Преподаватель который помогает студентам и школьникам в учёбе.

Реорганизация юридических лиц (Теоретические аспекты реорганизации предприятия)

Содержание:

Введение

Реорганизация одна из наиболее распространённых в последнее время процедур в процессе деятельности юридических лиц любой организационно правовой формы. Это можно объяснить условиями экономической системы, построенной на началах конкуренции, а также социальными и правовыми условиями, в которых существуют юридические лица.

Изучение проблем, связанных с процедурой реорганизации юридических лиц, является актуальными с научной точки зрения, поскольку они являются одними из наименее исследованных в теории и практике гражданского права.

Объектом выступают общественные отношения, возникающие при реорганизации юридических лиц и иные, непосредственно связанные с ней, гражданско-правовые отношения.

Большое значение для развития науки гражданского права имеет теоретический анализ проблем, возникающих при реорганизации юридических лиц, так и для правоприменительной практики.

В работе будет рассмотрена каждая форма реорганизации юридического лица и выявлены их отличительные признаки и их особенности.

Цель курсовой работы исследовать процесс реорганизации юридических лиц.

Задачи работы охарактеризовать особенности реорганизации юридических лиц; изучить основные виды реорганизации, такие как слияние, разделение, присоединение, выделение.

1. Сущность реорганизации

Реорганизация или преобразование часто являются синонимами и, как правило, обозначают изменения вообще. Существует большое количество мнений различных авторов, что же такое «реорганизация».

Реорганизация - это необходимость предприятия в изменении своих структуры и функций, в результате которого происходит одновременное создание одного, либо нескольких новых или прекращение одного, либо нескольких прежних юридических лиц.

В отличие от ликвидации, при которой происходит абсолютное прекращение деятельности юридического лица без перехода его прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам, В.В. Долинская называет реорганизацию относительным прекращением деятельности юридического

лица при сохранении для функционирования в гражданском обороте его имущественной массы и переходе его прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам [21].

Для верного осмысления сущности реорганизации следует выявить цель и объект правоотношения. Точный ответ на вопрос о том, что есть объект правоотношения, −еще один шаг для приближения науки гражданского права к созданию общей непротиворечивой конструкции правоотношения, а, следовательно, и к правильному пониманию структуры этого явления и логической связи между его элементами[22].

Выявление целей реорганизации с правовой точки зрения имеет значение в двух аспектах:

1. Цели как субъективного элемента при квалификации законности действия ответственных за проведение реорганизации лиц, при решении вопроса о незаконности реорганизации, проведении ее в противоправных целях, злонамеренно.

2. Цели как правового результата, на который направлена реорганизация.

Ввиду специфичности правовой природы самого субъекта права, подвергающегося реорганизации, в работах ученых поднимался вопрос о смешении в одном правовом действии субъекта и объекта права.

При анализе норм о реорганизации и многочисленных выводов их научного толкования, верным будет говорить об общем правиле универсальности правопреемства при реорганизации. Исключением является реорганизация в форме выделения, при которой происходит частичная передача прав и обязанностей реорганизуемого общества, поскольку последнее продолжает действовать.

1.1 Теоретические аспекты реорганизации предприятия

Реорганизация предприятий является неотъемлемым атрибутом современной рыночной экономики. В результате данного процесса образуется одно или несколько юридических лиц, которые являются обязанными по отношениям, в которых участвовало прекратившее существование юридическое лицо. Реорганизация может быть осуществлена: по решению собственника имущества, учредителей юридического лица (или уполномоченному ими органу), а также по решению суда. В некоторых случаях реорганизация предприятия может являться способом избегания ликвидации данного предприятия. Таким образом, существует связь между организацией, реорганизацией и ликвидацией предприятий. Реорганизация или ликвидация предприятия может быть осуществлена по ряду различных причин [23], которые можно объединить в две большие группы: внешние и внутренние, приведенные в таблице 1.

Таблица 1

Внешние

Внутренние

1. Глобализация экономики, международного рынка товаров и услуг;

2. Глобальная конкуренция;

3. Динамические сдвиги в структуре потребностей, переход к новым типам конкуренции;

4. Изменение спроса;

5. Структурные изменения в отрасли;

6. Интеграция деятельности предприятий;

7. Изменение механизмов и уровня государственного регулирования рыночных экономики;

8. Влияние технологических изменений;

9. Экологическая опасность для населения и окружающей среды

1. Неудовлетворительное функционирование предприятия;

2. Кризис предприятия;

3. Отсутствие перспектив;

4.Разногласия по организационным вопросам;

5. Рост масштабов деятельности;

6. Изменение технологии управления; 7. Желание руководителей выделить часть предприятия в отдельный проект.

Таким образом, реорганизация призвана избежать ликвидации предприятия и адаптировать предприятие к условиям меняющегося рынка, направить предприятие на дальнейшее экономическое развитие и повышение его конкурентоспособности на рынке [24].

1.2 Правопреемство юридических лиц

В настоящее время в Российской Федерации насчитывается большое количество юридических лиц, и время большинства из них не ограничено какими либо временными рамками. Тем не менее, в определенных случаях деятельность их может быть прекращена, и в дальнейшем реорганизована по различным основаниям.

Основания прекращения - это поводы, определенные фактические обстоятельства, с которыми закон связывает прекращение деятельности юридического лица, к примеру, достижение цели, истечение срока.

Характерные черты правопреемства:

Всегда происходит переход активов и задолженностей от одних организаций к другим;
Возможна передача прав как в полном объеме, так и некоторой их части;
Обязательства компании-правопреемника формируются на основе кредитной задолженности ее право предшественника;
В обязательном порядке происходит смена субъектного состава;
Неизбежно наступает прекращение существования право предшественника и создание нового субъекта.

При реорганизации юридического лица происходит правопреемство, т.е. переход прав и обязанностей от одного лица - право предшественника к другому лицу - правопреемнику, заменяющему его в правоотношении.

Существует два вида правопреемства:

1.Универсальное. Подразумевает то, что право наследник занимает место своего предшественника и становится обладателем всех прав и долговых обременений в полном объеме. Примером данного процесса является присоединение одной фирмы к другой, когда все обязательства передаются субъекту, к которому выполняется присоединение;

2.Сингулярное. Его особенностью является переход к право наследникам только отдельных полномочий. В соответствии с римским правом, при сингулярном правопреемстве наследник является должником своего право предшественника, и он обязуется покрыть часть его долгов. Пример − перевод кредитной задолженности другому юридическому лицу.

В ГК РФ и специальных законах особое внимание уделяется передаточному акту и разделительному балансу как документам о правопреемстве.

В перечень документов для установления правопреемства входят:

- передаточный акт;

- протокол общего собрания участников (акционеров);

- договор о реорганизации;

- разделительный баланс;

- новая редакция устава.

Собственно, с точки зрения закона, сейчас единственным документом, подтверждающим правопреемство, считается передаточный акт, а остальные, приведённые в перечне, документы служат всего лишь дополнением к этому акту.

Передаточный акт – документ, который отражает передачу активов и обязательств в порядке правопреемства.

Передаточный акт должен содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая обязательства, оспариваемые сторонами, а также порядок определения правопреемства в связи с изменением вида, состава, стоимости имущества, возникновением, изменением, прекращением прав и обязанностей реорганизуемого юридического лица, которые могут произойти после даты, на которую составлен передаточный акт.

Передаточный акт утверждается учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшим решение о реорганизации юридического лица, и представляется вместе с учредительными документами для государственной регистрации юридических лиц, создаваемых в результате реорганизации, или внесения изменений в учредительные документы существующих юридических лиц.

Непредставление вместе с учредительными документами передаточного акта, отсутствие в нем положений о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица влекут отказ в государственной регистрации юридических лиц, создаваемых в результате реорганизации[11].

Согласно этим предписаниям, передаточный акт включает определённые обязательные пункты:

1. Бухгалтерская отчётность, фиксирующая состояние активов и пассивов на заключительный перед началом процесса реорганизации отчётный период.
2. Инвентаризационные акты проверки, проведённой непосредственно перед моментом подписания передаточного акта.
3. Первичная складская и прочая документация, фиксирующая объём и количество товарных ценностей и имущества фирмы.
4. Детальные сведения об имеющихся кредиторских и дебиторских обязательствах.
5. Выписка о занесении изменений в ЕГРЮЛ. (Этот документ предоставляется в случае реорганизации в форме выделения и разделения).

Поскольку реорганизация всегда связана с имущественным правопреемством между юридическими лицами, при ее проведении существенное значение имеет вопрос об объеме прав и обязанностей, переходящих к правопреемнику. В результате реорганизации права и обязанности реорганизованных юридических лиц могут переходить:

- в полном объеме только к одному правопреемнику (при слиянии, присоединении и преобразовании);

- в полном объеме, но к нескольким правопреемникам в соответствующих частях (при разделении);

- частично как к одному, так и к нескольким правопреемникам (при выделении)[25].

2. Формы реорганизации юридического лица

Реорганизация представляет собой способ прекращения юридических лиц с переходом прав и обязанностей в порядке правопреемства (кроме случаев выделения из состава юридического лица другой организации). Существует пять форм реорганизации [1]:

Слияние — это соединение двух или более юридических лиц в одно. При слиянии юридических лиц эти лица прекращаются, а права и обязанности каждого из них переходят в порядке универсального правопреемства к вновь возникающему юридическому лицу.

Присоединение — форма реорганизации, при которой к одно- му юридическому лицу присоединяется («вливается» в него) другое юридическое лицо. Присоединяющееся лицо прекращается, а его права и обязанности в порядке универсального правопреемства переходят на основании передаточного акта к продолжающему существовать юридическому лицу.

Разделение — форма реорганизации, при которой юридическое лицо разделяется на два или более новых лица. При разделении юридического лица следует его прекращение, а его права и обязанности в порядке универсального правопреемства переходят к вновь созданным лицам.

Выделение — форма реорганизации, при которой из существующего юридического лица выделяется новое лицо (или несколько лиц), к которому в порядке сингулярного правопреемства переходит часть прав и обязанностей продолжающего существовать юридического лица.

Преобразование — изменение организационно-правовой формы юридического лица. При данной форме реорганизации также прекращается первоначальное лицо, но одновременно с этим возникает новое, к которому в порядке универсального правопреемства переходят все права и обязанности преобразуемого лица[26]

Юридическое лицо реорганизуется по решению его учредителей либо органа, уполномоченного на то учредительными документами. Однако возможна реорганизация и в принудительном порядке по решению уполномоченных государственных органов или по решению суда. Так, когда организации занимают доминирующее положение на рынке и совершают два или более нарушений антимонопольного законодательства, федеральный антимонопольный орган вправе обязать их принудительно разделиться или выделить из своего состава одну либо несколько организаций на базе структурных подразделений, если это ведет к развитию конкуренции [2].

Решением уполномоченного государственного органа определяется срок такой реорганизации. Если учредители юридического лица, назначенный ими орган или орган, уполномоченный на реорганизацию учредительными документами, не осуществят ее в указанный срок, суд назначает внешнего управляющего юридическим лицом и поручает ему осуществить реорганизацию. Внешний управляющий составляет разделительный баланс и передает его на рассмотрение суда вместе с учредительными документами юридических лиц, возникающих в результате реорганизации. Эти документы становятся, после утверждения судом, основанием для государственной регистрации вновь возникших юридических лиц.

Реорганизация в форме слияния, присоединения или преобразования в случаях, установленных судом, возможна лишь с согласия уполномоченных государственных органов.

При слиянии, присоединении и преобразовании юридических лиц составляется передаточный акт, при разделении и выделении - разделительный баланс. Указанные документы должны содержать положения о правопреемстве по всей совокупности обязательств реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая и обязательства, оспариваемые сторонами. Передаточный акт и разделительный баланс утверждаются лицами, принявшими решение о реорганизации, и представляются вместе с учредительными документами для государственной регистрации вновь возникающих или изменений в учредительные документы существующих юридических лиц.

Реорганизация в форме слияния, разделения, выделения и преобразования считается завершенной с момента государственной регистрации, а в форме присоединения - только с момента внесения в единый государственный реестр записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица.

Основаниями для отказа в государственной регистрации вновь возникших юридических лиц являются непредставление вместе с учредительными документами передаточного акта или разделительного баланса, а также отсутствие в них положений о правопреемстве по обязательствам.

Обеспечение прав кредиторов юридического лица при его реорганизации достигается правилами ст. 60 ГК РФ. На учредителей (участников) или орган, принявший решение о реорганизации юридического лица, возлагается обязанность письменного уведомления об этом всех кредиторов. Каждый кредитор может потребовать прекращения или досрочного исполнения обязательства, должником по которому выступает это юридическое лицо, и возмещения убытков, причиненных досрочным прекращением обязательства. Если же разделительный баланс не дает возможности установить правопреемника, то вновь возникшие юридические лица отвечают по обязательствам реорганизованного юридического лица солидарно [19].

2.1 Слияние

В результате слияния из двух или более юридических лиц образуется одно вновь созданное.

При слиянии юридических лиц права и обязанности каждого из них переходят к вновь возникшему юридическому лицу [3].

В случае реорганизации в форме слияния, присоединения, разделения, преобразования вычетам у правопреемника (правопреемников) подлежат суммы налога, исчисленные и уплаченные реорганизованной организацией с сумм авансовых или иных платежей, полученных в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг) [12].

Принимая во внимание, что при слиянии, как и при других формах реорганизации, нет каких-либо серьезных препятствий для участия в такой форме реорганизации юридических лиц разных организационно-правовых форм, можно допустить создание в результате слияния юридического лица в иной, в том числе не соответствующей ни одному из участвующих в слиянии юридических лиц, организационно-правовой форме.

Основные этапы реорганизации в форме слияния:

- общества, принимающие участие в слияние, разрабатывают договор о слиянии;

- в акционерных обществах - оценка рыночной стоимости акций, поскольку в акционеры - владельцы голосующих акций, голосовавшие на общем собрании против принятия решения о реорганизации общества или не принимавшие участия в голосовании по этому вопросу, вправе требовать выкупа обществом принадлежащих им акций. Общество выкупает акции по цене, определенной советом директоров, но не ниже рыночной стоимости, определяемой независимым оценщиком [4];

- каждое из обществ, участвующих в слиянии, принимает решение о реорганизации;

- проводится общее собрание участников обществ, участвующих в слиянии;

- уведомление налогового органа по месту учета о предстоящей реорганизации в срок не позднее трех дней с момента принятия решения о реорганизации [5];

- уведомление о реорганизации всех имеющихся кредиторов, а также публикация сообщения о реорганизации в органе печати, в котором публикуются данные о государственной регистрации юридических лиц;

- государственная регистрация юридического лица, созданного в результате реорганизации, а также внесение в ЕГРЮЛ записи о прекращении деятельности реорганизуемых организаций;

- в случае если в результате реорганизации создано акционерное общество - регистрация в ФСФР эмиссии ценных бумаг;

- для акционерных обществ - уведомление ФСФР о реорганизации и погашении акций реорганизованных обществ [27].

Реорганизация в форме слияния предусмотрена гражданским законодательством для всех организаций. При этом они имеют свои особенности:

Общества с ограниченной ответственностью. Принятие решения о преобразовании, утверждение договора слияния, устава создаваемого общества, а также передаточного акта осуществляется по каждому обществу его участниками.

Акционерные общества. В каждом обществе советом директоров перед собранием акционеров ставится вопрос о таком преобразовании и избрании членов совета директоров создаваемого лица. Акционерами принимаются такие решения, утверждается договор слияния, передаточный акт, устав.
Важно что в случае если уставом создаваемого общества функции совета директоров возлагаются на собрание акционеров, такой совет не избирается.

Унитарные предприятия. Функции по принятию решения об изменении предприятий возложены на собственников их имущества. Они также утверждают учредительные, иные документы, связанные с реорганизацией.
При этом слияние организаций допустимо, если имущество таких объединяющихся предприятий находится в распоряжении одного собственника (ст. 29–30 ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» от 14.11.2002 № 161-ФЗ).

Некоммерческие организации. В отношении бюджетных, казенных учреждений решения о таком преобразовании и его порядке принимаются органами власти, которым подведомственно учреждение. Нюансы процедуры слияния могут быть связаны не только с формой организации, но и ее деятельностью (ст. 33 ФЗ «О негосударственных пенсионных фондах» от 07.05.1998 № 75-ФЗ, положение «О реорганизации кредитных организаций в форме слияния и присоединения», утвержденное Банком России от 29.08.2012 № 386-П).

Стоит выделить несколько правил проведения реорганизации, которые непосредственно касаются работников:

- Ни одна из форм реорганизации предприятия не предусматривает увольнения сотрудников. Поэтому такое событие не может быть основанием для расторжения с ними трудового договора (со стороны работодателя).

- Перед проведением реорганизации или после завершения процедуры сотрудники имеют право уволиться, указав в качестве основания такую причину, как смена собственника предприятия или его организационно-правовой формы.

- Перед проведением слияния работодатели не обязаны оповещать персонал о предстоящих изменениях, однако после завершения процедуры это лучше сделать (в письменном виде).

- В организации, которая образуется в результате реорганизации юридического лица слиянием, должно быть принято новое штатное расписание. Также неизбежно дублирование обязанностей, поэтому некоторые работники могут быть переведены на новые должности или уволены в связи со сокращением штата.

- В случае изменений в условиях труда должны быть приняты и подписаны дополнительные приложения к трудовому договору и внесены соответствующие записи в трудовые книжки сотрудников [44].

2.2 Разделение

Разделением признается прекращение юридического лица с передачей всех его прав и обязанностей вновь созданным юридическим лицам.

Общее собрание участников общества принимает решение о реорганизации в форме разделения, о порядке и условиях разделения, о создании новых обществ и об утверждении разделительного баланса [28] .

При разделении юридического лица его права и обязанности переходят к вновь возникшим юридическим лицам в соответствии с передаточным актом [6].

Основные этапы реорганизации в форме разделения:

- в акционерных обществах - оценка рыночной стоимости акций;

- общее собрание участников (акционеров) реорганизуемого юридического лица принимает решение о реорганизации;

- в обществах с ограниченной ответственностью общее собрание участников каждого создаваемого юридического лица принимает решение об утверждении устава, учредительного договора и об избрании органов организации;

- государственная регистрация возникших юридических лиц и внесение в ЕГРЮЛ записи о прекращении деятельности реорганизованной организации;

- для акционерных обществ - регистрация в ФСФР эмиссии ценных бумаг каждого созданного общества, уведомление ФСФР о реорганизации и погашении акций реорганизованного общества[29].

При реорганизации юридического лица в форме разделения необходимо помнить следующее.

1. Распределение штатных единиц реорганизуемого юридического лица между возникающими в результате разделения юридическими лицами необходимо решать еще на стадии принятия решения о реорганизации и составления разделительного баланса.

2. Трудовые отношения с работниками реорганизуемого юридического лица с согласия работника на условиях, предусмотренных трудовым договором (контрактом), продолжаются [14].

3. Продление трудовых отношений оформляют приказом нового нанимателя после государственной регистрации вновь возникшего юридического лица. После издания приказа должностное лицо нового нанимателя вносит записи в трудовые книжки работников.

4. При отказе работника от продолжения работы по той же профессии, занимаемой должности трудовой договор (контракт) прекращается [15].

Если работник отказывается продолжить трудовые отношения, то такой отказ необходимо получить в письменном виде.

5. Издание приказа об увольнении работника и внесение записи в трудовую книжку производит новый наниматель после государственной регистрации [15].

6. Если при реорганизации у нового нанимателя нет возможности сохранить работнику условия труда, предусмотренные прежним трудовым договором (контрактом), трудовые отношения с работником могут быть прекращены [16].

Проводить мероприятия по сокращению численности или штата работников с их увольнением новый наниматель вправе только после государственной регистрации [17].

Наниматель обязан соблюдать порядок увольнения, установленный ст. 43 ТК, и выплатить выходное пособие в размере не менее 3-кратного среднемесячного заработка [18].

Как правило, реорганизация разделением происходит для того, чтобы избежать ликвидации предприятия в процессе банкротства, но есть и другие цели:

- Снижение налоговой нагрузки на предприятие. В ходе разделения образуется несколько новых фирм, которые могут применять различные системы налогообложения. Это поможет оптимизировать налоги.

- Повышение конкурентоспособности на рынке. Одно предприятие не имеет права использовать различные налоговые льготы и специальные режимы. Разделив фирмы, учредители могут добиться повышения конкурентоспособности и устойчивости на рынке.

- Увеличение прибыли. Несколько новых предприятий смогут принести учредителям значительно больше прибыли, если чётко разделить между ними отраслевую принадлежность.

- Расширение сфер деятельности [45].

2.3 Присоединение

При присоединении юридического лица к другому юридическому лицу к последнему переходят права и обязанности присоединенного юридического лицах [7].

Реорганизация-присоединение предусматривает прекращение деятельности (ликвидацию) одного или нескольких юридических лиц с передачей всех прав и обязательств другому юридическому лицу. При этом реорганизация-присоединение считается завершившейся с момента внесения записи в Единый государственный реестр юридических лиц о прекращении деятельности присоединяемых юридических лиц. При этом юридическое лицо, к которому производится присоединение, становится полным правопреемником всех прав и обязательств присоединенных организаций [30].

Государственная регистрация реорганизации в форме присоединения осуществляется в уполномоченном регистрирующем органе (инспекция ФНС) по месту нахождения акционерного общества, к которому осуществляется присоединение, в течение пяти рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган [31].

Общее собрание участников каждого общества, участвующего в реорганизации в форме присоединения, принимает решение о такой реорганизации, об утверждении договора о присоединении, а общее собрание участников присоединяемого общества также принимает решение об утверждении передаточного акта [32].

Проведение инвентаризации имущества обществ обязательно проводится при реорганизации в каждом из реорганизуемых обществ.

Реорганизация в форме присоединения считается завершенной с момента, когда в ЕГРЮЛ внесена запись о том, что присоединенная организация прекратила свою деятельность. Перерегистрация транспортных средств, товарных знаков и т.п. является завершающим этапом процедуры реорганизации.

Особенности присоединения некоторых организационно-правовых форм:

1. К юридическому лицу одной организационно-правовой формы могу присоединиться юридические лица только той же организационно-правовой формы.

2. Некоммерческая организация считается реорганизованной в форме присоединения с момента государственной регистрации прекращения деятельности присоединяемых организаций. Государственная регистрация прекращения деятельности присоединяемых организаций осуществляется в порядке, установленном ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей». Из двух учреждений не может образоваться в результате слияния некоммерческое партнерство.

Основные преимущества данной формы реорганизации:

- внесение записи о прекращении деятельности ликвидируемого предприятия в ЕГРЮЛ;

- процедура присоединения (в отличие от слияния) не требует справок об отсутствии задолженностей перед ФСС и ПФР, получение которых может занять довольно продолжительное время;

- сравнительно небольшой размер госпошлины: порядка 1500 рублей (при слиянии – 4000 рублей);

- сопровождение операций по расширению бизнеса – объединению дочерних предприятий.

2.4 Выделение

Выделением признается создание одного или нескольких юридических лиц с передачей ему части прав и обязанностей реорганизуемого юридического лица без прекращения деятельности последнего.

При выделении из юридического лица одного или нескольких юридических лиц к каждому из них переходит часть прав и обязанностей реорганизованного в форме выделения юридического лица в соответствии с разделительным балансом [33].

При реорганизации организации в форме выделения вычетам у реорганизованной (реорганизуемой) организации подлежат суммы налога, исчисленные и уплаченные ею с сумм авансовых или иных платежей в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), реализуемых на территории Российской Федерации, в случае перевода долга при реорганизации на правопреемника (правопреемников) по обязательствам, связанным с реализацией товаров (работ, услуг) или передачей имущественных прав.

Вычеты сумм налога, указанных в настоящем пункте, производятся в полном объеме после перевода долга на правопреемника (правопреемников) по обязательствам, связанным с реализацией товаров (работ, услуг) или передачей имущественных прав.

При реорганизации организации в форме выделения налоговая база правопреемника (правопреемников) увеличивается на суммы авансовых или иных платежей в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), полученных в порядке правопреемства от реорганизованной (реорганизуемой) организации и подлежащих учету у правопреемника (правопреемников) [13].

При выделении из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц к каждому из них переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным актом[8] .

Основные этапы реорганизации в форме выделения:

- в акционерных обществах - оценка рыночной стоимости акций;

- проводится общее собрание участников (акционеров) выделяемого юридического лица;

- государственная регистрация возникших юридических лиц и государственная регистрация связанных с реорганизацией изменений в учредительные документы реорганизованной организации;

- для акционерных обществ - регистрация в ФСФР эмиссии ценных бумаг [33].

Процесс выделения имеет свои особенности:

- Решение о начале данного процесса принимает учредитель общества такое выделение имеет название «добровольное».

- Реорганизацию в форме выделения могут осуществить только те учреждения, которые имеют одинаковую организационно-правовую форму.

- Состав участников старого общества и вновь созданного должны совпадать.

Выделение организаций приносит пользу в случае если:

- между собственниками юридического лица возник конфликт;

- деятельность предприятия не приносит дохода, существует потребность в финансовом оздоровлении;

- один из учредителей хочет вести самостоятельный бизнес и быть независимым от материнской организации;

- появилась необходимость в отделении долговых обязательств от активов.

Некоторые владельцы компаний считают, что лучше выделить отдельное предприятие с долгами и оставить бизнес в рабочем состоянии, чем проходить сложную процедуру ликвидации. Однако использование незаконных схем ухода от уплаты налогов и покрытия долгов потянет за собой уголовную ответственность. Учредители должны в полной мере осознавать сомнительность подобных методов и понимать, к каким последствиям это приведет.

2.5 Преобразование

Преобразование - наиболее типичный вариант универсального транслятивного правопреемства, не вызывающего серьезных практических вопросов[34].

При преобразовании юридического лица одной организационно-правовой формы в юридическое лицо другой организационно-правовой формы права и обязанности реорганизованного юридического лица в отношении других лиц не изменяются, за исключением прав и обязанностей в отношении учредителей (участников), изменение которых вызвано реорганизацией.

К отношениям, возникающим при реорганизации юридического лица в форме преобразования, правила статьи 60 настоящего Кодекса не применяются [9].

Законодательством установлены некоторые ограничения на осуществление реорганизации в форме преобразования (например, коммерческие организации не могут быть преобразованы в некоммерческие, общества с ограниченной ответственностью и акционерные общества – в товарищества).

Преобразование бывает двух типов:

- Добровольное. Осуществляется только по инициативе владельцев компании. Например, процедура может быть проведена, если собственники или учредители приходят к выводу, что наиболее эффективно предприятие будет работать в другой правовой форме. Чаще всего по этой причине ООО преобразуется в акционерное общество.

- Обязательное. Проводится при наступлении определённых обстоятельств, определённых законом.

Основные этапы реорганизации в форме преобразования:

- в акционерных обществах - оценка рыночной стоимости акций;

- в ООО общее собрание участников создаваемого юридического лица принимает решение об избрании органов организации, утверждает учредительные документы;

- государственная регистрация возникшего юридического лица и внесение в ЕГРЮЛ записи о прекращении деятельности реорганизованной организации;

- если в случае реорганизации создается акционерное общество регистрация в ФСФР эмиссии акций [35].

Преобразование - достаточно сложная процедура. Есть ещё несколько нюансов, знание которых позволит провести ее без нарушений:

- Ликвидируемое предприятие должно составить заключительную бухгалтерскую отчётность на дату, предшествующую дню внесения записи о реорганизации.

- Новая организация должна предоставить вступительную отчётность. Она составляется путём переноса показателей из заключительной.

- Если предприятие использовало специальный налоговый режим, то после реорганизации оно может применять УСН или ЕНВД, только если подаст заявление в налоговые органы.

- Малые организации, желающие перейти на УСН или ЕНВД, могут подать соответствующее заявление в течение пяти дней с даты создания.

- Срок проведения процедуры составляет примерно 2-3 месяца.

- Для ее осуществления можно воспользоваться услугами специализированных компаний.

Процедура преобразования имеет ряд преимуществ:

- Выполнение операции – единственный способ изменить организационно-правовую форму учреждения, не прерывая при этом осуществление деятельности.

- Преобразование может выполняться после других видов реорганизации.

- Оно позволяет привести вновь созданные компании к единому статусу.

3. Гарантии прав кредиторов при реорганизации юридического лица

В процессе реорганизации возникает, вопрос защиты прав контрагентов организующегося юридического лица. Цель правового регулирования – не допустить ущемления прав контрагентов, особенно в тех ситуациях, когда в результате реорганизации одному из вновь образованных юридических лиц передается большинство обязательств, а другому большая часть имущества. В результате реорганизации может произойти исключение либо уменьшение ответственности определенных лиц, например при преобразовании общества с дополнительной ответственностью в производственный кооператив.

Вопрос защиты прав кредиторов всегда был актуальной и обсуждаемой темой. Статья 60 ГК РФ в своем первоначальном, достаточно лаконичном виде в редакции от 30.11.1994 №51-ФЗ подвергалась критике, ученые не переставали говорить о том, что концепция защиты прав кредиторов при реорганизации юридического лица на практике не достигает своей цели из-за несовершенства правил об уведомлении. Устанавливая правила о порядке уведомления кредиторов юридического лица при его реорганизации, гражданское законодательство одновременно не предъявляло никаких требований к самому уведомлению[36].

Новая редакция статьи 60 ГК устанавливает, что законом может быть предусмотрена обязанность реорганизуемого юридического лица уведомить в письменной форме кредиторов о своей реорганизации[10].

В целях защиты кредиторов закон также устанавливает правило о солидарной ответственности следующих субъектов:

- органов управления реорганизованных юридических лиц и самого реорганизованного юридического лица (если кредитор не получает досрочное исполнение или возмещение убытков);

- реорганизованного юридического лица и созданных в результате реорганизации юридических лиц (если передаточный акт не позволяет установить правопреемника по обязательству либо активы и обязательства реорганизованных юридических лиц распределены неравномерно, что существенно нарушает интересы кредитора)[20] .

Организационные механизмы защиты прав кредиторов реорганизуемого юридического лица представлены следующими мероприятиями.

Во-первых, в течение трех рабочих дней после даты принятия решения о реорганизации юридического лица оно обязано уведомить в письменной форме уполномоченный государственный орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, о начале процедуры реорганизации с указанием формы реорганизации.

Во-вторых, реорганизуемое юридическое лицо после внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о начале процедуры реорганизации дважды с периодичностью один раз в месяц опубликовывает в средствах массовой информации, в которых опубликовываются данные о государственной регистрации юридических лиц, уведомление о своей реорганизации (п. 1 ст. 60 ГК РФ).

В-третьих, обязательным условием государственной регистрации возникших в результате реорганизации юридических лиц является предоставление наряду с другими документами передаточного акта[37].

4. Гражданско-правовая ответственность при реорганизации

Гражданско-правовая ответственность является одним из важных средств, обеспечивающих нормальное развитие экономического оборота [38].

Законодательно закрепленная ответственность, установление случаев и порядка ее применения, имеют воспитательную, предупредительную роль, действующую на сознание и тем самым служащую общей превенции, сдерживающим фактором, как для конкретного правонарушителя, обязанного лица, так и для общества в целом.

Традиционно основаниями гражданско-правовой ответственности являются:

- Противоправность действия (бездействия);

- Вред (убытки);

- Причинно-следственная связь между действием (бездействием) и наступившим вредом;

- Вина.

Рассматривая вопросы ответственности, можно выделить две ее разновидности: ответственность как последствие нарушения обязательства и ответственность за правонарушение, порождающее новое обязательство[39] .

Задача любого исследования заключается не только в необходимости объяснить существующие отношения, но и раскрыть те принципы права, которые характерны данному участку отношений.

Обоснование какого либо правового принципа, следовательно, и интересующего нас принципа гражданско-правовой ответственности может быть дано лишь выявлением того, как при посредстве этого принципа необходимо осуществляются выдвинутые данной общественной системой общие задачи [40].

Когда противоправность поведения не зависела от воли лица или лицо не имело умысла и не допустило неосторожности, а правонарушение произошло по причинам, находящимся вне его власти, то установление ответственности за такое правонарушение не выполняло бы воспитательной функции [41].

Вместе с тем вина в современном гражданском праве рассматривается не как субъективное, психическое отношение лица к своему поведению, а как непринятие мер по устранению или недопущению отрицательных результатов своих действий, диктуемых обстоятельствами конкретной ситуации [42].

Положения статьи 53.1 ГК РФ говорят о соответствии действий обычным условиям гражданского оборота или обычному предпринимательскому риску.

Соотношение категорий вины и риска проявляется в том, что вина ограничивается пределами предпринимательского риска, т.е. ответственность за ущерб, причиненный даже виновными действиями лица, исключается в случаях, когда эти действия совершены в пределах разумного предпринимательского риска.

Правовые механизмы защиты прав кредиторов реорганизуемого юридического лица представлены следующими мероприятиями.

Во-первых, по общему правилу, кредитор юридического лица, если его права требования возникли до опубликования первого уведомления о реорганизации юридического лица, вправе потребовать в судебном порядке досрочного исполнения соответствующего обязательства должником, а при невозможности досрочного исполнения — прекращения обязательства и возмещения связанных с этим убытков, за исключением случаев, установлен- ных законом или соглашением кредитора с реорганизуемым юридическим лицом.

Во-вторых, кредитору в течение тридцати дней с даты предъявления требования о досрочном исполнении или прекращении обязательства и возмещении убытков может быть предоставлено обеспечение, признаваемое достаточным (абз. 5 п. 2 ст. 60 ГК РФ). В качестве обеспечения может выступать безотзывная банковская гарантия. При этом предложенное кредитору обеспечение исполнения обязательств реорганизуемого юридического лица или возмещения связанных с его прекращением убытков будет считаться достаточным, если кредитор согласился принять такое обеспечение; кредитору выдана независимая безотзывная гарантия кредитной организацией, кредитоспособность которой не вызывает обоснованных сомнений, со сроком действия, не менее чем на три месяца превышающим срок исполнения обеспечиваемого обязательства (п. 4 ст. 60 ГК РФ).

В-третьих, в некоторых случаях предусмотрена ответственность определенных лиц перед кредиторами. Механизм солидарной ответственности [43].

Заключение

В работе было рассмотрено определение понятия реорганизация как прекращение юридического лица либо изменение организационно-правовой формы юридического лица с переходом в порядке правопреемства его прав и обязанностей к другим лицам.

Изучив теоретические аспекты данной темы выявил что до настоящего времени в законодательстве нет четкого определения понятия реорганизация. Традиционным считалось рассматривать реорганизацию как способ прекращения юридического лица. Однако, реорганизация юридического лица представляет собой сложный юридический состав и может быть направлена не только на прекращение действующих, но и на создание новых юридических лиц.

Российское законодательство развивается по модели правового регулирования реорганизации, предполагающей наличие основного закона, регламентирующего общие признаки реорганизации (ГК РФ), а также специальных законов, развивающих и адаптирующих базовые положения к отдельным формам юридических лиц. Особое внимание требуется уделять реорганизационным договорам. Действующее гражданское законодательство предусматривает заключение договоров при осуществлении реорганизации в форме слияния и присоединения. Необходимо говорить о реорганизационных договорах как о самостоятельном правовом институте, являющемся основанием для проведения реорганизации.

Так же существует объективная необходимость в совершенствовании специальных нормативно-правовых актов, касающихся порядка проведения реорганизации.

Список используемых источников

Описание нормативно-правовых актов органов законодательной и исполнительной власти

Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 29.07.2017) (с изм. и доп., вступ. в силу с 06.08.2017)// п. 1 ст. 57, 58
Закон РСФСР от 22.03.1991 N 948-1 (ред. от 26.07.2006) "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" п. 1 ст. 19
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 29.07.2017) (с изм. и доп., вступ. в силу с 06.08.2017)// ст. 58 п.1
Федеральный закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ (ред. от 29.07.2017) "Об акционерных обществах" ст75 п.1
Налоговый кодекс Российской Федерации (часть первая)" от 31.07.1998 N 146-ФЗ (ред. от 18.07.2017) (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.10.2017) ст.23
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 29.07.2017) (с изм. и доп., вступ. в силу с 06.08.2017)// ст. 58 п.3
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 29.07.2017) (с изм. и доп., вступ. в силу с 06.08.2017)// ст. 58 п.2
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 29.07.2017) (с изм. и доп., вступ. в силу с 06.08.2017)// ст. 58 п.4
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 29.07.2017) (с изм. и доп., вступ. в силу с 06.08.2017)// ст. 58 п.5
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 29.07.2017) (с изм. и доп., вступ. в силу с 06.08.2017)// ст. 60
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 29.07.2017) (с изм. и доп., вступ. в силу с 06.08.2017)// ст59
Налоговый кодекс Российской Федерации (часть первая)" от 31.07.1998 N 146-ФЗ (ред. от 18.07.2017) (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.10.2017) гл 21ст.162.1 п3
Налоговый кодекс Российской Федерации (часть первая)" от 31.07.1998 N 146-ФЗ (ред. от 18.07.2017) (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.10.2017) гл 21ст.162.1 п1-2
Трудовой кодекс Российской Федерации от 30.12.2001 N 197-ФЗ (ред. от 29.07.2017) (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.10.2017) Ст.36.
Трудовой кодекс Российской Федерации от 30.12.2001 N 197-ФЗ (ред. от 29.07.2017) (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.10.2017) Ст.35 п.5
Трудовой кодекс Российской Федерации от 30.12.2001 N 197-ФЗ (ред. от 29.07.2017) (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.10.2017) Ст.42 п.1
Трудовой кодекс Российской Федерации от 30.12.2001 N 197-ФЗ (ред. от 29.07.2017) (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.10.2017) Ч5 Ст.36
Трудовой кодекс Российской Федерации от 30.12.2001 N 197-ФЗ (ред. от 29.07.2017) (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.10.2017) Ч4 Ст.48

Описание произведения из многотомного издания

19. Илларионова Т.И., Гонгало Б.М., Плетнев В.А. Гражданское право Ч.1: «Норма», 1998г. -464с. – С82

20. Гражданское право: Учебник. В 2 т. / Под ред. Б.М. Гонгало. Т. 1. 2-е изд. перераб. и доп.– М.: Статут, 2017. – 511 с. C137

Описание книг одного-трех авторов

Долинская В.В. Акционерное право: Учебник / Отв. ред. А.Ю. Кабалкин. М.: Юрид. лит., 1997. С.255.
Гражданское право: актуальные проблемы теории и практики. / Под. общ. ред. В.А. Белова. М.: Юрайт, 2009.С.299.
Экономика предприятия: учебник для вузов / под ред. В. Я. Горфинкеля. — 5-е изд., перераб. и доп. — Москва: ЮНИТИ-ДАНА, 2009. — 767 с.
Шевелева А. А., Егорова М. С. Теоретические аспекты организации и реорганизации предприятия // Молодой ученый. — 2015. — №9. — С. 758-761.
Е.В. Кафтайлова, О.Ю. Ручкин, Ю.В. Трунцевский, Реорганизация юридических лиц (Правовые основы) научно-практическое пособие 41ст. С-11
Лебедева, Г. П. Юридические лица : учебное пособие для бакалавриата / Г. П. Лебедева. — Санкт-Петербург : Санкт-Петербургский юридический институт (филиал) Академии Генеральной прокуратуры Российской Федерации, 2016. — 32 с.C20
Е.В. Кафтайлова, О.Ю. Ручкин, Ю.В. Трунцевский, Реорганизация юридических лиц (Правовые основы) научно-практическое пособие 41ст.- C5-6
Е.В. Кафтайлова, О.Ю. Ручкин, Ю.В. Трунцевский, Реорганизация юридических лиц (Правовые основы) научно-практическое пособие 41ст. С-6
Е.В. Кафтайлова, О.Ю. Ручкин, Ю.В. Трунцевский, Реорганизация юридических лиц (Правовые основы) научно-практическое пособие 41ст. С-6-7
Е.В. Кафтайлова, О.Ю. Ручкин, Ю.В. Трунцевский, Реорганизация юридических лиц (Правовые основы) научно-практическое пособие 41ст. С-7
Овчаренко М.В., Филимонов А.С., Шевченко О.Ю. Реорганизация юридических лиц. М., 2006. С. 148.
Коломиец Е.С. Реорганизация через присоединение // Акционерное общество: вопросы корпоративного управления. 2006. N 4(23)
Е.В. Кафтайлова, О.Ю. Ручкин, Ю.В. Трунцевский, Реорганизация юридических лиц (Правовые основы) научно-практическое пособие 41ст. С-9
Черепахин Б.Б. Правопреемство по советскому гражданскому праву. М.: Гос. изд-во юридической литературы, 2001. С. 7.
Е.В. Кафтайлова, О.Ю. Ручкин, Ю.В. Трунцевский, Реорганизация юридических лиц (Правовые основы) научно-практическое пособие 41ст. С-10
Карлин А.А. Указ. соч. С. 131.;Агапова О.И. Защита прав кредиторов при реорганизации юридических лиц: дисс. канд.юрид.наук. С. 77, 87.
Лебедева, Г. П. Юридические лица : учебное пособие для бакалавриата / Г. П. Лебедева. — Санкт-Петербург : Санкт-Петербургский юридический институт (филиал) Академии Генеральной прокуратуры Российской Федерации, 2016. — 32 с.C23-24
Братусь С.Н. Юридическая ответственность и законность. М.: Юридическая ли-тература,1976. С.6
Иоффе О.С. Избранные труды по гражданскому праву. М.: Статут, 2009. С.464; Халфина Р.О.Указ соч. С.322.
Аскназий С.И. Основные вопросы теории социалистического гражданского права. М.: Статут,2008. С.694.
Халфина Р.О. Общее учение о правоотношении. М.:Юр.лит.,1974. С.335.
Гражданское право. в 4 т. / Под ред. Е.А. Суханова.М.: Волтерс Клувер, Т.1. C608
Лебедева, Г. П. Юридические лица : учебное пособие для бакалавриата / Г. П. Лебедева. — Санкт-Петербург : Санкт-Петербургский юридический институт (филиал) Академии Генеральной прокуратуры Российской Федерации, 2016. — 32 с.C24-25

Электронный адрес

Все что необходимо знать для успешного проведения реорганизации юридических лиц в форме слияний ООО или путем присоединений организаций.http://101million.com/sozdanie/izmeneniya-i-preobrazovaniya/sliyanie.html (Дата обращения: 30.10.2017)
Реорганизация разделения http://prosud24.ru/reorganizacija-v-forme-razdelenija/ (Дата обращения: 30.10.2017)