершение сделок в интересах АО, ведение бухгалтерского учета и составление годового баланса, а также созыв общего собрания акционеров.

Права акционеров подтверждаются обладанием ими акциями и определяются количеством акций. Допускается выпуск акций различных категорий, предоставляющих различные права (§ 11 Закона).

Имущественными правами акционеров являются: право на получение дивидендов (части прибыли АО) пропорционально числу и категории акций, получение части имущества при ликвидации АО (§ 271 Закона).

Участие в управлении обеспечивается правом голоса при участии в общих собраниях акционеров АО, правом на получение информации и правом на оспаривание неправомерных решений общего собрания акционеров (§ 131, 245 Закона).

Основной обязанностью акционеров является внесение вкладов в уставной капитал АО (абз. 1 § 54 Закона).

Акции на предъявителя могут свободно отчуждаться как любые движимые вещи. Именные акции переходят к третьим лицам на основании индоссамента, т.е. передаточной надписи (§ 68 Закона). Чаще всего купля‑продажа акций происходит на бирже по установленному курсу.

Прекращение АО происходит вследствие: истечения срока, на который оно было создано; по решению общего собрания акционеров (75\% голосов); по постановлению регистрационного суда; по объявлению судом АО ничтожным на основании иска, открытием конкурсного производства (§ 262, 275‑277 Закона). О прекращении АО должно быть трижды опубликовано в установленных изданиях, а сам факт прекращения зарегистрирован – в торговом реестре.

Несостоятельностью лица признается его неспособность погасить свои долговые обязательства перед третьими лицами. В ФРГ с 1999 г. действует Положение о несостоятельности (далее – Положение), объединившее регламентацию данных отношений, осуществляемую ранее Конкурсным уставом 1877 г. и Уставом о мировых соглашениях 1935 г. При разрешении случаев несостоятельности происходит реализация материально‑правовых требований кредиторов путем санации, санирующей ликвидации предприятия или ликвидации имущества должника. Это возможно как в результате соглашения сторон, так и в принудительном порядке. Несостоятельными могут быть признаны любые физические и юридические лица, а также торговые товарищества, не имеющие статуса юридического лица.

Представительством является совершение уполномоченным лицом (представителем) сделок от имени и за счет другого лица (представляемого). Представительство может быть урегулировано ГКГ (так называемое общегражданское представительство) и ТКГ (так называемое торговое представительство).

Торговый представитель – это самостоятельный предприниматель, которому доверено представлять интересы другого предпринимателя или от имени последнего заключать сделки. Он свободен в своих действиях и сам распоряжается своим рабочим временем (§ 84 ТКГ). Торговый представитель должен стараться добросовестно исполнять свои обязанности по заключению сделок, он должен при этом учитывать интересы предпринимателя, сообщать предпринимателю все необходимые сведения, в частности незамедлительно оповещать его обо всех сделках, в которых он участвует как посредник и как представитель.

В отличие от представителя посредник (маклер) действует от своего лица по договорам, вытекающим из ведения предпринимательства, не являясь постоянно уполномоченным для других лиц (§ 93 ТКГ).

Прокура (т.е. генеральная доверенность) представляет собой наиболее широкое право представительства от лица коммерческой организации, осуществляемое ее служащими с особыми полномочиями (так называемыми прокуристами). Прокура может предоставляться только владельцем торгового или промышленного предприятия или его законным представителем и лишь путем ясно выраженного заявления (§ 48 ТКГ). Прокура может быть предоставлена несколькими лицами, обязанными действовать совместно (совокупная прокура).

Торговыми сделками являются все сделки коммерсанта, которые относятся к ведению торгового предприятия, таким образом их выделение из числа прочих сделок происходит в Германии по субъекту. К торговым сделкам не применяются отдельные положения ГКГ (к примеру, о возможности снижения договорной неустойки по мотиву несоразмерности ее убыткам – § 347 ГКГ). Торговые сделки предполагаются возмездными (§ 354 ТКГ). В торговом праве содержатся указания на отнесение отдельных сделок к числу торговых (§ 1,2 ТКГ). Таковыми являются:

• приобретение движимых вещей (товаров) или ценных бумаг с целью дальнейшей перепродажи без различия, будут ли товары переданы в неизменном виде или после переработки;
• принятие на себя обязанностей по обработке или переработке товаров для других лиц, если такой промысел выходит за пределы простого ремесла;
• страховые операции за вознаграждение;
• банкирские и валютные сделки;
• морская и сухопутная перевозка грузов, и пассажиров, сделки фрахтовщиков по перевозке пассажиров на суше или по внутренним водным путям, а также сделки по банкирским морским операциям;
• сделки комиссионеров, экспедиторов, владельцев складов;
• сделки торговых агентов или торговых маклеров;
• сделки издательские, а также иные сделки по книжной торговле и торговле художественными произведениями;
• типографские сделки, если промысел выходит за пределы простого ремесла;
• ремесленная или прочая производственная деятельность, не являющаяся торговым промыслом, осуществляемая предпринимателем, занесенным в торговый реестр.

Заключенные коммерсантом юридические сделки, при сомнении, признаются относящимися к ведению его торгового промысла, а подписанные им долговые документы считаются относящимися к его торговому промыслу, если из содержания документа не следует иное (§ 344 ТКГ). Тот, кто принял на себя обязательства по сделке, являющейся для него торговой, отвечает перед другой стороной за заботливость порядочного коммерсанта (§ 347 ТКГ).

К числу торговых сделок относятся договоры коммерсантов с потребителями. Согласно Закону об общих условиях сделок 1976 г. предприниматели, действующие в своих профессиональных целях99 и заключающие договоры с потребителями их товаров и услуг, обязаны использовать предусмотренные Законом стандартные условия сделок, и несут ответственность без вины. Например, в отношениях по ведению банковского счета или при заключении договоров страхования.^[4]

Заключение

Именно в целях быстроты коммерческих решений торговое право отказывается от многочисленных формальностей, требует от контрагентов незамедлительной реакции и сводит возможность возражения к минимальным срокам. Существующее между коммерсантами особое доверие должно подкрепляться наличием возможности получить надежную информацию об участниках торгового оборота. Поэтому большое значение имеют работа регистрационного суда и ведение реестра.

Список литературы

1. Гражданское и торговое право зарубежных государств: учебник: в 2 т./ отв. ред. Е. А. Васильев, А. С. Комаров. Т. 1. 4-е изд. М., 2015. С. 53.
2. Гражданское и торговое право зарубежных стран, С.Ю. Пятин, 2016
3. https://studme.org/ - учебные материалы для студентов

1. В современных условиях Германское гражданское уложение и Германское торговое уложение переводят как Германский гражданский кодекс и Германский торговый кодекс, поэтому в настоящей главе данные документы называются и уложениями, и кодексами. ↑

2. Гражданское и торговое право зарубежных государств: учебник: в 2 т./ отв. ред. Е. А. Васильев, А. С. Комаров. Т. 1. 4-е изд. М., 2015. С. 53. ↑

3. https://studme.org/ - учебные материалы для студентов ↑

4. Гражданское и торговое право зарубежных стран, С.Ю. Пятин, 2016 ↑