Содержание:

Введение

Актуальность исследования. В юридическом механизме, обеспечивающем в правовом государстве, каковым является Российская Федерация, режим законности и правопорядка, важную роль играет нотариат.

В Российской Федерации, как правовом государстве, права и свободы человека и гражданина определяют смысл, содержание и применение законов, деятельность законодательной и исполнительной власти, местного самоуправления, обеспечиваются правосудием.

По ряду причин многие субъективные права и свободы не могут быть реализованы гражданами самостоятельно либо такая реализация неэффективна.

В этих условиях институт нотариата имеет огромное значение в защите прав и свобод человека и гражданина, поскольку основное содержание нотариальной деятельности – обеспечение конституционного права на квалифицированную юридическую помощь, укрепление правопорядка в стране.

Нотариат, осуществляя защиту прав и законных интересов физических и юридических лиц, действует от имени государства, в этой связи его деятельность носит публичный характер, направлена на защиту и частных, и публичных интересов, обеспечивает законность и является по своей сути правоохранительной деятельностью.

Необходимость повышения внимания к вопросам защиты и уровню обеспеченности прав и свобод человека и гражданина предопределяет закономерный процесс последовательной концентрации научных знаний о способах, методах и формах такого обеспечения.

Этот процесс должен закономерно повлечь не только переосмысление роли и места российского нотариата в системе органов, обеспечивающих защиту прав и свобод человека и гражданина, но и совершенствование его деятельности.

Развитие гражданского оборота, совершенствование форм и методов законного предпринимательства, повышение активности граждан в реализации их прав требуют существенной перестройки нотариата, изменения статуса нотариуса, расширения возможностей по защите и обеспечению прав и свобод человека и гражданина, и в первую очередь через расширение участия нотариата в сфере гражданско – правового оборота недвижимого имущества.

Остро стоит вопрос разработки теоретической основы государственного воздействия на институт независимого нотариата.

Необходима разработка направлений, форм, критериев эффективности такого воздействия на основе анализа степени необходимого государственного регулирования организации и деятельности нотариата.

Только научно обоснованный подход на основе системы критериев оценки государственного воздействия на нотариат будет способствовать проведению эффективной государственной политики по вопросам существования, функционирования и развития данного правового института.

Действующие в настоящее время Основы законодательства Российской Федерации о нотариате^[1] лишь в общих чертах очерчивают механизмы эффективного взаимодействия государства, государственных правоохранительных органов с институтом нотариата, в частности, с органами нотариального самоуправления.

Принципиально важной является разработка системы принципов такого взаимодействия, а также законодательного закрепления механизмов взаимодействия по конкретным вопросам правоохранительной деятельности.

Нельзя также переоценить и важность реформирования организационной структуры института российского нотариата.

Как для правового государства континентальной правовой системы, существование до сих пор в России категории государственного нотариата не имеет достаточного обоснования, причем ни научного, ни практического.

Отечественный нотариат должен строиться на единой организационной основе – в форме независимого нотариата латинского типа, являющегося институтом гражданского общества, осуществляющего правоохранительную деятельность. Следовательно все вышеперечисленное говорит об актуальности исследования.

Так как недостаточно исследованы, и поэтому требуют дальнейшей разработки такие понятия, как статус нотариуса, нотариальная деятельность, нотариат в целом как институт гражданского общества, призванный защищать права и законные интересы граждан и юридических лиц, интересы государства и общества в процессе осуществления своей правоохранительной деятельности.

Объект исследования – являются международные и национальные нормативно-правовые акты, регулирующие правовой статус института нотариата, закрепляющие порядок осуществления нотариальной деятельности.

Предмет исследования - общественные отношения в сфере организации и функционирования института нотариата в Российской Федерации, особенности становления нотариата, его место в правоохранительной системе страны.

Цель и задачи исследования. В процессе исследования стояла следующая основная цель: комплексное изучение и анализ отечественной и международной практики законодательного регулировании организации института нотариата, а также особенностей независимого частнопрактикующего нотариата в сравнении с нотариатом государственным.

Задачи исследования:

-изучить теоретические основы организации и деятельности института российского нотариата, выявить его правовую природу на современном этапе развития.

-проанализировать и дать понятия «нотариальная деятельность», «нотариальное действие», «нотариальный акт», «нотариальная процедура», другие понятия, выявить их принципы и сущность.

- исследовать теоретические основы нотариальной процедуры.

-на основе проведенного исследования определить существующие актуальные пробелы в законодательстве Российской Федерации в области регулирования правового положения институт наследования как одного из видов нотариального действия и внести предложения по его усовершенствованию.

Нормативная основа - исследования правового регулирования организации нотариата и осуществления нотариальной деятельности, как одной из форм правоохранительной деятельности, составили международные и внутригосударственные нормативно-правовые акты, закрепляющие, в частности, функции независимого нотариата как института гражданского общества, осуществляющего выполнение публичной функции по осуществлению защиты прав и свобод граждан и юридических лиц, общества и государства. Кроме того, было обращено внимание и на анализ законопроектных работ, посвященных регулированию организации нотариата и нотариальной деятельности.

Исследованы современные источники: Конституция Российской Федерации, Основы законодательства Российской Федерации о нотариате, указы Президента России, постановления Правительства Российской Федерации, нормативно-правовые акты ряда субъектов Российской Федерации, министерств и ведомств, законы и подзаконные акты Союза ССР, действующие в части, не противоречащей Конституции РФ, акты Конституционного Суда РФ, Верховного Суда РФ, правоприменительная и судебная практика.

Приоритет общепризнанных принципов и норм международного права в системе права России, признание и уважение общечеловеческих ценностей, определяют соотнесение правового статуса нотариата, закрепленного законодательством Российской Федерации, с положениями таких международно-правовых актов как Международный пакт о гражданских и политических правах 1966 г., Европейская конвенция о защите прав человека и основных свобод 1950 г., иными международными документами.

Теоретические основы исследования. Проблемы правовой природы и сущности института нотариата, правового статуса нотариуса в той или иной плоскости анализировались отечественными и зарубежными учеными, специалистами как в области конституционного права, так и учеными, занимающимися гражданским, гражданским процессуальным, административным и иными отраслями права.

Теоретической основой исследования стали научные монографии и статьи дореволюционных и современных российских и зарубежных правоведов как в области проблем организации и функционирования института нотариата и осуществления нотариальной деятельности, так и в сфере общей теории права и государства, а также по вопросам обеспечения защиты субъективных прав: Авдеенко Н.И., Галеевой Р.Ф., Коркунова Н.Б., Корсика К.А., Котляра И.И., Крашенинникова П.В., Кузнецова В.Н., Кузнецовой С.К., Кутафина О.Е., Кучерены А.Г., Лазарева В.В., Лесницкой Л.Ф., Лукашевой Е.А., Руднева В.Н., Рыжакова А.П., Семеновой А., Семенова В.М., Шевченко Я.Н., Шершеневича Г.Ф., Яскевича Я.С., других ученых и практиков.

Методы исследования включают в себя как общенаучные, так и частно-научные способы научного познания. К первым относятся: базовый общенаучный диалектический метод познания, теоретический анализ и синтез, аналогия, системный и структурный методы.

Вторая группа включает: логический, сравнительно-правовой и формально-юридический методы научного познания.

При написании работы использовались нормативно-правовой, исторический, системно-функциональный, сравнительно-правовой и иные специальные методы научного познания. Их применение позволило исследовать рассматриваемые объекты во взаимосвязи, целостности, всесторонне и объективно.

Глава 1. Общая характеристика нотариальных действий

1.1 Законодательства, устанавливающие правила совершения нотариальных действий: современное состояние и динамика развития

Возникновение нотариата относится к глубокому прошлому. На самых ранних этапах появления государства как особой организации власти в обществе необходимости в нотариате еще не возникло, поскольку товарный оборот находился в зачаточном состоянии, а собственность была скорее фактом, а не правом.

Положение изменилось коренным образом по мере дальнейшего экономического развития общества. Совершенствование товарного оборота, увеличение числа и усложнение содержания сделок потребовали принятия мер по приданию им должной стабильности.^[2]

Меняется и роль государства по отношению к товарно-денежным отношениям в обществе.

Во-первых, государство создает правовую основу гражданского оборота - принимаются законы, регулирующие отношение собственности.

Во-вторых, государство осознает важность нерушимости отношений собственности и обеспечения развития бесконфликтного товарооборота для общественного спокойствия и роста благосостояния граждан как основы стабильного существования самого государства.

В-третьих, создается судебная система, ставящая своей целью защиту нарушенных и подтверждение оспариваемых субъективных прав; устанавливаются строгие правила судопроизводства, требующие документального подтверждения доказательственных фактов. Кроме того, государственный аппарат достигает той степени своего развития, что позволяет наряду с системой судебных органов обеспечить существование специальных лиц, в чьи обязанности входило письменно фиксировать заключаемые сделки и хранить их экземпляры.

Историческое исследование показало, что одни из первых форм защиты прав, послуживших прообразом нотариата, можно найти уже в древнееврейском государстве, где существенной предпосылкой возникновения и развития нотариата было наличие письменности и развитых товарно-денежных отношений. Анализ литературы позволяет предположить, что израильтяне познакомились с письменностью, когда находились в Египте, и стали использовать ее в государственных делах и в процессе судопроизводства. Примерно к середине II тыс. до н.э. о книгах и государственных письменных актах упоминается уже как о явлении обыденном.

Однако существуют сведения, в которых ученые относят нотариат к III в. до н.э., к эпохе семи лучших поэтов-трагиков: Гомера, Сосифея, Ликофрона, Александра Этолийского, Филиска, Сосифана и Диониссиада. Именно этот период, как гласит справочное издание "Хроника мировой культуры", в столице Египта Александрии был отмечен "появлением системы общегосударственной нотариальной службы"^[3].

Любопытен и другой исторический факт, связанный с нотариатом и относящийся к эпохе Великих географических открытий, когда в поисках кратчайшего пути на Восток легендарный Христофор Колумб открыл Америку. Имеются сведения, что Христофора Колумба в мореплавании сопровождал королевский нотариус, который составил акт об открытии Колумбом Америки и таким образом официально засвидетельствовал этот исторический факт^[4].

Уже в новую эру нотариат как важнейший институт права заявил о себе в Древнем Риме.

Исторические источники относят его становление к III в. Во всяком случае, судя по двум Конституциям римского императора Константина, а обе они были датированы 316 г., именно в них упомянуто о неком подобии профессии нотариусов, именуемых тогда табеллионами (занимались в виде свободного промысла составлением юридических актов и судебных бумаг для всякого нуждающегося в них за установленное законом вознаграждение, которые не состояли ни на какой службе, государственной или частной, хотя в своей деятельности находились под контролем государства)^[5].

Общественное положение табеллионов было довольно высоким. Цицерон называл их "почетным сословием"^[6]. Путем обычая установилось право надзора проконсула за табеллионами, равно как и наказания их в виде срочного или бессрочного отстранения от выполнения обязанностей.

Однако в республиканскую эпоху римской истории существовал особый институт должностных лиц (писцов), в функции которых входило оформление письменных распоряжений, даваемых магистрами, и судебных формул, выносимых преторами. Функции выполняли две категории лиц. Одни из них - писцы, состоящие на государственной службе, другие - тоже писцы, но служащие по найму у частных лиц (назывались "нотариусами" (notarii)). Само же слово "нотариус" (notarius) происходит от употребления писцами этого разряда особых стенографических знаков (notae) при письме под диктовку, которые потом переписывались общепринятым способом.

Табеллионы и нотарии составили в дальнейшем основу института, который, получив в Италии широкую организацию со стороны законодательства и новое имя "нотариат", вместе с римским правом был акцептирован и ассимилирован новыми европейскими народами.

История российского нотариата довольно богата и разнообразна. Многое было заимствовано из зарубежного нотариата, так как к моменту его возникновения в России нотариусы уже были известны в других странах.

Развитие нотариата можно условно разделить на несколько этапов: первый из них начинается в XVI в. и заканчивается Соборным уложением 1649 г. Этот период характеризуется тем, что формирование нотариальных органов и порядок совершения нотариальных действий определялись отдельными указами царя.

Тогда в России появилось сословие площадных подьячих. Они представляли собой своеобразную корпорацию профессиональных писцов, специализировавшихся в совершении за плату гражданских сделок в интересах обращавшихся к ним лиц. Назначение на "площадь" осуществлялось указом царя, собственно, в этом и заключался контроль за их деятельностью вначале. Желающий быть площадным подьячим подавал челобитную царю с просьбой о назначении, при этом выборные старосты должны были дать ему нравственную и деловую характеристику, а вся корпорация профессиональных писцов несла за своего члена круговую поруку в случае причинения им ущерба от своей деятельности. Занятие это было прибыльным, и отставка от него была тяжелейшим наказанием. Постепенно контроль за деятельностью площадных подьячих со стороны государства ожесточался. Выборные старосты наделялись правом осуществлять надзор за подьячими, "чтобы воровски не писали подставных, заочных крепостей, чтобы в том пошлина не пропадала". Царь Федор Иоаннович издал в 1597 г. Указ, в соответствии с которым была введена обязательная справка отдельных видов купчих крепостей в холопьем приказе.

Что такое справка? Справка представляла собой свидетельский допрос с целью установления подлинности и добровольности заключения сделки, проверки принадлежности имущества продавцу и наличия обременений и запрещений на его отчуждение. Только после записи акта в книгу приказа и приложения печати имущество считалось отчужденным и право собственности возникало у приобретателя. Так контроль со стороны государства за деятельностью площадных подьячих стал фактическим. Совершенно очевидно, что требования, предъявляемые к совершению сделок, у современного нотариуса схожи.

Второй этап охватывает период с 1649 по 1866 г. Уложение 1649 г. царя Алексея Михайловича в некоторой степени систематизировало действовавшие до этого времени указы, обязав стороны совершать сделки только через площадных подьячих с составлением справки и последующей записью в поместном приказе, таким образом, впервые разграничив функции органа, совершающего сделку, и органа, регистрирующего ее.

Следующий период начинается 14 апреля 1866 г. и заканчивается 29 октября 1917 г. принятием ленинского Декрета о земле, который ознаменовал начало ликвидации частного гражданского права.

В XVII и XVIII вв. нотариальное дело в России претерпело множественные изменения. В 1699 г. крепостные дела были переданы в ведение ратуш, но проявленные их чиновниками абсолютная некомпетентность и взяточничество заставили Петра Великого вернуть крепостные дела в ведение площадных подьячих. В XVIII в. нотариальные дела неоднократно передавались различным учреждениям, гражданским, уездным судам, крепостным отделениям, экспедициям гражданских судов.

Коренное преобразование нотариата произошло после утверждения Александром II в 1866 г. Положения о нотариальной части как развитие Судебной реформы 1864 г.^[7] В России возникли две обособленные части нотариальных учреждений. Это крепостная и собственно нотариальная части.

Особое внимание государство уделяло крепостной части, и это определялось признанием "особой важности актов о поземельной собственности, определяющих отношения не только частных лиц между собой, но и отношение к государству". Все совершенные крепостным порядком сделки являлись бесспорными, при соблюдении всех правил о вводе во владение сделка признавалась бесповоротной, а ее принудительное исполнение осуществляли административные органы.

Основные требования к совершению сделок, предъявляемые писцами в крепостных отделениях, экспедициях или судах, сохранились и по настоящее время. Стороны были обязаны представить в доказательство своей личности справку полиции о самоличности и в доказательство принадлежности отчуждаемого имущества продавцу справку органа местного самоуправления или акт укрепления. Кроме того, устанавливалось наличие запрещений и обременений на отчуждаемое имущество по своду запрещений, находившемуся здесь же. В случае необходимости запросы о запрещениях делались к другим столоначальникам, так как по правилам того времени стороны не были связаны местом нахождения имущества и сами определяли, где именно удостоверять сделку. После этого составлялся проект сделки, который переписывался начисто на узаконенной гербовой бумаге, подписывался в присутствии нотариуса (маклера) дающим акт и тремя свидетелями. После уплаты всех крепостных, канцелярских пошлин, гербового и других сборов акт вносился в крепостную книгу и выдавался сторонам под расписку в особом журнале. Экспедиция была обязана огласить удостоверенный акт через сенатские ведомости и направить копию объявления в гражданскую палату и уездный суд по месту нахождения имущества.

В конце прошлого века в России сложились четыре группы органов и должностных лиц, наделенных правом совершать нотариальные действия:

- публичные (городовые) нотариусы;

- биржевые маклеры и нотариусы, корабельные маклеры;

- узкоспециализированные маклеры: судоходных расправ, государственного коммерческого банка, частные, слуг и рабочих людей, цеховые, ремесленных управ, Кронштадтского общества вольных матросов;

- при отсутствии нотариуса или маклера их функции выполняли магистраты, ратуши, думы, таможенные чиновники, становые приставы, торговые словесные суды.

Кандидаты на должность нотариуса (маклера) отбирались на основании конкурса из числа наиболее порядочных чиновников и после назначения на должность давали присягу, в противном случае не допускались к работе. Особых правил при этом не существовало, однако закон прямо запрещал назначать на должность нотариусов и маклеров людей неграмотных.

Инструкции о порядке совершения нотариальных действий в то время не было, особой регламентации закон не содержал, но все лица, исполнявшие нотариальные обязанности, должны были осуществить при засвидетельствовании явки договора следующие функции: установить самоличность сторон, проверить право и дееспособность сторон, убедиться в подлинности договора, установить соответствие договора действующему законодательству, записать договор в книгу, взыскать пошлину и сборы, совершить на подлиннике договора надпись, которая обязана была содержать время засвидетельствования и номер по книге. У каждого нотариуса или маклера были свои книга и печать. Далее вы увидите, что и сейчас нотариус следует этим правилам.

После революции 1917 г. Декрет №1 о суде от 24 ноября 1917 г^[8] упразднил все ранее действовавшие до этого времени судебные установления, и, хотя не было ничего сказано об упразднении Положения о нотариальной части, регулировавшего до этого времени институт нотариата, он перестал существовать.

Нотариальные действия стали совершать различные учреждения: нотариальные отделы местных советов, которые возглавляли народные нотариусы, отделы юстиции, отделы социального обеспечения, записей актов гражданского состояния, т.е. различные административные органы.

Дальнейшее развитие институт нотариата получил в декабре 1919 г. в Декрете о суде № 2^[9], в котором было подчеркнуто, что нотариальные действия совершаются нотариусами, а в случае их отсутствия - лицами, их заменяющими.

В 1919 г. нотариальные отделы местных Советов были заменены нотариальными столами.

4 октября 1922 г. было принято Положение о государственном нотариате, которое завершило создание нотариата в России после 1917 г. как самостоятельных государственных учреждений.

19 июля 1973 г. был принят Закон о государственном нотариате в СССР^[10].

В период с октября 1922 г. по июль 1973 г. был принят ряд положений и нормативных актов, касающихся системы нотариата в СССР и РСФСР.

Закон от 19 июля 1973 г. содержал нормы о задачах и организации государственного нотариата, принципах его деятельности, компетенции, общих правилах совершения нотариальных действий и применении законодательства о нотариате к иностранцам и лицам без гражданства. В соответствии с ним был принят и действовал до последнего времени Закон РСФСР от 2 августа 1974 г. "О государственном нотариате"^[11].

В связи с переходом к рыночным экономическим отношениям, многообразию форм собственности, развитием предпринимательства, выходом в экономические пространства возникла необходимость реформирования нотариата.

11 февраля 1993 г. принят новый закон о нотариате - Основы законодательства РФ о нотариате.

Сущность реформы нотариата и законодательства о нотариате заключается в том, что отныне в одном экономическом пространстве будут работать два нотариуса: один в государственной конторе, другой - в частной. Разница между ними лишь в том, что первый, передавая всю пошлину за совершение нотариальных действий государству, получает от него гарантированную заработную плату, другой, занимающийся частной практикой, будет взимать тариф, который остается у него полностью (за исключением налогов и других выплат, предусмотренных законом).

1.2 Понятие и виды нотариальных действий

Правовое регулирование нотариальной деятельности относится к предмету совместного ведения Российской Федерации и субъектов Российской Федерации (пп. "л" п. 1 ст. 72 Конституции): "В совместном ведении... находятся: л)... нотариат". Положение это вызывает к себе неоднозначное отношение. В литературе появляются прямые либо завуалированные предложения передать нотариат в исключительную федеральную компетенцию. Аргументация строится обыкновенно на особенностях предмета нотариальной деятельности. Поскольку нотариат представляет собой институт, регулирующий отношения, связанные с обеспечением гражданских прав, и, следовательно, нотариальная деятельность неотделима от осуществления прав участников имущественного оборота, то и ее правовая регламентация допустима только из того же источника, что и гражданское законодательство^[12].

К такому же выводу, но другим путем приходит и В.В. Ярков: "Если пойти на существенную регуляцию вопросов нотариата на уровне субъектов Федерации, то в этом случае может быть разрушено единое правовое пространство России, когда в каждом регионе России будут действовать собственные правила совершения нотариальных действий. Тем самым не будет обеспечено единство гражданского оборота и взаимное признание нотариальных актов в рамках единого государства"^[13]. Выдвигается предложение о том, что "порядок совершения нотариальных действий должен стать предметом ведения Российской Федерации, а к предмету совместного ведения необходимо отнести только кадры нотариальных органов"^[14].

На наш взгляд, основная причина сложившейся ситуации заключается в нечеткой редакции конституционной нормы, позволяющей в теории и на практике неосновательно отождествлять нотариат как органы, осуществляющие нотариальную деятельность, с самой нотариальной деятельностью.

Последняя, будучи деятельностью правоохранительной и в широком смысле гражданско-процессуальной^[15], направлена на защиту прав и свобод человека и гражданина и в этих пределах составляет предмет федерального законодательства. Таким образом, Конституция РФ уже предполагает отнесение к предмету совместного ведения организацию нотариальной деятельности (нотариальные округа, назначение на должность и освобождение от должности, заместительство, помощники, оплата труда, социальные гарантии, ответственность и т.д.). Вместе с тем не все в нотариальной деятельности достойно жесткого урегулирования на федеральном уровне.

Перечень нотариальных действий и правила их совершения устанавливаются только федеральным законодательством.

Однако поземельными нормативными актами устанавливаются пределы нотариальной компетенции по делам о разделе наследства и общего супружеского имущества, включая выдачу свидетельств, предусмотренных в § 36 и 37 Закона о поземельных книгах, о выдаче свидетельств о праве на наследство и составлении описи наследственного имущества, а также о наложении и снятии печатей в рамках производства по охране наследства (§ 20). Кроме того, в соответствии с Законом "О нотариальных действиях" на территории Германии действуют нормативные акты земель, устанавливающие особые правила совершения отдельных нотариальных действий не нотариусами и без ущерба для компетенции нотариуса: правила об удостоверении итогов добровольного аукциона (за исключением продажи земельных участков и прав, приравненных к ним), правила составления инвентаризационных ведомостей, инвентарных перечней, описей наследственного имущества или других имущественных описей, а равно по оказанию помощи в составлении подобных имущественных описей; правила удостоверения сооружения стационарных межевых знаков и др. (§ 61 BeurG).

В каком направлении будет двигаться российское законодательство о нотариальной деятельности, покажет время.

Хотелось бы надеяться, что это будет движение в направлении укрепления демократических ценностей и развития частной инициативы, ликвидации мелочной опеки и подозрительности, предоставления надежных гарантий всем участникам нотариальной деятельности и повышения их ответственности. Безусловно, нотариальная деятельность является неотъемлемой частью механизма правореализации и правовой охраны в любом государстве, и в этом отношении ее значение действительно велико, но отнюдь не исключительно.

Но этого, к сожалению, еще нельзя сказать о конкретных организационных формах осуществления данной деятельности^[16]: она может быть целиком монополизирована государством, а может осуществляться независимыми лицами, не состоящими на государственной службе.

Россия представляет собой смешанный вариант ее организации. И эту двойственность невозможно оценивать однозначно.

Слишком много угроз таит она в себе, осложняющих развитие законодательства о нотариате элементами конкуренции и монополизма, ненужными для нотариальной деятельности^[17].

Наиболее оптимальным представляется все же вариант, устанавливающий единый статус основного субъекта нотариальной деятельности - нотариуса, предполагающий ликвидацию государственных нотариальных контор, уход государства из сферы нотариального обслуживания с оставлением за собой функций жесткого контроля за его осуществлением.

Не хочется, однако, в этой области перемен поспешных. Частный нотариат не создается в одночасье.

Частных нотариусов в России предостаточно, и они, по свидетельству проф. В.В. Яркова, уже жалуются на превышение предложения над спросом на рынке нотариальных услуг^[18]. Но частные нотариусы еще не образуют вместе частного нотариата, как бы того ни хотелось отдельным чрезмерно восторженным лицам, готовым видеть в российском частном нотариате воплощение классической модели латинского нотариата. Восторжествовал пока что принцип, но, как известно, дьявол кроется в деталях, перечень которых столь велик, что бессмысленно здесь его и приводить: от системы подготовки частных нотариусов ^[19] до их ответственности за совершаемые действия.

Частный нотариат в России только делает свои первые шаги. И пока не видно поводов для чрезмерных восторгов: не пополнение казны и доходов нотариусов, не интерьеры нотариальных контор и даже не техническая их оснащенность составляют сущность нотариальной деятельности, а совершенствование механизма реализации гражданских прав и свобод, повышение профессионального и культурного уровня и доступности юридической защиты, расширение юридического обслуживания.

Не говоря уже о массе издержек, столь характерных для российского общества переходного периода вообще и для нотариата в России в частности. Перефразируя слова У. Черчилля о демократии, можно сегодня сказать о частном нотариате в России следующие слова: "Частный нотариат в России ужасен, но ничего лучше его не придумано".

В соответствии со ст. 1 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате (Основы) обеспечение нотариатом защиты прав и законных интересов граждан и юридических лиц происходит путем совершения нотариусами предусмотренных законодательными актами нотариальных действий от имени Российской Федерации.

Легального определения понятия "нотариальное действие" в действующих нормативных правовых актах не содержится.

Исходя из содержания Основ законодательства о нотариате Российской Федерации, нотариальное действие можно определить как совершаемое в соответствии со строго определенным законодательством порядком от имени Российской Федерации действие нотариуса или уполномоченного должностного лица по совершению имеющего юридическое значение акта, направленного на защиту прав и законных интересов субъектов в сфере бесспорной юрисдикции.В литературе предлагается рассматривать нотариальное действие в двух различных аспектах: во-первых, как динамическое понятие, охватывающее содержание процедуры нотариальной деятельности, выражающейся в последовательном совершении целой системы юридических фактов, и, во-вторых, как статическое понятие, означающее результат нотариального производства как юридический факт^[20].

Не отрицая важность и значимость обоих аспектов нотариального действия для признания его действительным и совершенным, по нашему мнению, не следует все же разделять процедуру совершения нотариального действия и его результат, поскольку результат нотариального производства как юридический факт является неотъемлемым этапом, логически завершающим процедуру совершения нотариального действия, а следовательно, и процедура совершения нотариального действия и его результат охватываются единым понятием нотариального действия.

Нотариальные действия обладают следующими основными признаками:

1) все нотариальные действия независимо от субъекта, их совершающего: нотариуса или надлежащим образом уполномоченного должностного лица - совершаются от имени Российской Федерации (ст. 1 Основ законодательства и о нотариате РФ). Совершение нотариального действия от имени государства вытекает из публичного характера нотариальной деятельности и предопределяет официальное значение каждого нотариального действия. Нотариус согласно ст. 11 Основ законодательства о нотариате РФ имеет печать с изображением Государственного герба Российской Федерации. Правомерным является также помещение непосредственно на нотариальных документах изображения Государственного герба Российской Федерации;

2) нотариальные действия могут совершаться только специальными, определенными федеральным законом субъектами: нотариусами, работающими в государственных нотариальных конторах, нотариусами, занимающимися частной практикой, должностными лицами органов исполнительной власти и должностными лицами консульских учреждений Российской Федерации. При этом законом определяется компетенция каждого лица, уполномоченного на совершение нотариального действия, и порядок их совершения;

3) каждое нотариальное действие должно быть прямо предусмотрено федеральным законом. При обращении гражданина или юридического лица к нотариусу за совершением действия, не входящего в соответствии с федеральным законом в перечень нотариальных действий, нотариус должен отказать в его совершении. Статьи 35 - 38 Основ законодательства о нотариате РФ закрепляют перечень нотариальных действий, которые могут совершаться нотариусами и уполномоченными законом должностными лицами. Этот перечень нотариальных действий является открытым, поскольку законодательными актами Российской Федерации могут быть предусмотрены и иные нотариальные действия;

4) все нотариальные действия совершаются в соответствии со специальной, строго регламентированной законом процедурой.

Неукоснительное следование процедуре, порядку совершения нотариального действия, являющемуся условием действительности нотариального действия, служит гарантией соблюдения прав и законных интересов граждан и юридических лиц, в том числе в процессе осуществления нотариальной деятельности;

5) содержание нотариального действия должно соответствовать требованиям действующего законодательства. Это означает, что права и законные интересы граждан и юридических лиц, защита которых производится путем совершения нотариального действия, должны быть основаны на положениях материального права, не противоречить им.^[21]

Учитывая комплексный характер нотариального права, при совершении нотариального действия нотариусом и лицами, обращающимися к нему за совершением нотариального действия, должны соблюдаться не только требования относительно процедуры совершения нотариального действия, но и требования, например, наследственного права при удостоверении завещаний, гражданского права при удостоверении сделок, семейного права при выдаче свидетельств на право собственности на долю в общем имуществе супругов и т.д.

На основании данного признака нотариального действия исследователи делают вывод о том, что нотариальные действия по своей юридической характеристике носят производный характер, поскольку объективируют и соединяют в себе результат установления достаточно большого фактического состава. Поэтому нотариальное действие как юридический факт надстраивается над первичными юридическими фактами, представляя их обобщенное, систематизированное выражение^[22];

6) в соответствии со ст. 22 Основ законодательства о нотариате РФ нотариальное действие признается совершенным после уплаты государственной пошлины или суммы согласно тарифу. Поэтому нотариус обязан либо произвести взимание государственной пошлины или нотариального тарифа, либо на основании имеющихся льгот для лиц, обратившихся за совершением нотариального действия, освободить от ее уплаты.

Признаки нотариального действия позволяют отличить его от иных юридических актов, например судебных актов, актов органов исполнительной власти, актов, опосредующих действия участников гражданского оборота.

Для признания нотариального действия совершенным и действительным должны наличествовать все без исключения признаки нотариального действия. Отсутствие хотя бы одного из признаков приведет к недействительности нотариального действия в случае его оспаривания в судебном порядке.

Основы законодательства о нотариате РФ определяют виды нотариальных действий.

Все нотариальные действия могут быть классифицированы по различным основаниям.

В зависимости от субъекта, имеющего право совершать нотариальное действие, все нотариальные действия можно подразделить на:

- нотариальные действия, совершаемые нотариусами, работающими в государственных нотариальных конторах;

- нотариальные действия, совершаемые нотариусами, занимающимися частной практикой;

- нотариальные действия, совершаемые должностными лицами органов исполнительной власти;

- нотариальные действия, совершаемые должностными лицами консульских учреждений Российской Федерации.

В зависимости от характера, специфики и отраслевой принадлежности материального права, защита которого осуществляется путем совершения того или иного нотариального действия, все нотариальные действия могут быть достаточно условно разделены на нотариальные действия по:

- удостоверению сделок;

- удостоверению юридических фактов;

- совершению охранительных действий;

- подтверждению имущественных прав;

- способствованию исполнению обязательств:

- обеспечению доказательств;

- приданию исполнительной силы документам и обязательствам.

В соответствии со ст. 35 Основ законодательства о нотариате РФ нотариусы, занимающиеся частной практикой, совершают следующие нотариальные действия:

1) удостоверяют сделки;

2) выдают свидетельства о праве собственности на долю в общем имуществе супругов;

3) налагают и снимают запрещения отчуждения имущества;

4) свидетельствуют верность копий документов и выписок из них;

5) свидетельствуют подлинность подписи на документах;

6) свидетельствуют верность перевода документов с одного языка на другой;

7) удостоверяют факт нахождения гражданина в живых;

8) удостоверяют факт нахождения гражданина в определенном месте;

9) удостоверяют тождественность гражданина с лицом, изображенным на фотографии;

10) удостоверяют время предъявления документов;

11) передают заявления физических и юридических лиц другим физическим и юридическим лицам;

12) принимают в депозит денежные суммы и ценные бумаги;

13) совершают исполнительные надписи;

14) совершают протесты векселей;

15) предъявляют чеки к платежу и удостоверяют неоплату чеков;

16) принимают на хранение документы;

17) совершают морские протесты;

18) обеспечивают доказательства.

Законодательными актами Российской Федерации могут быть предусмотрены и иные нотариальные действия.^[23]

К нотариальным действиям, совершаемым нотариусами, работающими в государственных нотариальных конторах, ст. 36 Основ законодательства о нотариате РФ относит все нотариальные действия, относящиеся к компетенции нотариусов, занимающихся частной практикой, а также следующие нотариальные действия:

1) выдача свидетельства о праве на наследство;

2) принятие мер к охране наследственного имущества.

При отсутствии в нотариальном округе государственной нотариальной конторы совершение названных нотариальных действий поручается совместным решением органа юстиции и нотариальной палаты одному из нотариусов, занимающихся частной практикой.

Кроме того, государственной нотариальной конторой, в компетенцию которой входит оформление наследственных прав, выдается свидетельство о праве собственности в случае смерти одного из супругов.

В случае отсутствия в населенном пункте нотариуса должностные лица органов исполнительной власти, уполномоченные совершать нотариальные действия, совершают следующие нотариальные действия (ст. 37 Основ законодательства о нотариате РФ):

1) удостоверяют завещания;

2) удостоверяют доверенности;

3) принимают меры к охране наследственного имущества;

4) свидетельствуют верность копий документов и выписок из них;

5) свидетельствуют подлинность подписи на документах.

Законодательными актами Российской Федерации на должностных лиц органов исполнительной власти может быть возложено совершение и иных нотариальных действий.

Должностные лица консульских учреждений Российской Федерации совершают следующие нотариальные действия (ст. 38 Основ законодательства о нотариате РФ):

1) удостоверяют сделки, кроме договоров об отчуждении недвижимого имущества, находящегося на территории Российской Федерации;

2) принимают меры к охране наследственного имущества;

3) выдают свидетельства о праве на наследство;

4) выдают свидетельства о праве собственности на долю в общем имуществе супругов;

5) свидетельствуют верность копий документов и выписок из них;

6) свидетельствуют подлинность подписи на документах;

7) свидетельствуют верность перевода документов с одного языка на другой;

8) удостоверяют факт нахождения гражданина в живых;

9) удостоверяют факт нахождения гражданина в определенном месте;

10) удостоверяют тождественность гражданина с лицом, изображенным на фотографии;

11) удостоверяют время предъявления документов;

12) принимают в депозит денежные суммы и ценные бумаги;

13) совершают исполнительные надписи;

14) принимают на хранение документы;

15) обеспечивают доказательства;

16) совершают морские протесты.

Законодательными актами Российской Федерации могут быть предусмотрены и иные нотариальные действия, совершаемые должностными лицами консульских учреждений Российской Федерации.

Порядок совершения нотариальных действий нотариусами устанавливается Основами законодательства о нотариате РФ и другими законодательными актами Российской Федерации и республик в составе Российской Федерации.

Порядок совершения нотариальных действий должностными лицами консульских учреждений устанавливается законодательными актами РФ.

Порядок совершения нотариальных действий должностными лицами органов исполнительной власти в населенных пунктах, где нет нотариусов, устанавливается Инструкцией о порядке совершения нотариальных действий, утверждаемой Министерством юстиции Российской Федерации.

С учетом процессуального характера нотариального права исследователями выделяются также стадии совершения нотариальных действий. К ним относятся: возбуждение нотариального производства, установление юридического состава, необходимого для совершения нотариального действия, и совершение нотариального действия нотариусом (либо отказ в совершении нотариального действия в зависимости от установленного фактического состава).

Однако выделение стадий возможно только по отношению к нотариальным действиям, достаточно сложным по объему и длительным по времени осуществления, в частности при нотариальном удостоверении сделок, при ведении наследственных дел и т.п. В случае же совершения несложных нотариальных действий, например при свидетельствовании верности копий, практически все стадии нотариального производства осуществляются одновременно и их обособленное выделение вряд ли возможно.

1.3 Лица, уполномоченные совершать нотариальные действия

Нотариусы, занимающиеся частной практикой, совершают следующие нотариальные действия:

1) удостоверяют сделки;

2) выдают свидетельства о праве собственности на долю в общем имуществе супругов;

3) налагают и снимают запрещения отчуждения имущества;

4) свидетельствуют верность копий документов и выписок из них;

5) свидетельствуют подлинность подписи на документах;

6) свидетельствуют верность перевода документов с одного языка на другой;

7) удостоверяют факт нахождения гражданина в живых;

8) удостоверяют факт нахождения гражданина в определенном месте;

9) удостоверяют тождественность гражданина с лицом, изображенным на фотографии;

10) удостоверяют время предъявления документов;

11) передают заявления физических и юридических лиц другим физическим и юридическим лицам;

12) принимают в депозит денежные суммы и ценные бумаги;

13) совершают исполнительные надписи;

14) совершают протесты векселей;

15) предъявляют чеки к платежу и удостоверяют неоплату чеков;

16) принимают на хранение документы;

17) совершают морские протесты;

18) обеспечивают доказательства.

Законодательными актами Российской Федерации могут быть предусмотрены и иные нотариальные действия.

Нотариус не может признаваться государственным (муниципальным) служащим, хотя бы в силу того, что он не является сотрудником государственного (муниципального) ведомства. Но в силу того, что не занимается предпринимательской деятельностью, а осуществляет выполнение переданных ему некоторых государственных функций, он и не может являться просто физическим лицом. Его следовало бы признать публичным должностным лицом.

Поскольку нотариус наделяется полномочиями по совершению нотариальных действий государством и от имени государства их совершает, то и речь должна идти о нотариусе Российской Федерации, а не о нотариусе в Российской Федерации и уж тем более не о нотариусе определенного нотариального округа. Именно с этой точки зрения следовало бы пересмотреть содержание гербовой печати нотариуса, форм удостоверительных надписей и свидетельств, бланков нотариуса.^[24]

Представляется целесообразным изменить не только организацию системы нотариата, но и саму систему нотариата путем создания Федеральной нотариальной палаты, основанной на обязательном членстве нотариусов Российской Федерации,  с ее филиалами в федеральных округах.

Создание Федеральной нотариальной палаты, основанной на обязательном членстве нотариусов Российской Федерации, позволит:

– решить проблему создания нотариальных палат в субъектах Российской Федерации, где недостаточно частнопрактикующих нотариусов;

– признать Федеральную Нотариальную Палату саморегулируемой организацией в отношении нотариусов и наделить ее полномочиями по утверждению обязательных для всех правил, требований, принципов касающихся организации нотариальной деятельности, этических норм поведения нотариуса, процедур проверки нотариальной деятельности. При этом важно помнить и отразить в законе, что обязательные требования не могут касаться правил совершения нотариальных действий и толкования нотариусом законодательства РФ;

– расширить возможности участия всех нотариусов в решении вопросов самоуправления (в том числе по осуществлению контроля за организацией деятельности нотариуса), избрания руководящих органов Федеральной Нотариальной Палаты, определения приоритетных направлений деятельности нотариального сообщества, а также будет способствовать осуществлению ротации членов органов управления нотариальным сообществом;

– снизить расходы нотариального сообщества на содержание нотариальных палат и направить высвобожденные финансовые средства на решение конкретных задач, стоящих перед нотариатом (страхование риска профессиональной ответственности, обеспечение доступности нотариальной помощи, повышение профессионального уровня, развитие нотариального права  и т.д.), и на решение вопросов социального обеспечения нотариусов (пенсионное, медицинское, по беременности и родам, на случай потери кормильца-нотариуса и др.);

– равномерно распределить между всеми нотариусами бремя выполнения возложенных на нотариат обязательств по обеспечению доступности нотариальной помощи,  не возложить его только на нотариусов, осуществляющих нотариальную деятельность в субъектах РФ, в которых имеются не заполняемые вакантные должности нотариусов;

– снять излишнее бремя контроля за профессиональной деятельностью нотариусов;

– создавать единую правоприменительную практику на всей территории Российской Федерации;

– исключить имеющиеся порой противостояния между Федеральной Нотариальной Палатой и региональными палатами;

– решить вопрос об общих подходах к установлению размеров членских взносов с тем, чтобы не только в равной степени возложить на нотариусов бремя всего нотариального сообщества, но и с тем, чтобы обеспечить равные возможности нотариусов на получение помощи и содействия со стороны нотариального сообщества (страхование риска профессиональной ответственности, социальное обеспечение, повышение профессионального уровня, оказание помощи в защите законных интересов и т.п.);

– быстрее реагировать на обращения физических и юридических лиц с жалобами и критикой нотариального обслуживания, а также быстрее принимать решение по обоснованным обращениям;

– сделать более прозрачным и чистым допуск к профессии нотариуса.

Почему целесообразно создание филиалов, а не представительств? Потому что в соответствии со ст. 55 ГК РФ филиал вправе осуществлять все или часть функций юридического лица, включая представительство. Их количество и местонахождение может быть разным по усмотрению юридического лица.

Полагаем, что более целесообразно вести речь о создании филиалов в привязке к федеральным округам либо к округам применительно к созданию федеральных арбитражных судов округов, т.к. это позволит снять бремя по содержанию нотариальных палат, сократить управленческий аппарат, обобщать практику, проблемные вопросы сразу по нескольким субъектам, способствовать сплочению нотариусов, а также развитию действительного самоуправления в нотариальном сообществе, повысит независимость нотариусов при осуществлении нотариальной деятельности (например, контроль за организацией их деятельности могут осуществлять нотариусы, нотариальные округа которых расположены в других субъектах РФ, входящих в состав одного округа).

В данном случае не должно возникать сложностей в отношениях с органами власти в силу того, что территориально это все-таки не такие большие расстояния, но в то же время это может стать определенным буфером для «коррупционного сращивания» представителей органов управления с должностными лицами органов юстиции.

Считаем, что   следует сделать прозрачными и открытыми все процедуры допуска к профессии нотариуса, в том числе путем включения в состав всех комиссий (по приему экзаменов у претендентов на должность стажера, квалификационных, конкурсных) представителей научной общественности, судейского сообщества, других юридических цехов.^[25]

Следовало бы на законодательном уровне установить приоритеты для назначения на должность нотариусов для нотариусов, отработавших определенное время в отдаленных местностях, для помощников нотариусов, осуществлявших полномочия отсутствовавшего нотариуса в течение определенного количества лет (это не только позволит снизить количество неправомерных назначений на должность нотариуса, но и развить родственное правопреемство профессии нотариуса). В отношении других лиц, вероятно, уже настало время говорить о приоритетах для владеющих иностранными языками на уровне делового обращения.

Для  рассмотрения вопроса о расширении полномочий нотариуса первоначально следует определиться со сферой профессиональной деятельности нотариуса, имея в виду, останется ли она в рамках бесспорной юрисдикции нотариата или нет.

Предложения о передаче на рассмотрение различных спорных дел, включая установление нотариусом фактов, имеющих юридическое значение, следовало бы проработать с точки зрения их соответствия конституционным положениям о разделении и самостоятельности ветвей государственной власти и об осуществлении правосудия только судом.

На наш взгляд, сила и востребованность нотариата в том,  что он осуществляет деятельность в рамках бесспорной юрисдикции, что и следовало бы оставить. Ведь со всеми так называемыми мелкими спорными делами уже сейчас возможно обращение к нотариусу за получением исполнительной надписи при условии подтверждения обращающимся, а не нотариусом, факта достоверности и бесспорности задолженности. Если на законодательном уровне определить, что может являться подтверждением достоверности того или иного акта и что должно представляться для этого нотариусу, то тогда будет уместным говорить о расширении полномочий нотариуса в свидетельствовании фактов, имеющих юридическое значение. А установление таких фактов в спорной ситуации и рассмотрение иных любых спорных дел останется в компетенции судов.

Глава 2. Порядок совершения нотариальных действий

2.1 Основания, место и сроки совершения нотариальных действий

Всякое физическое или юридическое лицо для совершения необходимого для него нотариального действия может обратиться к любому нотариусу любого нотариального округа России — это общее правило, закрепленное в ст. 40 Основ законодательства о нотариате РФ, в соответствии с которым выполняется большинство нотариальных действий. Исключения из этого правила установлены в отношении лишь трех нотариальных действий, которые совершаются только определенным нотариусом, и тех отдельных нотариальных действий, при совершении которых необходимо соблюдать территориальную компетенцию в силу прямого указания закона (более подробно об этом говорилось в параграфе «Предметная и территориальная компетенция нотариусов»).

В особом порядке определяется место совершения нотариальных действий, когда самому нотариусу или его супругу (супруге), либо кому-то из его родителей, детей, внуков, а также родителей детей, внуков его супруга (супруги) необходимо оформить наследственные права, а наследодатель проживал по день смерти именно на той территории, которую обслуживает по вопросам оформления наследственных прав, этот нотариус.

Ввиду того, что в данном случае нотариус по ч. 1 ст. 47 Основ законодательства о нотариате РФ не вправе совершать нотариальные действия по оформлению наследственных прав, он должен обратиться в орган юстиции субъекта Российской Федерации, на территории которого открылось наследство, с соответствующим запросом^[26].

Орган юстиции определит место совершения нотариальных действий, связанных с оформлением наследственных прав, в порядке, установленном Министерством юстиции РФ (ч. 2 ст. 47 Основ законодательства о нотариате РФ).

Если выдача свидетельства о праве на наследство и свидетельства о праве собственности на долю общего имущества в случае смерти одного из супругов, а при необходимости и принятие мер охраны наследственного имущества будут возложены на одного из нотариусов, занимающегося частной практикой, то вопрос о месте совершения этих нотариальных действий должен быть согласован органом юстиции и с нотариальной палатой.

Нотариальные действия совершаются нотариусами, как правило, в помещении нотариальной конторы. Государственные нотариальные конторы расположены в помещениях, отведенных для них органами власти субъектов Российской Федерации.

Нотариусы, занимающиеся частной практикой, вправе иметь свою контору, открыв ее в помещении как арендованном, так и приобретенном в собственность.

Еще в постановлении Верховного Совета РФ от 11 февраля 1993 г. «О порядке введения в действие Основ законодательства Российской Федерации о нотариате» органам исполнительной власти субъектов Федерации было рекомендовано предоставлять нотариусам, занимающимся частной практикой, право пользования на льготных условиях помещениями, в которых размещались государственные нотариальные конторы.

Очень многие бывшие государственные нотариусы, пожелавшие заняться частной практикой, до сих пор пользуются помещениями, где ранее располагались государственные нотариальные конторы.

В Основах законодательства о нотариате предусмотрено, что нотариус должен иметь место для совершения нотариальных действий в пределах нотариального округа, в который он назначен на должность (ч. 1 ст. 13). Поэтому нотариусы, занимающиеся частной практикой, должны открывать конторы только на территории своего нотариального округа.^[27]

По месту расположения нотариальной конторы определяется и территория деятельности нотариуса, в пределах которой он обязан совершать нотариальные действия и вне помещения своей конторы, например, в случаях, когда лицо, от имени которого должно быть совершено нотариальное действие, из-за болезни или по другим уважительным причинам не может явиться в контору нотариуса. Эта территория деятельности закрепляется за каждым нотариусом нотариального округа.

В соответствии с ч. 3 ст. 13 Основ законодательства о нотариате территория деятельности нотариуса может быть изменена совместным решением органа юстиции и нотариальной палаты.

Информация о местонахождении всех государственных нотариальных контор, контор нотариусов, занимающихся частной практикой, территориях, которые за ними закреплены в пределах нотариального округа, должна быть известна не только нотариальной палате или органу юстиции, но также и всем нотариусам округа, другим работникам нотариальных контор, а через них доступна населению.

Вместе с тем совершение нотариусом нотариального действия за пределами своего нотариального округа не влечет за собой признания недействительности этого действия.^[28]

Нотариус в соответствии с ч. 6 ст. 14 Основ законодательства о нотариате вправе выехать в другой нотариальный округ для удостоверения завещания в случае тяжелой болезни завещателя при отсутствии в нотариальном округе в это время нотариуса.

В нотариальной практике вне помещения нотариальной конторы чаще всего удостоверяются доверенности и завещания либо свидетельствуется подлинность подписи на документе, реже удостоверяются факты нахождения гражданина в живых или в определенном месте.

По давно сложившейся в нотариате традиции (а ранее в определенные периоды и на основании действовавших инструкций) нотариусы в случаях, когда они совершают нотариальное действие вне помещения нотариальной конторы, в тексте удостоверительной надписи на документе указывают (хотя сейчас это нигде не предусмотрено) и адрес, где было совершено нотариальное действие.

Приведем пример «Завещание удостоверено по месту жительства: Нижневартовск, Ханты-мансийская ул. дом 94, корп. 4, кв. 39». Обычно эта запись делается в конце удостоверительной надписи нотариуса перед словами «зарегистрировано в реестре за номером». Указывается адрес места совершения нотариального действия и в реестре регистрации нотариальных действий.

Отсутствие таких сведений в документе, который был удостоверен нотариусом вне помещения нотариальной конторы, в дальнейшем, при определенных обстоятельствах, может стать поводом для его оспаривания.

Например, какие доказательства смогут представить суду наследники по завещанию при оспаривании завещания, удостоверенного нотариусом пять лет назад по месту жительства завещателя, который сам вызывал к себе нотариуса и свидетель при удостоверении завещания не присутствовал, если наследники по закону будут доказывать, что завещатель последние шесть лет своей жизни из дома не выходил? Сроки совершения нотариальных действий.

Значительным преимуществом нотариата как правовой организации, на которую государство возложило функцию обеспечения защиты прав и законных интересов граждан и юридических лиц путем совершения нотариальных действий, является оперативность совершения этих действий.

В нотариальной практике непосредственно при обращении к нотариусу, как правило, выполняются те действия, в отношении которых не установлены в действующем законодательстве специальные сроки.^[29] Такую практику поддерживает в настоящее время Министерство юстиции РФ.

Обычно сразу же нотариусы выдают исполнительные надписи и различные свидетельства: о праве собственности на долю в общем имуществе супругов по их совместному заявлению, о нахождении гражданина в живых или в определенном месте, тождественности гражданина с лицом, изображенным на фотографии, а также принимают на хранение документы и в депозит денежные суммы (ценные бумаги), налагают и снимают запрещения отчуждения имущества, свидетельствуют верность копий документов, выписок из них, подлинность подписи на различных заявлениях.

Практически, цри хорошей организации труда,каждое из этих действий можно совершить за считанные минуты. Однако если обратившиеся просят составить сложное завещание или договор, то нотариусу необходимо дополнительное время для обдумывания и написания проекта.

Удостоверение такого завещания или договора целесообразно перенести на другое время, предоставив возможность обратившемуся (обратившимся), ознакомиться с проектом сделки вне конторы нотариуса. Для совершения же таких нотариальных действий, как передача заявлений физических и юридических лиц другим физическим и юридическим лицам, совершение протеста векселей, предъявление чеков к платежу и удостоверение неоплаты чеков, совершение морских протестов, обеспечение доказательств, принятие мер к охране наследственного имущества необходимо дополнительное время для выполнения нотариусом тех обязательных процедур, которые сопровождают совершение данных нотариальных действий.^[30]

Но вместе с тем в законе установлены определенные сроки, в течение которых или по истечении которых отдельные нотариальные действия могут быть совершены нотариусами.

Например, подпись наследника по закону или по завещанию на его заявлении об отказе от наследства может быть удостоверена лишь в течение шести месяцев со дня открытия наследства (ст. 1157 ГК); свидетельство о праве на наследство может быть выдано наследнику по истечении шести месяцев со дня открытия наследства (ст. 1163ГК); договор купли-продажи или мены доли квартиры (дома) постороннему лицу может быть удостоверен не ранее чем через месяц после извещения остальных участников долевой собственности, если они ранее не откажутся от преимущественного права покупки или мены,(ст. 250 ГК РФ) и т.д.

Перевод документооборота нотариуса на электронную форму необходим даже в силу того, что этого требуют реалии времени, не говоря уже о необходимости такого перевода из-за увеличения объема работы нотариуса. Причем следовало бы различать перевод на электронную форму нотариального делопроизводства и нотариального производства.

В рамках нотариального делопроизводства осуществить это можно и сейчас практически в отношении всех журналов, книг, которые ведутся нотариусом, за исключением реестра регистрации нотариальных действий. Что касается данного реестра и оформления нотариально оформленных документов в электронной форме, то, полагаю, перевод может начаться только по мере распространения и внедрения электронной подписи.

 Следовало бы предусмотреть единые правила совершения нотариальных действий для всех лиц, их совершающих: нотариусов, должностных лиц местного самоуправления, консульских и дипломатических представительств.

2.2. Удостоверение личности лица, обратившегося за совершением нотариальных действий

В действующем законодательстве не установлены сроки, в течение которых нотариус обязан принять меры к охране наследственного имущества, когда это необходимо в интересах наследников, отказополучателей, кредиторов или государства. Но, несомненно, любое промедление со стороны нотариуса в совершении этого нотариального действия может обернуться тем, что имущество просто окажется утраченным.^[31]

Всегда и всем, кто имел отношение к нотариальной деятельности, было понятно, что меры охраны нотариусам надо принимать сразу же, или почти сразу же, как только ставится об этом вопрос.

Однако раньше предусматривать законодательно какие-либо сроки для совершения этого нотариального действия не могли, так как в государственную нотариальную контору из-за постоянных очередей попасть было очень сложно. Найти же время для принятия мер охраны, не ущемляя при этом интересы граждан, даже для самых добросовестных нотариусов всегда было проблемой.

Теперь, когда нотариусы работают совсем в других условиях, Министерство юстиции РФ сделало первый шаг к государственному урегулированию сроков начала выполнения такой нотариальной процедуры, как принятие мер охраны, указав в п. 25 Методических рекомендаций по совершению отдельных видов нотариальных действий нотариусами Российской Федерации: «Нотариус... приступает к принятию мер по охране наследственного имущества в сроки, обеспечивающие его сохранность, как правило, не позднее трех рабочих дней с даты поступления сообщения о наследственном имуществе или поручения о принятии мер к его охране».

Установлены определенные сроки для совершения и других нотариальных действий.

Совершение всякого нотариального действия начинается с процедуры установления нотариусом личности обратившегося к нему гражданина. Установление личности является обязательным правилом, которое должно соблюдаться при совершении всех нотариальных действий, независимо от того, будет ли это нотариальное действие касаться лично явившегося к нотариусу гражданина или кого-то представляемого им по доверенности, либо юридического лица.^[32]

Поэтому нотариус, в первую очередь, должен предложить обратившемуся гражданину предъявить документ, удостоверяющий его личность. Название и данные документа указываются обязательно в реестре регистрации нотариальных действий. Кроме того, Министерство юстиции РФ рекомендует указывать «удостоверяющий личность документ и его. реквизиты» в удостоверяемых или выдаваемых физическим лицам нотариальных документах: договорах, доверенностях, завещаниях, свидетельствах.

При совершении нотариальных действий, как правило, личностьграждан Российской Федерации устанавливается по общегражданскому внутреннему паспорту. По фотографии, вклеенной в паспорт, нотариус и определяет, тот ли гражданин, которому этот паспорт выдан, обращается к нему для совершения нотариального действия. Устанавливаются личности обратившихся и по другим документам:1) личность военнослужащего устанавливается на основании удостоверения личности или военного билета, выданного командованием воинской части или военного учреждения; 2) личность лица без гражданства, проживающего на территории Российской Федерации, устанавливается по виду на жительство в Российской Федерации;3) личность иностранного гражданина устанавливается по национальному паспорту с визой, подтверждающей законность пребывания его на территории Российской Федерации, или документу, разрешающему въезд на территорию Российской Федерации, выданному компетентным учреждением;4) личность гражданина Российской Федерации, постоянно проживающего за границей и прибывшего на временное жительство в Российскую Федерацию, устанавливается по общегражданскому заграничному паспорту.

Кроме того, в исключительных случаях в качестве документов, удостоверяющих личность, нотариусам могут быть предъявлены: временные удостоверения личности гражданина Российской Федерации, выдаваемые взамен непригодных к использованию, утерянных или похищенных общегражданских внутренних паспортов сроком на шесть месяцев в тех регионах России, в которых из-за большого количества заменяемых в ходе проходящей в стране паспортной реформы не могут своевременно обеспечить всех обращающихся новыми паспортами;справки об освобождении из мест лишения свободы.^[33]

В отдельных случаях при совершении некоторых нотариальных действий нотариусы устанавливают личность обратившегося при отсутствии паспорта и на основании других документов. Так, по сложившейся в соответствии с ранее действовавшими инструкциями нотариальной практике верность копий документов и выписок из них может быть засвидетельствована по предъявлении удостоверения, выданного гражданину по месту его работы или службы, удостоверения инвалида или участника войны, удостоверения о праве на льготы и т.п.

По этим же документам может быть установлена личность обратившегося и для засвидетельствования подлинности подписи на некоторых заявлениях. Вместе с тем нельзя не отметить, что по Основам законодательства о нотариате нотариусу предоставлено право самому решать, по каким документам устанавливать личность обращающегося к нему гражданина. Если нотариус посчитает, что предъявленного документа, удостоверяющего личность, достаточно для установления личности обратившегося гражданина при совершении необходимого ему нотариального действия, то в соответствии со ст. 42 Основ законодательства о нотариате он вправе установить личность по данному документу.

Нотариус вправе и потребовать только паспорт. Если на этом и остановиться при изучении правила об установлении нотариусом личности обратившегося за совершением нотариального действия гражданина, тогда правило покажется слишком простым.

Таковым оно является только при следующих обстоятельствах: 1) когда нотариусу предъявляется документ, удостоверяющий личность (далее — паспорт), выданный именно обратившемуся гражданину, а не кому-то другому; 2) когда предъявляется подлинный, а не подделанный паспорт. Почти всегда обращающиеся к нотариусам граждане, за крайне редкими исключениями, предъявляют при совершении нотариальных действий свои, а не чужие, подлинные, а не подделанные паспорта.

В последнее время в судебной практике России второй половины 90-х гг. XX в. появилась такая категория гражданских дел, при рассмотрении которых выяснилось, что к нотариусам для удостоверения сделок (договоров, доверенностей, завещаний), оказывается, обращались и совсем не те граждане, от имени кого они совершали сделки в соответствии с предъявленными ими паспортами и другими документами.

Такие сделки при установлении данного обстоятельства признавались судами недействительными.

Найти мошенников, которые, воспользовавшись потерянными, украденными или подделанными паспортами, оформляли по ним различные сделки, чаще всего не представлялось возможным.

Для тех нотариусов, которым хотя бы один раз пришлось в своей практике столкнуться с подобным фактом, правило об установлении личности простым для выполнения уже не является: по фотографии, особенно если она изготовлена много лет назад, оставаться уверенным в том, что именно обращающийся гражданин на ней изображен, непросто. Нотариус же, по действующему законодательству, должен установить личность так, чтобы это было неоспоримо. Ведь устанавливая личность, нотариус не вправе ошибиться.^[34]

Именно поэтому в ч. 2 ст. 42 Основ законодательства о нотариате предусмотрено, что установление личности должно производиться на основании документов, исключающих любые сомнения относительно личности гражданина, обратившегося за совершением нотариального действия. Ошибка нотариуса при установлении личности обратившегося к нему гражданина может повлечь самые разные негативные последствия, в том числе и для самого нотариуса. Чтобы понять степень ответственности за ошибку, допущенную при установлении личности, и сложности соблюдения этого правила в нотариальной деятельности, рассмотрим следующий пример из судебной практики. Для удостоверения договора купли-продажи квартиры к нотариусу Нижневартовска, занимающемуся частной практикой, обратились продавец квартиры и покупатель, для которого квартира была подобрана через агентство недвижимости. Все необходимые для совершения нотариального действия документы у сторон имелись. Личности сторон нотариус устанавливал по их общегражданским внутренним паспортам. Продавец квартиры, предъявивший нотариусу договор приватизации, заключенный за несколько дней до продажи квартиры, очень пожилой человек, не вызвал никаких сомнений ни у работников агентства недвижимости, ни у покупателя, ни у нотариуса, ни у помощника нотариуса, которым продавец неоднократно предъявлял паспорт.

До нотариального удостоверения договора покупатель внес обусловленную между сторонами сумму в счет покупной цены в кассу агентства недвижимости.

Часть денег была получена продавцом из кассы агентства сразу же после нотариального удостоверения договора купли-продажи, а оставшаяся сумма — после получения свидетельства о государственной регистрации квартиры на имя покупателя.

Через несколько месяцев после нотариального удостоверения сделки к покупателю был предъявлен иск администрацией района о признании договора приватизации (договора о передаче квартиры в собственность граждан) и договора купли-продажи квартиры недействительными в связи с тем, что сделки оформлялись от имени человека, которого уже к моменту их совершения не было в живых.

Обстоятельства, на которых истец основывал свои требования, подтвердились в суде, и указанные договоры были признаны недействительными. Однако установить лицо, приватизировавшее и продавшее квартиру после смерти единственного ее нанимателя, органам следствия не удалось, и отвечал за причиненный покупателю ущерб нотариус.

В порядке возмещения ущерба нотариусу пришлось выплатить покупателю полную действительную стоимость квартиры, т.е. ту сумму, за которую он покупал квартиру.

На данном примере видно, какая исключительная ответственность возложена на нотариуса, когда он удостоверяет любую сделку. Ведь помимо нотариуса не смогли определить, что перед ними совсем не тот человек, который изображен на фотографии в паспорте (или не заметили, что фотография в паспорте переклеена), как минимум, еще восемь человек, каждый из которых должен был в силу своих обязанностей потребовать предъявить паспорт, это — паспортистка, выдававшая справки для приватизации, сотрудник агентства приватизации, покупатель квартиры (он утверждал, что неоднократно смотрел паспорт продавца), агент и два кассира агентства по недвижимости, помощник нотариуса и сотрудник городского бюро регистрации прав на недвижимость Нижневартовска.

Но отвечать за последствия в соответствии с действующим законодательством пришлось нотариусу, так как и он допустил по неосторожности в своей деятельности ошибку: обратившийся к нему гражданин не был именно тем, от имени кого он продавал квартиру, и чей паспорт предъявил, нотариус же этого не заметил.

Однако из всех перечисленных лиц только в отношении нотариуса законодательно предусмотрена имущественная ответственность по возмещению ущерба за такие ошибки в профессиональной деятельности.

Выполнение правила об установлении личности обратившегося за совершением нотариального действия лица иногда осложняется и факторами, не зависящими от самих нотариусов - их знаний, опыта, осмотрительности^[35].

Так, 1) нотариусам очень часто приходится устанавливать личности по фотографиям, вклеенным в паспорта много лет назад, когда их владельцы выглядели совсем по-иному; 2) в Российской Федерации зафиксировано огромное количество утерянных паспортов;3) в современных условиях, когда доступно самое разное техническое оборудование, высококачественно изготовить поддельный паспорт для преступников совсем не трудно, а определить высококачественную подделку без экспертизы и получения соответствующей информации невозможно. При таких обстоятельствах нотариусам приходится выполнять свои профессиональные обязанности в условиях риска.

2.3 Требования к документам, представляемым для совершения нотариальных действий

Нотариусам в своей повседневной деятельности приходится постоянно иметь дело с документами, притом не только современными, но и выданными давно.

Документы, на основании которых или в соответствии с которыми совершаются нотариальные действия, должны отвечать определенным требованиям. В настоящем параграфе речь пойдет о предъявляемых к документам требованиях в основном технического характера. В соответствии с ч. 1 ст. 45 Основ законодательства о нотариате нотариусы не принимают для совершения нотариальных действий документы, имеющие подчистки либо приписки, зачеркнутые слова и иные неоговоренные исправления, а также исполненные карандашом.

С таких документов нотариусы не вправе свидетельствовать копии, выписки, переводы. Не могут быть приняты такие документы и в качестве правоустанавливающих.

Если в предъявляемом для совершения нотариального действия документе имеется какой-либо из перечисленных дефектов, нотариус обязан разъяснить обратившемуся, какие меры ему необходимо предпринять, чтобы нотариальное действие все-таки было в дальнейшем совершено. Например, когда в техническом паспорте на автомобиль имеется неоговоренное исправление, доверенность на его продажу, пользование или распоряжение не может быть нотариально удостоверена до тех пор, пока в технический паспорт не внесут соответствующую оговорку, скрепленную подписью лица и печатью организации, выдавшей технический паспорт.

Если в свидетельстве о рождении наследника имеется подчистка, а этот документ он предъявляет для оформления права наследования, нотариус должен предложить ему запросить из органа загса, выдавшего этот документ, повторное свидетельство о рождении^[36].

Когда же при оформлении договора об отчуждении недвижимости нотариусу предъявляется правоустанавливающий документ на отчуждаемый объект недвижимости, в котором имеются любые неоговоренные исправления, нотариус такой документ принять не может.

Он должен предложить собственнику объекта недвижимости получить дубликат правоустанавливающего документа, и т.д. В случае, если обратившийся настаивает на совершении необходимого ему нотариального действия по имеющемуся у него документу, нотариус должен вынести постановление об отказе в совершении нотариального действия, ссылаясь при этом нач. 1 ст. 45 Основ законодательства о нотариате. «Комментируемые нормы содержат гарантии, обеспечивающие установление нотариусом действительно существующих фактов и правовых отношений, а значит и совершение нотариальных действий в полном соответствии с законодательством.

Запрещение принимать документы, где есть подчистки, приписки, зачеркнутые части текста и иные неоговоренные исправления, обусловлено тем, что подобные дефектные документы вызывают обоснованные сомнения в их подлинности и достоверности.

Нельзя также упускать из виду опасность различных злоупотреблений, вплоть до умышленных подлогов и искажений, наказываемых в уголовном порядке».

Это высказывание В.К. Пучинского о назначении норм ч. 1. ст. 27 Закона РСФСР о государственном нотариате в полной мере относится сейчас и к рассматриваемым нормам ч. 1 ст. 45 Основ законодательства о нотариате. Ведь нормы ч. 1 ст. 45 Основ законодательства о нотариате ранее содержались в ч. 1 ст. 27 Закона РСФСР « О нотариате» точно в такой же редакции.

Нотариусы должны хорошо знать, какими правилами обязаны руководствоваться при оформлении тех или иных документов организации и учреждения, которые их выдают. Так, из огромного количества существующих документов нотариусам чаще всего приходится иметь дело со свидетельствами о государственной регистрации актов гражданского состояния, притом выданными в самое разное время.

Поэтому нотариусы во избежание засвидетельствования копий с подделанных документов должны знать правила их выдачи, не только действующие в настоящее время, но и действовавшие ранее в России, а также формы бланков и в какие годы они менялись.

До Великой Отечественной войны и в послевоенные годы, например, ведение записей актов гражданского состояния в России регулировалось инструкцией НКВД СССР 1937 г. (была издана отдельной брошюрой).

Сейчас формы свидетельств о государственной регистрации актов гражданского состояния, порядок их заполнения устанавливаются Правительством РФ. Бланки таких свидетельств — о рождении, заключении брака, расторжении брака, об усыновлении (удочерении), установлении отцовства, о перемене имени или смерти в соответствии с ФЗ от 15 ноября 1997 г. «Об актах гражданского состояния» выполняются типографским способом на гербовой бумаге, являются документами строгой отчетности. Каждый такой бланк имеет серию и номер. Свидетельство о государственной регистрации акта гражданского состояния подписывается руководителем органа записи актов гражданского состояния и скрепляется печатью этого органа. Бланки свидетельств изготавливаются только организацией, уполномоченной Правительством РФ (п. 4 ст. 6 и ст. 8)2.

Законодательно закреплены и требования, которые должны соблюдать сами нотариусы при оформлении нотариальных документов. В соответствии с ч. 2 ст. 45 Основ законодательства о нотариате текст нотариально удостоверяемой сделки должен быть написан, во-первых, ясно и, во-вторых, четко. Первое требование — единственное из всех, содержащихся в ст. 45, относится не к техническим, а смысловым.

Оно означает, что содержание всякой сделки должно быть изложено вполне определенно.^[37]

Нельзя, например, в договоре мены жилых помещений указывать: «Васильев Николай Сергеевич меняет принадлежащую ему на праве собственности квартиру № 45 в доме 27 по улице Мира в Нижневартовске на долю жилого дома № 7, находящегося в Нижневартовск, г. Мегион, ул. Ленина и принадлежащую Горелову Дмитрию Алексеевичу...» В договоре надо обязательно точно предусмотреть, на какую конкретно — одну вторую, одну четвертую и т.д. — долю дома меняется квартира. Ведь если Горелову Д. А. принадлежит одна вторая доля, и именно ее он меняет, то в дальнейшем он может оспаривать договор с такой формулировкой в суде и при этом утверждать, что он менял не всю принадлежащую ему долю, а только часть ее.

Разобраться же суду в этом споре будет не просто. Содержание всякого договора, удостоверяемого нотариусом, должно быть изложено так, чтобы не оставалось никаких сомнений относительно его предмета, обязательств, цены (если он возмездный) и всех других условий. Особенно важно соблюдать законодательное требование о том, что текст сделки должен быть написан ясно,когда нотариусы удостоверяют доверенности. Если обратившийся просит нотариуса удостоверить, например, доверенность на приватизацию муниципального жилого помещения, нельзя текст доверенности изложить так, чтобы по ней можно было еще и произвести отчуждение этого жилого помещения. Нотариальные документы могут быть изготовлены с использованием ксерокса, компьютера, пишущей машинки и даже написаны от руки.

Текст документа должен быть четкий — разборчивый, легко читаемый. Если документ напечатан на пишущей машинке, то на всех его экземплярах должен быть четкий шрифт, если написан от руки, то непременно четким почерком.

В соответствии с ч. 2 ст. 45 Основ законодательства о нотариате относящиеся к содержанию документа числа и сроки должны быть обозначены в документе хотя бы один раз словами, например: «... земельный участок размером 1200 (одна тысяча двести) кв. м...» Фамилии, имена и отчества граждан, адрес их места жительства должны быть в нотариальных документах написаны полностью (при повторении имя и отчество указываются инициалами), наименования юридических лиц — без сокращений, с указанием адресов их органов.

Министерство юстиции, кроме того, рекомендует в удостоверяемых или выдаваемых нотариусом документах в отношении физических лиц указывать и дату их рождения, а при совершении нотариальных действий от имени иностранных граждан также их гражданство; в отношении юридических лиц — индивидуальный номер налогоплательщика, дату и место государственной регистрации, номер регистрационного свидетельства, помимо юридического и адрес фактического места нахождения.

В случаях, когда нотариальные документы изложены на нескольких отдельных листах, они должны быть прошиты, листы пронумерованы. Количество листов в документе указывается под местом скрепления, запись об этом заверяется подписью нотариуса и его печатью.

Точно такие же требования сами нотариусы предъявляют к оформлению документов, представляемых им для совершения тех или иных нотариальных действий — свидетельствования копий с них, в качестве правоустанавливающих при удостоверении сделок и т.д.

Документы, не соответствующие указанным требованиям, для совершения нотариальных действий не принимаются.

В нотариате все документы традиционно изготавливаются без каких-либо исправлений. И нотариусы должны стремиться поддерживать сложившуюся традицию.

Поэтому в случае, когда допущенная ошибка замечена до того, как документ выдан, или сразу же при выдаче, то его все-таки лучше изготовить заново. В других случаях исправлять ошибки, вписывать пропущенные слова надо по следующим правилам:

1) в документах, в которых не подписываются обратившиеся за совершением нотариального действия лица (различные свидетельства, копии с документов, переводы, исполнительные надписи и т.д.), исправления, сделанные в тексте, вписанные слова оговариваются нотариусом, подтверждаются его подписью и скрепляются печатью.

При этом исправления должны вноситься так, чтобы первоначальный текст можно было прочитать и после его исправления;

2) в документах, подписываемых обратившимися (договорах, доверенностях, завещаниях, заявлениях, банковских карточках, актах о морском протесте, протоколах допроса свидетелей, осмотра письменных и вещественных доказательств и т.д.), исправления, вписанные слова должны быть оговорены и подтверждены подписями обратившихся за совершением нотариального действия лицами, а также оговорены нотариусом, подтверждены его подписью и печатью.

Первоначальный текст после его исправления должен оставаться читаемым. До нотариального оформления всякая сделка должна быть облечена в письменную форму путем составления соответствующего документа — договора, доверенности, завещания.

Письменная форма согласно ст. 160 ГК РФ предполагает необходимость подписания документа, выражающего содержание сделки, лицом или лицами, совершающими сделку, либо должным образом уполномоченными ими лицами.

Нотариальное же удостоверение сделки, как предусмотрено в п. 1 ст. 163 ГК РФ, «осуществляется путем совершения на документе, соответствующем требованиям статьи 160..., удостоверительной надписи нотариусом...»^[38]

Однако нотариальное удостоверение, как справедливо отмечает В. В. Ярков, «включает в себя достаточно большой круг юридических действий, осуществляемых в рамках нотариального производства по поводу совершения конкретного нотариального действия»

В круг этих юридических действий входит и подписание удостоверяемых сделок, заявлений и иных документов.

Документы могут быть составлены как самими обращающимися для совершения нотариального действия лицами, так и нотариусом. Если документ изложен обращающимися неправильно или неграмотно, нотариус предлагает его переделать.

Нотариус должен предложить составить новый документ и в том случае, когда он соответствует предъявляемым требованиям, но уже подписан лицом, обращающимся к нотариусу.

Нотариусы не вправе принимать к нотариальному удостоверению или засвидетельствованию документы с подписями, так как в соответствии с ч. 1 ст. 44 Основ законодательства о нотариате «документы, оформляемые в нотариальном порядке, подписываются в присутствии нотариуса». Кроме того, до подписания «содержание нотариально удостоверяемой сделки, а также заявления и иных документов должно быть зачитано вслух участникам».

Процитированные нормы ст. 44, озаглавленной «Порядок подписи нотариально удостоверяемой сделки, заявления и иных документов», настолько четко и просто сформулированы, что можно было бы оставить их без каких-либо комментариев — и так все ясно.

Заключение

Нотариальное сообщество стоит на пороге революционных перемен: из правового института, который за последние годы оказался на периферии гражданского оборота, нотариат превратится в мощную юридическую корпорацию с новым статусом и широкими полномочиями".

Действительно, сегодняшнее общество живет еще при действии "Основ законодательства РФ о нотариате" 1993 года, и лица этого общества уже заждались нового Закона "О нотариате и нотариальной деятельности в РФ".

Стоит признать справедливым то, что необходимо наделить нотариусов более властным статусом и расширить их полномочия для осуществления деятельности.

Исходя из данных по загруженности судебной системы, можно сделать закономерный вывод, что граждане России стали чаще обращаться за судебной защитой своих прав. Но как нам видится, это следствие правового нигилизма многих граждан. Чтобы сократить развитие данной тенденции в обществе, нотариату необходимо поручить осуществление превентивных мер по предотвращению правонарушений в гражданском обороте.

Таким образом снизится риск мошеннических схем при совершении сделок и обмана граждан.

В последние годы активно обсуждается вопрос о роли нотариата в стабилизации гражданского оборота. В связи с этим предлагаем расширить функции нотариусов в следующих областях:

- во-первых, предоставить нотариусам доступ к базам данных федеральных и иных служб.

Например, доступ к базе данных Федеральной налоговой службы (единому государственному реестру юридических лиц) позволяет нотариусу получить подтверждение существования того или иного юридического лица, проверить, кто выступает учредителем и др.

Следовательно, нотариусы смогут проверять "чистоту" документов при совершении нотариальных действий, получив доступ к базам данных Центробанка (по кредитным историям), Росреестра (по регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним) и прочих служб;

- во-вторых, на основании опыта зарубежных стран предлагается возложить на нотариусов проверку "чистоты" удостоверяемых сделок.

Так, во Франции при удостоверении сделок с недвижимостью в обязанности нотариуса входит проверка "чистоты" совершаемой сделки (от первого собственника недвижимого имущества до последнего), сбор необходимых документов, оформление сделки, обеспечение уплаты налогов от имени контрагентов по сделке, и, как следствие, от сторон по совершаемой сделке требуется только подписать договор и оплатить услуги нотариуса, который несет имущественную ответственность за совершенную сделку;

- в-третьих, расширить полномочия нотариусов по обеспечению доказательств в сфере Интернета (например, удостоверение нотариусом интернет-страниц; удостоверение информации, размещенной в Интернете и т.п.).

В-третьих, нотариус при совершении сделок истребует документы, подтверждающие право собственности на имущество, право пользования имуществом, наличие обременений. Нотариус проводит правовой анализ предъявляемых документов, запрашивает выписки из Единого государственного реестра прав на недвижимое имущество и сделок с ним с целью проверки наличия обременений на имущество и подлинности записи в ЕГРП, что исключает предъявление поддельного либо погашенного свидетельства о государственной регистрации права.

Ведь нередки случаи, когда мошенники, произведя сделку по отчуждению имущества, умышленно не предъявляют свидетельства о государственной регистрации права для проставления отметки о погашении записи в ЕГРП с целью повторного использования вышеуказанного свидетельства, для того чтобы ввести в заблуждение потенциального покупателя и продать уже отчужденное имущество еще раз. Также нотариус может сделать запрос в соответствующую службу судебных приставов для получения информации о наличии арестов на отчуждаемое имущество.

В-четвертых, уже широко распространена практика среди нотариусов проверки паспортов. На сайте Федеральной миграционной службы России любой пользователь сможет проверить факт использования бланка паспорта при вводе его серии и номера. Этот способ исключает предъявление паспорта на поддельном или утраченном (украденном) бланке государственного образца.

В-пятых, в соответствии со ст. 5 Основ законодательства РФ о нотариате нотариусу при исполнении служебных обязанностей, а также лицам, работающим в нотариальной конторе, запрещается разглашать сведения, оглашать документы, которые стали им известны в связи с совершением нотариальных действий, в том числе и после сложения полномочий или увольнения.

Разгласить вышеуказанные сведения нотариус может в случае снятия с него судом этой обязанности в целях разрешения дела.

Таким образом, сохраняется и тайна личной жизни обратившихся лиц (ведь часто нотариусу рассказывают целые истории из жизни, чтобы ввести в курс дела и получить необходимую исчерпывающую квалифицированную юридическую консультацию или оформить нужные документы), и сведения о совершенных нотариальных действиях, которые могут быть использованы злоумышленниками в корыстных целях.На наш взгляд, нотариат также может оказать неоценимую помощь в защите прав граждан в сфере управления многоквартирными домами.

В основе положений ЖК РФ об управлении многоквартирными домами лежит идея коллективного волеизъявления собственников помещений в таких домах. Предполагается, что собственники помещений, формируя согласованное волеизъявление через свое общее собрание или органы управления товариществом собственников жилья, выступят эффективным хозяином многоквартирного дома.

Решение общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме, принятое в установленном ЖК РФ порядке, по вопросам, отнесенным к компетенции собрания, является обязательным для всех собственников помещений в многоквартирном доме.

К компетенции общего собрания отнесены важнейшие решения, связанные с управлением многоквартирным домом, в том числе определение размера платы за содержание и ремонт жилья.

В многоквартирном доме могут проживать сотни и даже тысячи граждан. Поэтому доступность, сохранность, достоверность текста протокола такого собрания имеет огромное значение для защиты прав граждан.

Нотариальное удостоверение решения общего собрания собственников помещений может справиться с этой проблемой.

Участие нотариата в решении задач в сфере управления многоквартирными домами, в частности, возможно:

- при удостоверении решения общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме;

- удостоверении решения собрания членов товарищества - собственников жилья;

- удостоверении доверенностей на участие в общем собрании;

- хранении и предоставлении протоколов общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме;

- хранении и предоставлении иных документированных сведений, необходимых для управления многоквартирным домом: о собственниках помещений, о составе и состоянии общего имущества собственников помещений в многоквартирном доме.

Эффективно разработанные процедуры нотариальных действий могут поставить заслон фальсификациям волеизъявления собственников помещений в многоквартирном доме.

При совершенствовании Основ законодательства Российской Федерации о нотариате и ЖК РФ следует предусмотреть порядок участия нотариуса в проведении общего собрания собственников помещений, в том числе такого собрания в заочной форме, а также собрания членов ТСЖ.

Для более широкого использования нотариально удостоверенных доверенностей для участия в общем собрании собственников помещений, собрании членов ТСЖ целесообразно максимально облегчить получение такой доверенности:

1) предусмотреть возможность предварительной электронной заявки на доверенность для участия в общем собрании собственников помещений, собрании членов ТСЖ, по аналогии с электронным оформлением загранпаспорта через Интернет;

2) снизить пошлину для удостоверения доверенности для участия в общем собрании собственников помещений, собрании членов ТСЖ, по несрочной заявке, поданной через Интернет, а также ограничить плату за технические услуги;

3) предусмотреть, что данная услуга предоставляется при наличии у нотариуса соответствующих организационных и технических возможностей.

Разумеется, при разработке соответствующих законопроектов необходимо учитывать желание нотариусов участвовать в совершении новых видов нотариальных действий, оценивать экономику соответствующих процедур.

Участие нотариата послужит укреплению законности в сфере управления многоквартирными домами, а в итоге - повышению качества условий проживания граждан в многоквартирных домах.

В-шестых, с 1 июля 2010 г. все нотариальные действия совершаются на едином на всей территории Российской Федерации бланке для совершения нотариальных действий со степенью защиты уровня "В", каждый из которых имеет индивидуальный номер.

СПИСОК ИСТОЧНИКОВ И ЛИТЕРАТУРЫ

Нормативные акты

Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12 декабря 1993 года): [по состоянию на 30 декабря 2008 г.] // Российская газета. – 1993. – 25 декабря. – № 237.

1. Гражданский кодекс РФ: N 51-ФЗ (часть первая)// Собрание законодательства Российской Федерации. – 1994. – № 32. – Ст. 3301.
2. Гражданский кодекс РФ: N 14-ФЗ (часть вторая)// Собрание законодательства Российской Федерации. – 1996. – № 5. – Ст. 410.

Гражданский кодекс РФ: N 146-ФЗ (часть третья):// Собрание законодательства Российской Федерации. – 2001. – № 49. – Ст. 4552.

Налоговый кодекс Российской Федерации (часть первая): федер. закон от 31 июля 1998 года № 146-ФЗ: // Собрание законодательства Российской Федерации. – 1998. – № 31. – Ст. 3824.

Налоговый кодекс Российской Федерации (часть вторая): федер. закон от 5 августа 2000 года № 117-ФЗ: // Собрание законодательства Российской Федерации. – 2000. – № 32. – Ст. 3340.

Основы законодательства и нотариате № 45 1993// Собрание законодательства Российской Федерации– № 32.– 8 12.1993 г.– Ст.5.

О государственном нотариате от 2 августа 1974 г.[не действующая редакция] // Ведомости ВС СССР. – 1974.– № 60.– С. 393.

Закон о государственном нотариате в СССР от 19 июля 1973 г.[не действующая редакция] // Ведомости ВС СССР. –1973.– № 30.– С. 393.

Специальная литература

1.Вергасова Р.И. Нотариат в России: Учебн. Пособ.– М.: Юристъ, 2009.– 300 с.

2.Гражданское право России. Обязательственное право: Курс лекций / Под ред. О.Н. Садикова.– М.:БЕК, 2010.– 500 с.

3.Гражданское право: В 4 т. Т. I: Общая часть: Учебник / Отв. ред. Е.А. Суханов. 3-е изд., перераб. и доп. – М.:БЕК, 2010.– 600 с.

4.Жан-Доминик Матья. Нотариусы, журналисты и личная реклама // http://www.notiss.ru/usrimg/pub.htm#_ftn1; § 29 BNO; Schluter M., Knippenkotter H. Die Haftung des Notars. Koln; Berlin; Munchen: "Heymann", 2004).

5.Зайцева Т.И., Галеева Р.Ф., Ярков В.В. Настольная книга нотариуса. – М.:БЕК, 2009. Т. II. – 678 с.

6.Комментарий к Основам законодательства Российской Федерации о нотариате / Под ред. д.ю.н., проф. М.К. Треушникова. М.: Юриспруденция, 2010. – 560 с.

7.Краснов, Н.И. О соотношении земельного и гражданского права при переходе к рыночной экономике// Государство и право. – 2009. - № 7. – С. 58-59.

8.Куклина Н. История российского нотариата// Российская юстиция. –2009. –№ 12. –С. 31-32.

9.Лапач В.А. Вопросы деятельности нотариуса. – СПб.: Юридический центр «Пресс», 2009. – С. 34-35.

10.Лаурини Д. Нотариат в третьем тысячелетии// Российская юстиция. – 2009.– № 11.– С. 24-25.

11.Ляпидевский Н. История нотариата.– М.: Зерцало. 1875. – 300 с.

12.Мамишев З. Нотариальное удостоверение сделок с недвижимостью обязательно// Российская юстиция. – 2010. № 8.– С. 17-18.

13.Настольная книга нотариуса: Уч.-методич. пособ. СПб.: Юридический центр «Пресс», 2010. – 500 с.

14.Нотариальный вестник. 2011. – № 2.– С. 50.

15.Нотариат. Курс лекций / Под ред. Н. Полтавской, В. Кузнецова. М.: Омега-Л, 2010 – 500 с.

16.Осипов Ю.К. Элементы и стадии применения норм советского гражданского процессуального права. – Свердловск, 1976.– 100 с.

17.Полтавская Н.А. Нотариат: курс лекций.– М.: Омега-Л, 2010.– 300 с.

18.Постатейный комментарий к Основам законодательства Российской Федерации о нотариате / Под ред. Аргунова В.Н. – М.: Спарк, 2011. – 230 с.

19.Репин В.С. Комментарий к Основам законодательства Российской Федерации о нотариате. – М.:БЕК, 2010.– 200 с.

20.Романовская О.В., Романовский Г.Б. Нотариат в Российской Федерации: Проблемы развития. СПб.: Юридический центр «Пресс», 2010. – 300 с.

21.Филимонов Ю. Нотариат - в исключительное ведение Российской Федерации // Российская юстиция.– 2009. – № 2. – С. 31.

22.Хрестоматия по истории государства и права России: Учебное пособие / Под ред. Ю.П. Титова. – М.:БЕК.2005. – 400 с.

23.Хроника мировой культуры. М.:Знание, 2001. - 300 с.

24.Цицерон. Избранные сочинения. – М.: Проспект. 1975. – 300 с.

25.Ярков В.В. Общие правила нотариального производства.// Нотариус.2009. – №3.– С.12-13.

26.Ярков В.В. К проекту нового закона о нотариате// Нотариус.– 2009.– № 4. – С. 3-4.

27.Ярков В.В. Нотариат в правовой системе России // Нотариус. – 2009. – №2. – С.5-6.

Материалы практики

1. Архив нижневартовского городского суда. Гражданское дело № 2-7/96. 342.

1. Основы законодательства и нотариате 11.02.1993 № 45// Собрание законодательства Российской Федерации– № 32.1993г.- СТ.67. ↑

2. Настольная книга нотариуса: Уч.-методич. пособ. – СПб.: Юридический центр «Пресс», 2013. – С. 34. ↑

3. Хроника мировой культуры.– М.:Знание, 2001. - С. 49. ↑

4. Нотариат. Курс лекций / Под ред. Н. Полтавской, В. Кузнецова. – М.: Омега-Л, 2014 – С. 5. ↑

5. Ляпидевский Н. История нотариата .– М.: Зерцало. 1875. – С. 20-21. ↑

6. Цицерон. Избранные сочинения. – М.: Проспект. 1975. – С. 35. ↑

7. Куклина Н. История российского нотариата // Российская юстиция. 1997. – № 12. – С. 31. ↑

8. Хрестоматия по истории государства и права России: Учебное пособие / Под ред. Ю.П. Титова. – М.:БЕК.2005. – С. 285. ↑

9. Там же. – С. 286. ↑

10. Закон о государственном нотариате в СССР от 19 июля 1973 г: [утратил силу] // Ведомости ВС. СССР. –1973.– № 30.– С. 393. ↑

11. О государственном нотариате от 2 августа 1974 г.[не действующая редакция] // Ведомости ВС СССР. – 1974.– № 60.– Ст. 393. ↑

12. Филимонов Ю. Нотариат - в исключительное ведение Российской Федерации /Ю.Филимонов// Российская юстиция.– 1997. – № 2. – С. 31. ↑

13. Ярков, В.В. К проекту нового закона о нотариате // Нотариус.– 2009.– № 4. – С. 3. ↑

14. Романовская О.В., Романовский Г.Б. Нотариат в Российской Федерации: Проблемы развития. – СПб.: Юридический центр «Пресс», 2010. – С. 34.. ↑

15. Комментарий к Основам законодательства Российской Федерации о нотариате / Под ред. д.ю.н., проф. М.К. Треушникова. – М.: Юриспруденция, 2010. – С. 7; ↑

16. Полтавская Н.А. Нотариат: курс лекций..– М.: Омега-Л, 2010.– С. 8. ↑

17. Жан-Доминик Матья. Нотариусы, журналисты и личная реклама // http://www.notiss.ru/usrimg/pub.htm#_ftn1; § 29 BNO; Schluter M., Knippenkotter H. Die Haftung des Notars. Koln; Berlin; Munchen: "Heymann", 2004). ↑

18. Нотариальный вестник. – 2010. – № 2.– С. 50. [Электронный ресурс] / Режим доступа: // http://oil-book.narod.ru/zakon/f8.htm ↑

19. Вергасова Р.И. Нотариат в России: Учебн. Пособ .– М.: Юристъ, 2010– С. 10 ↑

20. ?Вергасова Р.И. Нотариат в России: Учебн. Пособ.– М.: Юристъ, 2010.– С. 11 ↑

21. Вергасова Р.И. Нотариат в России: Учебн. Пособ.– М.: Юристъ, 2010.– С. 10 ↑

22. Осипов. Ю.К. Элементы и стадии применения норм советского гражданского процессуального права..– Свердловск, 1976.– С. 45. ↑

23. Вергасова Р.И. Нотариат в России: Учебн. Пособ.– М.: Юристъ, 2010.– С. 10 ↑

24. Вергасова Р.И. Нотариат в России: Учебн. Пособ.– М.: Юристъ, 2010.– С. 10 ↑

25. Краснов Н.И. О соотношении земельного и гражданского права при переходе к рыночной экономике // Государство и право. – 2011. - № 7. – С. 58. ↑

26. Лаурини Д. Нотариат в третьем тысячелетии// Российская юстиция. – 2010.– № 11.– С. 24. ↑

27. Лаурини,Д. Нотариат в третьем тысячелетии // Российская юстиция. – 2010.– № 11.– С. 24. ↑

28. Ярков В.В. К проекту нового закона о нотариате // Нотариус.– 2010. – №4. – С. 3. ↑

29. Гражданское право: В 4 т. Т. I: Общая часть: Учебник / Отв. ред. Е.А. Суханов. 3-е изд., перераб. и доп. – М.:БЕК, 2009.– С.78. ↑

30. Гражданское право: В 4 т. Т. I: Общая часть: Учебник / Отв. ред. Е.А. Суханов. 3-е изд., перераб. и доп. – М.:БЕК, 2009.– С.78. ↑

31. Лапач В.А. Вопросы деятельности нотариуса. – СПб.: Юридический центр «Пресс», 2011. – С. 34. ↑

32. Гражданское право России. Обязательственное право: Курс лекций / Под ред. О.Н. Садикова.– М.:БЕК, 2009.–С.78. ↑

33. Зайцева Т.И.Настольная книга нотариуса. – М.:БЕК, 2010. Т. II. –С. 304-306. ↑

34. Зайцева Т.И.Настольная книга нотариуса. – М.:БЕК, 2010. Т. II. – С. 304-306. ↑

35. Мамишев З. Нотариальное удостоверение сделок с недвижимостью обязательно// Российская юстиция. – 2010. № 8.– С. 17. ↑

36. Мамишев З. Нотариальное удостоверение сделок с недвижимостью обязательно// Российская юстиция. – 2010. № 8.– С. 17. ↑

37. Мамишев З. Нотариальное удостоверение сделок с недвижимостью обязательно// Российская юстиция. – 2010. № 8.– С. 17. ↑

38. Гражданский кодекс РФ: федер. закон от 30 ноября 1994 г. N 51-ФЗ (часть первая)// Собрание законодательства Российской Федерации. – 1994. – № 32. – Ст. 3301. ↑