Правовое регулирование рекламной деятельности(Рекламная деятельность как объект административно-правового регулирования)

СОДЕРЖАНИЕ

Введение….………………………………………………………………………..3

1. Рекламная деятельность как объект административно-правового

регулирования……………………………………………………………………..7

2. Законодательная классификация рекламы. Общие требования

к рекламе…………………………………………………………………………11

3. Конституционно-правовая регламентация рекламной деятельности……..20

Заключение……………………………………………………………………….26

Список использованных источников и литературы…………………………...28

ВВЕДЕНИЕ

Актуальность темы исследования.

Рекламный бизнес, как и любой другой, нуждается в правовом регулировании. Рекламному бизнесу необходима защита от недобросовестной рекламы, вводящей потребителей в заблуждение, наносящей вред здоровью и имуществу граждан, вред чести, достоинству и деловой репутации юридических или физических лиц. Кроме того, в сфере рекламного бизнеса необходимо обеспечение баланса публичных и частных интересов. Все сказанное обусловливает основную цель правового регулирования рекламной деятельности.

Время развития рекламного законодательства в России - безусловно, слишком малый период для того, чтобы говорить об окончательном формировании системы правовых норм. Заметим, что за этот период уже сменилось два базовых, основополагающих закона в сфере рекламы. Это является свидетельством не только динамичности развития данной области законодательства, но и его нестабильности и недостаточной разработанности. Законодателем только лишь ищутся правильные подходы для регулирования общественных отношений, возникающих в сфере рекламной деятельности.

Россия входит в число 15 стран лидеров по объему рекламного рынка. Развитие рынка рекламы в России проходит достаточно динамично, но не всегда цивилизованно. Конечно, рекламный рост сказывается на экономических показателях страны, но нельзя не заметить рост количества нарушений, выявляемых антимонопольными органами при производстве и распространении рекламы.

К сожалению, до сих пор существует недостаточная систематизированность рекламного законодательства. Трудности в правоприменительной практике порождаются множеством пробелов и противоречий. Возникает реальная потребность в совершенствовании механизма правового регулирования рекламной деятельности, повышения эффективности государственного воздействия на сферу рекламы с целью более успешного обеспечения защиты прав и интересов государства, бизнеса, хозяйствующих субъектов и граждан в сфере оборота рекламной информации.

Именно поэтому тема правового регулирования рекламной деятельности, как мощного механизма воздействия на массового потребителя, является более чем насущной. Все вышесказанное представляется автору актуальным и значимым, и подчеркивает обоснованность выбора темы данной работы.

Проблеме правового регулирования рекламной деятельности уделяли внимание российские ученые и практики в области права: Всеволожский К. В., Мединский В. Р., Белоусова Е. Г. и др. Реклама является объектом экономистов: Глазуновой В. В., Ткаченко А. П., Серегина Т. К. и др. А также представителей психологической, социологической, педагогической наук, историков, специалистов по теории управления.

Цель данного исследования: провести комплексный анализ правового регулирования отношений, возникающих в связи с осуществлением рекламной деятельности.

В соответствии с целью были определены задачи исследования:

- дать характеристику рекламной деятельности, как объекту административно-правового регулирования;

- классифицировать рекламу в аспекте законодательства, обозначить общие требования к рекламе как к объекту правового регулирования;

- проанализировать конституционно-правовую регламентацию рекламной деятельности.

Научная новизна работы определяется тем, что в работе проводится комплексное системное исследование правового регулирования отношений, которые возникают непосредственно при осуществлении рекламной деятельности, в котором анализируется правовое понятие рекламы как одного из видов информации, определяется место норм, регулирующих отношения по созданию и распространению информации в системе права, акцентируется внимание на разноотраслевом характере регулирования этих отношений (нормами частного и публичного права).

Практическая значимость проведенного исследования заключается в том, что результаты исследования могут быть использованы при разработке специальных учебных дисциплин, посвященных регулированию рекламной деятельности, а также соответствующих разделов курсов гражданского, коммерческого права. Также работа может быть полезна практикующим юристам.

Объект исследования: общественные отношения, складывающиеся в сфере рекламной деятельности в Российской Федерации, урегулированные нормами права или требующие правового регулирования, рассмотренные в теоретическом аспекте.

Предмет исследования: доктринальные и нормативные источники в области правового воздействия на рекламную деятельность; монографическая литература, относящиеся к теме исследования; судебная практика.

Методологическая и теоретическая основы исследования: теоретико-методологическую базу исследования составили: авторские издания, учебная и научная литература отечественных авторов; научные статьи в периодических журналах ; специализированные веб-сайты.

Нормативно- правовая база исследования состоит из действующего законодательства РФ, с использованием справочно-правовой системы «Консультант Плюс» и иных справочно-правовых порталов.

Эмпирическую основу исследования составили методическая литература по исследуемой проблеме, положения законодательства, аналитические материалы в СМИ, материалы судебной практики, материалы научно-практических конференций и семинаров по проблемам общей теории российского права, теории гражданского и предпринимательского права и практики применения гражданского законодательства.

Методы исследования. Были задействованы общетеоретические методы, позволяющие накапливать и систематизировать факты и явления, объяснять их, а также выделять из них наиболее важные и второстепенные: анализ, синтез, сравнение, систематизация информации, обобщение, конкретизация, логико-догматический метод, метод переноса экономических понятий в правовую сферу.

Работа состоит из введения, трех глав, заключения, списка использованной литературы, приложений.

1. РЕКЛАМНАЯ ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ КАК ОБЪЕКТ

АДМИНИСТРАТИВНО-ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ

Реклама является непременным спутником рыночной экономики и конкурентной среды. Основным стимулом развития рекламной индустрии в России стали потребности бизнеса в эффективном информационном ресурсе для информирования потребителей^[1].

Основой рекламного рынка выступает предпринимательская деятельность, осуществляемая субъектами рекламных отношений. Под предпринимательской деятельностью на рекламном рынке понимается самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от оказания рекламных услуг. При этом отношения, возникающие в ходе осуществления предпринимательской деятельности, носят гражданско-правовой характер в силу ст. 2 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Основным нормативным правовым актом, регулирующим общественные отношения в сфере рекламы, является Федеральный закон «О рекламе» (далее - Закон о рекламе). Он регулирует отношения, складывающиеся между субъектами рекламной деятельности в процессе ее создания, распространения, потребления, осуществления государственного надзора уполномоченными органами за соблюдением субъектами законодательства о рекламе и привлечения их к ответственности в случае нарушения предписанных норм права. Однако существует достаточное количество нормативных правовых актов^[2], имеющих влияние на характер отношений, возникающих в процессе производства, распространения и размещения рекламы.

Как следствие, возникает вопрос: каким характером обладает рекламная деятельность - гражданско-правовым или административно-правовым? Конституционный Суд Российской Федерации^[3] определяет, что законодательство о рекламе относится к ведению федеральных органов государственной власти, но при этом указывается, что рекламная деятельность является объектом комплексного нормативного правового регулирования. То есть отношения в области рекламы регулируются нормами гражданского, административного, финансового и других отраслей права и по этой причине являются предметом ведения как Федерации, так и ее субъектов.

Отчасти согласимся, что рекламное законодательство неоднородно, но вместе с тем хотелось бы детализировать вопрос именно об административно-правовом регулировании рекламной деятельности.

Основной целью административно-правового регулирования рекламной деятельности является обеспечение баланса публичных и частных интересов в сфере рекламы^[4], реализация прав потребителей на получение достоверной и добросовестной рекламы, предупреждение нарушения законодательства о рекламе и пресечение фактов ненадлежащей рекламы.

Нормы управленческого характера содержатся в главе 5 Закона о рекламе, регулирующей порядок осуществления антимонопольными органами государственного надзора в сфере рекламы, и представляют собой отношения «власти - подчинения», возникающие между субъектом управления, наделенным государственно-властными полномочиями (антимонопольным органом) и объектом управления (физическим или юридическим лицом). В случае нарушения объектом управления предписанных законодательством о рекламе норм антимонопольный орган наделен правом самостоятельного воздействия на правонарушителя путем привлечения его к административной ответственности.

Например, Саратовское УФАС России в ходе осуществления государственного надзора за соблюдением законодательства о рекламе установило факты размещения рекламы стриптиз-бара, в которой слово «барсук» было написано с помощью прописных букв «Б» и «С». Факты размещения такой двусмысленной рекламы антимонопольная служба признала нарушением ч. 6 ст. 5 Закона о рекламе. Ответственность за данное правонарушение несет рекламодатель. В соответствии с ч. 1 ст. 14.3 КоАП РФ Саратовское УФАС России назначило рекламодателю за указанное правонарушение два административных штрафа в общей сложности в размере 200 тыс. руб.

Не согласившись с вынесенными постановлениями, рекламодатель обжаловал их в Арбитражный суд Саратовской области. Однако Арбитражный суд Саратовской области отказал истцу в признании незаконными и отмене постановлений Саратовского УФАС России о наложении штрафов за нарушение законодательства о рекламе^[5].

Таким образом, несмотря на содержание в рекламном законодательстве различных отраслей права, в Законе о рекламе преобладает административно-правовой механизм регулирования рекламной деятельности, и отношения, возникающие в процессе производства, размещения и распространения рекламы, являются административно-правовыми по следующим основаниям:

- одной из сторон отношений, возникающих в процессе производства, распространения и размещения рекламы, выступает орган государственной власти - ФАС России и ее территориальные управления, осуществляющие надзорную деятельность и реализующие свои властные полномочия в соответствии со своей компетенцией, о чем свидетельствует глава 5 Закона о рекламе;

- эти отношения возникают против воли одной из сторон, поскольку нарушение физическими или юридическими лицами законодательства о рекламе влечет за собой ответственность виновных лиц в соответствии с законодательством Российской Федерации об административных правонарушениях;

- антимонопольный орган наделен правом привлечения виновных лиц к административной ответственности путем возбуждения и рассмотрения дел об административных правонарушениях. Основанием для совершения указанных действий является установление антимонопольным органом факта совершения конкретного правонарушения ^[6].

Следовательно, вышеперечисленные положения свидетельствуют о том, что рекламную деятельность можно рассматривать как объект административно-правового регулирования.

ЗАКОНОДАТЕЛЬНАЯ КЛАССИФИКАЦИЯ РЕКЛАМЫ.

ОБЩИЕ ТРЕБОВАНИЯ К РЕКЛАМЕ

Определение рекламы содержится в Федеральном законе от 13 марта 2006 г. № 38-ФЗ «О рекламе»^[7], который определяет рекламу как информацию, распространенную любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованную неопределенному кругу лиц и направленную на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

В этой связи считаем целесообразным обратиться к определению понятия «информация», приведенному в Федеральном законе от 27 июля 2006 г. № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации»^[8]. Информация, согласно данному закону, представляет собой сведения (сообщения, данные) независимо от формы их представления. Под распространением же информации понимаются действия, направленные на получение информации неопределенным кругом лиц или передачу информации неопределенному кругу лиц.

Реклама и информация, являясь близкими понятиями, имеют и существенные различия. В частности:

- реклама и информация различаются по направленности воздействия: информация - возможно определенный круг лиц; реклама - неопределенный круг лиц. Учитывая, что информация имеет технически ограниченные возможности распространения (ограниченные тиражи, зоны вещания, таргетирование при рекламе в сети Интернет и т.п.), то под неопределенным кругом лиц нужно понимать лишь тех, которые не могут быть заранее определены в качестве конкретно-персонифицированных получателей информации;

- реклама и информация различаются по области или цели распространения: как правило, реклама - имущественный оборот и информация - любая область.

Фактически, по отношению к понятию «реклама» понятие «информация» является более широким. А это, в свою очередь, означает, что рекламное законодательство - это составная часть законодательного регулирования информационных отношений. Кроме того, Высший Арбитражный Суд РФ определяет, что как реклама товара должно рассматриваться размещение отдельных сведений, явно вызывающих у потребителя ассоциацию с определенным товаром, имеющее своей целью привлечь внимание к объекту рекламирования, т.к. для привлечения внимания и поддержания интереса к товару в названных случаях достаточно изображения части сведений о товаре (в том числе товарного знака)^[9],что необходимо учитывать судам при анализе информации на предмет наличия в ней признаков рекламы.

Являясь частным случаем информации (информации с квалифицирующими признаками), реклама представляет собой объект гражданских прав -услугу, и, соответственно регламентируется гл.39 Гражданского кодекса РФ «Возмездное оказание услуг», правила которой применяются к договорам оказания информационных услуг ( о чем прямо указано в п. 2 ст. 779 ГК РФ).

Конечно, необходимо отметить, что законодательством допускается возможность размещения рекламы безвозмездно, как, например, в случае рекламирования деятельности некоммерческой организации. Такую рекламу следует рассматривать как разновидность благотворительной деятельности^[10].

Целесообразно отметить, что при определении понятия «реклама», в том числе социальная и спонсорская, отсутствует указание на распространение информации на возмездной «основе», что, на первый взгляд, не соответствует базовым постулатам возмездности оказания услуг, а также самому определению предпринимательской деятельности, одной из основных характеристик которой является извлечение прибыли. Однако, отсутствие в законодательстве прямого указания на возмездный характер отношений между рекламодателем - рекламопроизводителем - рекламораспространителем не является каким-либо препятствием для возникновения между ними договорных отношений с указанной выше гражданско-правовой классификацией - «Возмездное оказание услуг».

Таким образом, реклама - это действия или деятельность по распространению определенного вида информации, с момента распространения которой можно говорить о факте возмездного оказания услуг.

При этом, в ст. 2 Закона о рекламе прямо указано, что определение области или цели распространения имеет принципиальное значение. Закон о рекламе не распространяется на ряд пограничных ситуаций, схожих с рекламой, но отнесенных законодательством к «безусловному» распространению информации, не связанному, как правило, с имущественным оборотом.

В этих случаях целью является выполнение требований, установленных федеральными законами, с исключением применения Закона о рекламе.

Приведем пример. Реорганизуемое юридическое лицо, в соответствии со ст. 60 ГК РФ, два раза периодичностью один раз в месяц помещает в «уполномоченных» средствах массовой информации уведомление о своей реорганизации. Согласно ст. 10 Закона РФ от 7 февраля 1992 г. № 2300-I «О защите прав потребителей»^[11] изготовителю (исполнителю, продавцу) вменяется в обязанность своевременное предоставление потребителю необходимую и достоверную информацию о товарах (работах, услугах). К такой информации относятся, в частности, сведения об основных потребительских свойствах товаров (работ, услуг), цена в рублях и условия приобретения, гарантийный срок, если он установлен, правила и условия эффективного и безопасного использования.

Под областью распространения информации для ее отличия от рекламы следует считать, по нашему мнению, ответ на двуединый вопрос - какая информация и где распространяется.

Федеральный закон «О рекламе» отвечает на этот вопрос следующим образом - «упоминания о товаре, средствах его индивидуализации, об изготовителе или о продавце товара, которые органично интегрированы в произведения науки, литературы или искусства и сами по себе не являются сведениями рекламного характера», а также - политическая реклама, в том числе предвыборная агитация и агитация по вопросам референдума без дальнейшей детализации, что представляется обоснованным.

Политическая реклама, в том числе предвыборная агитация и агитация по вопросам референдума регламентируются Федеральным законом от 12 июня 2002 г. № 67-ФЗ «Об основных гарантиях избирательных прав и права на участие в референдуме граждан Российской Федерации»^[12], согласно ст. 44 которого информационное обеспечение выборов и референдумов включает информирование избирателей, участников референдума, предвыборную агитацию и агитацию по вопросам референдума.

Если исходить из критерия информационной направленности, с учетом особых объектов рекламирования понятия «реклама» и «политическая реклама» сходны. Объектом рекламирования политической рекламы являются: наименование партии, предвыборная платформа, выборы^[13], а также активность граждан, их групп, общественных объединений, направленная на побуждение к проведению референдума или отказу от него, голосованию на референдуме или проявлению пассивности, даче положительного или отрицательного ответа на вопрос референдума.

По общим правилам в законе о рекламе регулируется спонсорская реклама. Распространяется спонсорская реклама на условии обязательного упоминания в ней об определенном лице как о спонсоре (лице, предоставившем средства либо обеспечившем предоставление средств для организации и (или) проведения мероприятия, создания и (или) трансляции теле- или радиопередачи либо создания и (или) использования иного результата творческой деятельности).

То, что спонсор определяется как лицо, предоставившее средства (без уточнения - денежные), позволяет спонсору предоставить любое имущество или имеющий имущественно-стоимостное выражение овеществленный результат, включая денежные средства, результаты интеллектуальной деятельности, выполнение работ, оказание услуг»^[14].

Законодательство не регламентирует ответ на вопросы - какие мероприятия и создание каких творческих произведений можно спонсировать, а соответственно, нуждается в корректировке и (или) уточнении. Нужно отметить, что в социальной рекламе цель ее распространения - достижение общественно полезных целей, является одним из определяющих признаков.

При обеспечении или предоставлении спонсором средств к договору между спонсором и распространителем рекламы применяются общие положения об обязательствах и договорах. Обоснование этому дает Высший Арбитражный Суд РФ. Поскольку правоотношения между сторонами упомянутого договора имеют свою специфику, исполнение, предоставленное лицом после получения исполнения от контрагента, квалифицируется как встречное. А значит, попадает под регламент ст. 328 ГК РФ. Если наименование спонсора искажено существенно, то оно рассматривается как ненадлежащее выполнение распространителем рекламы своих обязательств и влечет соответствующие гражданско-правовые последствия. Существенным искажением считается неправильное указание организационно-правовой формы спонсора - юридического лица - если оно не позволяет потребителю рекламы достоверно идентифицировать лицо, выступающее спонсором^[15].

Учитывая изложенное, автору не представляется возможным согласиться с тем, что законодательство не чинит препятствий тому, чтобы оказывать спонсорскую помощь на безвозмездной основе. Важно, чтобы средства предоставлялись на проведение мероприятий, указанных в п. 9 ст. 3 Закона «О рекламе»^[16].Отметим, что данный закон регулирует отношения в предпринимательской (это самое главное) сфере, т.е.в сфере, направленной на извлечение прибыли.

Социальная реклама регулируется нормами Закона о рекламе по специальным правилам, т.е. определяется как информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на достижение благотворительных и иных общественно полезных целей, а также обеспечение интересов государства. При этом социальная реклама принципиально отличается от пропаганды, которая имеет целью изменить ценности, взгляды, убеждения реципиента, т.е. она более идеологична, а значит, поляризована и конфликтна.

Таким образом, главный характеризующий признак социальной рекламы заключается в указанной направленности, которую обобщенно можно охарактеризовать общественно значимой, что и отличает ее от иной распространяемой информации, особо отметим - преследующей коммерческие цели, возможно, в ряде случаев - и общественно значимой.

Представляется, что социальная реклама, как и политическая реклама, с формально-правовой позиции рекламой не является. В действительности политическая реклама «изъята» из сферы регулирования Закона о рекламе под регламентацию норм иного федерального закона, а нормы, регламентирующие социальную рекламу, включены в указанный Федеральный закон. Однако, нормы включены с такими оговорками, которые позволяют согласиться с мнением Федеральной антимонопольной службы^[17] и констатировать, что социальная реклама не является разновидностью рекламы и на нее не распространяются нормы Федерального закона, устанавливающие требования к рекламе.

Согласно ч. 4 ст. 10 Закона о рекламе, в социальной рекламе не допускается упоминание о конкретных марках (моделях, артикулах) товаров, товарных знаках, знаках обслуживания и об иных средствах их индивидуализации, о физических лицах и юридических лицах, за исключением предусмотренных ч. 5 указанной статьи случаев.

Таким образом, в социальной рекламе не допускается упоминание о конкретном объекте рекламирования в том понятии, которое закреплено в ст. 3: товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым, что принципиально в рассматриваемом контексте, направлена реклама.

Отсутствие запрета на социальную рекламу таких мероприятий, как спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, представляется обоснованным, поскольку цели таких мероприятий могут быть не только коммерческими, но в первую очередь направлены на достижение социальных результатов, благотворительных и иных общественно полезных целей, что совпадает с целью социальной рекламы.

Соответственно, представляется возможным констатировать, что законодательно реклама классифицируется на:

- рекламу, направленную на продвижение объекта рекламирования на рынке, т.е. рекламу в сфере предпринимательской деятельности,

- социальную рекламу, направленную на достижение благотворительных и иных общественно полезных целей, а также обеспечение интересов государства, которые подлежат регулированию нормами Закона о рекламе;

- политическую рекламу, которая регламентируется ФЗ от 12 июня 2002 г. № 67-ФЗ «Об основных гарантиях избирательных прав и права на участие в референдуме граждан Российской Федерации» и ФКЗ от 28 июня 2004 г. № 5-ФКЗ «О референдуме Российской Федерации».

Таким образом, рассматривая требования, законодательно предъявляемые к рекламе, представляется возможным согласиться с предложенной классификацией^[18]:

1. Общие требования к рекламе.

2. Специальные требования к рекламе. Специальные требования к рекламе, в свою очередь, можно разделить на:

- требования к отдельным способам распространения рекламы;

- требования к рекламе отдельных видов товаров.

Общие требования к рекламе установлены ст. 5 Закона о рекламе. При этом требования, установленные в целях защиты несовершеннолетних в рекламе (ст. 6 Закона о рекламе), логично отнести к общим требованиям к рекламе, так как указанные требования распространяются на любое рекламное сообщение, независимо от способа распространения и объекта рекламирования. Следует отметить, что общие требования к рекламе могут содержаться и в иных федеральных законах, например, в Федеральном законе от 1 июня 2005 г. № 53-ФЗ «О государственном языке Российской Федерации»^[19] русский язык, как государственный язык Российской Федерации, подлежит обязательному использованию в рекламе (ст. 3).

Не допускается использование слов и выражений, не соответствующих нормам современного русского литературного языка. Исключение - иностранные слова, не имеющие аналогов (ст. 1). Соответственно, в рекламе, так называемых рекламных слоганах использование языковой игры и окказионализмов является недопустимым ^[20].

Необходимо обратить внимание на специальные требования к отдельным, способам распространения рекламы, которые основаны на специфике деятельности наиболее массовых распространителей рекламной информации - это телепередачи и телепрограммы, радиопередачи и радиопрограммы, периодические печатные издания и пр. (ст. 14 - 20 Закона о рекламе).

Такие специальные требования являются, по существу, запретами и (или) ограничениями, применяемыми при соответствующем способе распространения рекламы. В частности, при совмещении рекламы с телепрограммой способом «бегущей строки» или иным способом ее наложения на кадр транслируемой телепрограммы реклама не должна занимать более чем семь процентов площади кадра, а общая продолжительность распространяемой в телепрограмме рекламы (в том числе такой рекламы, как телемагазины), прерывания телепрограммы рекламой (в том числе спонсорской рекламой) и совмещения рекламы с телепрограммой способом «бегущей строки» или иным способом ее наложения на кадр телепрограммы не может превышать пятнадцать процентов времени вещания в течение часа.

Размещение текста рекламы в периодических печатных изданиях должно сопровождаться пометкой «реклама» или пометкой «на правах рекламы», а объем рекламы должен составлять не более чем сорок процентов объема одного номера издания.

Следует отметить, что подобные ограничения, в том числе по объему вещания или издания не распространяются на теле-, радиопрограммы, средства массовой информации, которые зарегистрированы в качестве специализирующихся на сообщениях и материалах рекламного характера.

Специальные же требования к рекламе отдельных видов товаров четко и подробно указаны в Законе о рекламе применительно к конкретному товару как объекту рекламирования.

КОНСТИТУЦИОННО-ПРАВОВАЯ РЕГЛАМЕНТАЦИЯ

РЕКЛАМНОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

Непосредственное отношение к рекламе, как особому виду информации, имеет принцип свободы информации (свободы выражения мнения, мыслей, идей, убеждений, свободы слова), закрепленный в ст. 29 Конституции Российской Федерации. Фактически, в ней идет речь о нескольких взаимосвязанных свободах: свободе выражения своего мнения, мыслей, идей, убеждений, свободе слова, свободе информации. Свобода информации выступает здесь как одна из форм выражения свободы слова, мысли, мнения, идей, убеждений.

Но не надо забывать о ч. 3 ст. 55 Конституции РФ, гласящей, что права и свободы человека и гражданина могут быть ограничены федеральным законом только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства. Данная норма должна непосредственно стать ключевой в определении конституционности ограничений, налагаемых на рекламу.

Довольно часто потребители рекламы не учитывают, а, порой, и не осознают разнопланового вреда, который причиняет ненадлежащая реклама. Именно поэтому данный вред не становится предметом юридической претензии. Чтобы повысить уровень гарантий защиты прав потребителей рекламы и эффективно противодействовать нарушениям рекламного законодательства, требуется установить адекватный системный правовой механизм фиксации, оценки и возмещения в полном объеме физического, имущественного, морального вреда, причиненного ненадлежащей рекламой. Реализация конституционного права граждан на возмещение причиненного им вреда, как неод-нократно указывал Конституционный Суд Российской Федерации^[21], не может быть приостановлена из-за отсутствия подобного законодательного механизма.

При неуклонно растущих объемах рекламного рынка неизбежен рост правонарушений в этой финансово-емкой, устойчивой к кризисным явлениям отрасли. Остановив поступательное движение в пиковом для экономического кризиса 2009 г., рекламный рынок уже через год стал показывать четкую тенденцию к возврату утраченных позиций.

Спектр рекламных правонарушений, попирающих права граждан на получение надлежащей рекламной информации, довольно широк. В процессе рекламной деятельности осуществляются различные виды ненадлежащей рекламы и традиционно отражаются в отечественном рекламном законодательстве. Так, в Законе «О рекламе» 1995 г. были названы такие виды ненадлежащей рекламы: недобросовестная (ст. 6), недостоверная (ст. 7), неэтичная (ст. 8), заведомо ложная (ст. 9), скрытая (ст. 10). В Законе «О рекламе» 2006 г. наличествуют нормы, посвященные правонарушениям - недобросовестной, недостоверной, скрытой рекламе, рекламе с нарушением этических требований. Они включены в ст. 5 первой главы этого нормативного правового акта. Следует отметить, что выделить и классифицировать виды ненадлежащей рекламы в данном нормативном правовом акте представляется весьма сложным, так как в тексте они даны через перечисление признаков.

Требования к рекламе находят отражение не только в национальном законодательстве Российской Федерации, но и в международных правовых актах. Конституция в ч. 4 ст. 15 впервые в истории развития России определила: «Общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются составной частью ее правовой системы. Если международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора»^[22].

Ни одна из норм международного права не должна противоречить Конституции, поскольку в иерархии всех правовых актов, в том числе и международно-правовых, Конституция занимает высшее место^[23]. Это есть следствие того, что Конституция Российской Федерации имеет высшую юридическую силу, прямое действие и применяется на всей территории Российской Федерации (ч.1 ст.15), а принимаемые в Российской Федерации законы и иные правовые акты не должны ей противоречить.

Нормы международного права вводятся в правовую систему Российской Федерации согласительно, путем выражения согласия на их обязательность для Российской Федерации. И высшей формой такого согласия является федеральный закон. Следовательно, юридическая сила норм международного права должна приравниваться к актам этого иерархического уровня с учетом внутривидового приоритета^[24].

И российский законодатель, и российский правоприменитель теперь должны исходить из того, что общепризнанные принципы и нормы международного права должны непосредственно применяться во внутригосударственной сфере, восполняя пробелы в законодательстве (в том числе, и рекламном). Международные договоры должны непосредственно применяться во внутригосударственной сфере вместо противоречащих им норм отечественного права, выполняя функцию восполнения пробелов в законодательстве^[25].

Статья 32 Закона «О рекламе» 1995 г.^[26] воспроизводила вышеприведенное положение, закрепленное в ч. 4 ст. 15 Конституции РФ. В новом Законе «О рекламе» 2006 г. подобной статьи нет. Автором высказывается предположение о том, что отмеченное выше положение Конституции законодатель счел достаточным правовым основанием, или же просто не уделил нужного внимания международно-правовой составляющей законодательства о рекламе.

Рекламная деятельность - это объект комплексного нормативного правового регулирования. Вопросы, выходящие за рамки гражданско-правовых отношений, не относящиеся к основам единого рынка, не являющиеся предметом ведения Российской Федерации, субъекты Федерации могут регулировать в рамках, определенных Конституцией России. Органы местного самоуправления, например, имеют право самостоятельно решать вопросы, связанные с особенностями распространения наружной рекламы, так как они затрагивают правомочия пользования, владения и распоряжения муниципальной собственностью^[27].

Опираясь на решение Конституционного Суда, субъекты Федерации довольно активно включились в нормотворческую деятельность. Расширение правовой регламентации наружной рекламы обусловилось ростом количества наружной рекламы в крупных городах России. Со временем стали вновь возникать спорные ситуации вокруг права субъектов Федерации осуществлять правовое регулирование наружной рекламы.

В этой связи интересна позиция Верховного Суда РФ в этом вопросе. 14 января 2009 г. судебной коллегией по гражданским делам Верховного Суда РФ была признана недействующей ст. 8.6 Кодекса г. Москвы об административных правонарушениях, предусматривающая ответственность за установку объектов наружной рекламы и информации без оформления разрешительной документации и проведения технической экспертизы^[28].

Судебной коллегией был сделан вывод о недопустимости нормотворческой деятельности субъектов Федерации в этой сфере. Данный вывод судебная коллегия сделала, сославшись на Постановление Конституционного Суда РФ, которое признало отношения в сфере рекламы гражданско-правовыми^[29]. Логика данного решения такова. Субъект Российской Федерации не может осуществлять собственное правовое регулирование в этой сфере, поскольку законодательство о рекламе, регулирующее гражданско-правовые отношения в сфере рекламной деятельности, не может находиться ни в совместном ведении Российской Федерации и ее субъектов, ни в ведении субъектов Российской Федерации. Одновременно в том же Постановлении утверждалось, что рекламная деятельность является объектом комплексного нормативного правового регулирования. Все это непременно в перспективе непременно вызовет критические замечания и споры.

То, что ст. 3 Закона о рекламе от 18 июля 1995 г. и ст. 4 Закона о рекламе от 13 марта 2006 г.тождественны по содержанию, свидетельствует о том, что позиция законодателя в вопросе разграничения полномочий неизменна. Отсюда вывод: противостояние федеральной и региональной властей в области законодательства о рекламе не завершено, вопрос о разграничении полномочий центра и субъектов в Конституции РФ остается неизменным.

При этом 14 мая 2013 г. опубликован Федеральный закон Российской Федерации от 7 мая 2013 г. № 98-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «О рекламе» и отдельные законодательные акты Российской Федерации», принятый Государственной Думой 26 апреля 2013 г. и одобренный Советом Федерации 27 апреля 2013 г. Статья 1 этого нормативного правового акта вводит новое положение в ч. 5 ст. 19 ФЗ «О рекламе» следующего содержания: «Субъекты Российской Федерации устанавливают предельные сроки, на которые могут заключаться договоры на установку и эксплуатацию рекламных конструкций, в зависимости от типов и видов рекламных конструкций и применяемых технологий демонстрации рекламы, но не менее чем на пять лет и не более чем на десять лет...». Таким образом, узаконивается право субъектов Федерации заниматься нормотворчеством в сфере регламентации рекламной деятельности.

Подводя итог сказанному, можно констатировать, что конституционная регламентация рекламной деятельности основывается на подходе к рекламе как к особому виду информации, изобилует проблемами, свойственными правовому регулированию всех новых, бурно растущих отраслей экономики.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Работа с научной и учебной литературой отечественных авторов по указанной выше проблеме, анализ действующего законодательства РФ, нормативных актов и положений, методических пособий, публикаций в СМИ, материалов судебной практики позволили сделать следующие обобщения и выводы:

Определять рекламу следует как информацию, которая призвана побуждать неопределенный круг лиц к вступлению в правоотношения в целях извлечения субъектом предпринимательской деятельности прибыли. Отличить рекламу от иных видов информации позволяет ее целевое предназначение.

Баланс интересов государства и бизнеса, поддержки и развития рынка рекламных услуг, защиты общественной безопасности, физического и нравственного здоровья граждан как потребителей рекламы обусловливается необходимостью обеспечения баланса интересов государства и бизнеса.

Рекламная деятельность является объектом комплексного правового регулирования. Рекламное законодательство включает в себя нормы различных отраслей права: конституционного, гражданского, административного, информационного, налогового.

Отношения, возникающие в связи с осуществлением рекламной деятельности регулируются нормами как частного, так и публичного права.

Закон о рекламе не содержит понятий «контрреклама», «неэтичная реклама», «заведомо ложная реклама», вместе с тем отчасти воспроизводя их содержание соответственно в ст. 38, ч 6 ст. 5, ч. 7 ст. 5. Данный подход законодателя не согласуется с положениями Международного кодекса рекламной практики Международной торговой палаты (1973 г.) и Соглашения о сотрудничестве государств - участников СНГ в сфере регулирования рекламной деятельности, где такие понятия раскрываются.

В связи с тем, что в законе о рекламе отсутствует систематизация прав и обязанностей субъектов рекламной деятельности, существует некая нечеткость правового регулирования рекламной деятельности.

Если Закон о рекламе 1995 г. базировался на положениях международных актов и воспринимал их структуру, то в действующем Законе о рекламе не содержится каких-либо упоминаний о международных актах и обычаях в сфере рекламы, что нельзя признать обоснованным.

Конституционная регламентация рекламной деятельности, основываясь на подходе к рекламе как к особому виду информации, переполнена проблемами, свойственными правовому регулированию всех новых, бурно растущих отраслей экономики.

Таким образом, автору представляется, что на основании вышесказанного, можно считать проблему исследования решенной, а цель работы - достигнутой.

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ И

ЛИТЕРАТУРЫ

1. Конституция Российской Федерации от 25 декабря 1993 года, (принята всенародным голосованием 12.12.1993) (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 № 6-ФКЗ, от 30.12.2008 № 7-ФКЗ, от 05.02.2014 № 2-ФКЗ, от 21.07.2014 № 11-ФКЗ)/Российская газета, Федеральный выпуск №4831 (0) от 21.01.2009// СПС «Консультант Плюс».

2. Гражданский кодекс Российской Федерации (ГК РФ), Принят Государственной Думой 21 октября 1994 года (с изменениями на 28 декабря 2016 года)/ СЗ РФ № 32, 1994 г. Ст. 3301// СПС «Консультант Плюс».

3. «Об основных гарантиях избирательных прав и права на участие в референдуме граждан Российской Федерации»: Федеральный закон от 12 июня 2002 г. № 67-ФЗ// СЗ РФ. 2002. № 24. Ст. 2253.

4. «О государственном языке Российской Федерации»: Федеральный закон от 1 июня 2005 г. № 53-ФЗ// СЗ РФ. 2005. № 23. Ст. 2199.

5. «О рекламе»: Федеральный закон от 18.07.1995г. № 108-ФЗ// СЗ РФ. 1995. № 30. Ст. 2864 (утратил силу).

6. «О рекламе»: Федеральный закон от 13 марта 2006 г. № 38-ФЗ// СЗ РФ. 2006. № 12. Ст. 1232.

7. «Об информации, информационных технологиях и о защите информации»: Федеральный закон от 27 июля 2006 г. № 149-ФЗ// СЗ РФ. 2006. № 31 (ч. 1). Ст. 3448

8. «О внесении изменений в Федеральный закон «О рекламе» и отдельные законодательные акты Российской Федерации»: Федеральный закон Российской Федерации от 7 мая 2013 г. № 98-ФЗ// СПС «Консультант Плюс».

9. «Об охране здоровья граждан от воздействия окружающего табачного дыма и последствий потребления табака»: Федеральный закон от 23 февраля 2013 г. № 15-ФЗ // СЗ РФ. 2013. № 8.

10. «О защите прав потребителей»: Закон РФ от 7 февраля 1992 г. № 2300-I // Ведомости Съезда народных депутатов Российской Федерации и Верховного Совета Российской Федерации. 1992. № 15. Ст. 766; СЗ РФ. 2008. № 30 (ч. II). Ст. 3616.

11. Указ Президента Российской Федерации от 17 февраля 1995 г. № 161 «О гарантиях права граждан на охрану здоровья при распространении рекламы» // Российская газета. 1995. 22 мая.

12. Постановление Конституционного Суда Российской Федерации от 4 марта 1997 г. № 4-П «По делу о проверке конституционности статьи 3 Федерального закона от 18 июля 1995 года «О рекламе» // СЗ РФ. 1997. № 11.

13. Постановление Конституционного Суда Российской Федерации от 2 марта 2010 г. № 5-П «По делу о проверке конституционности положений статьи 242 (1) Бюджетного кодекса Российской Федерации в связи с жалобой Уполномоченного по правам человека в Российской Федерации» // Российская газета. 2010. 12 марта.

14. Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 8 октября 2012 г. № 58 «О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона «О рекламе» // Вестник ВАС РФ. 2012. № 12.

15. Соглашение о сотрудничестве государств - участников СНГ в сфере регулирования рекламной деятельности (заключено в г. Москве 19 февраля 2003 г.) // СПС «Консультант Плюс».

16. Определение Судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда РФ от 14 января 2009 г № 5-ГО8-105 «Статья 8.6 Кодекса города Москвы об административных правонарушениях, предусматривающая ответственность за установку объектов наружной рекламы и информации без оформления разрешительной документации и проведения технической экспертизы, признана недействительной с 14 января 2009 года» // Бюллетень Верховного Суда РФ. 2009. № 6.

17. Письмо Федеральной антимонопольной службы от 11 сентября 2012 г. № АК/29576 и от 16 апреля 2013 г. № АК/14957/13 // ИПС «Гарант» (официально не опубликован).

18. Решение Арбитражного суда Саратовской области от 22 января 2015 г. по делу А57-10476/2014. [Электронный ресурс], Режим доступа: http://www.saratov.arbitr.ru.

19. Постановление Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 28 мая 2009 г. № А5515547/2008// СПС «Консультант Плюс».

20. Баранова М.В. К вопросу о правовой регламентации политической рекламы в России // Реклама и право. 2007. № 2.- С. 18 - 22.

21. Грибок Н.Н. Деятельность государственных, общественных организаций и бизнеса по развитию рекламной индустрии в России (1991 - 2006 гг.): автореф. дис. ... канд. ист. наук. - М., 2011.- 24 с.

22. Дзгоева Б.О. Соотношение частных и публичных интересов в правовом регулировании рекламы: монография. - М.: Проспект, 2009.-128 с.

23. Международный кодекс рекламной практики (принят на 47-й сессии Исполнительного совета Международной торговой палаты) // Закон. 1996. № 12;

24. Мелешников А.В. Оговорки и отсылки международного права и российского законодательства // Проблемы юридической техники: Сб. ст. / Под ред. В.М. Баранова.- Н. Новгород, 2000.- С. 425 - 440.

25. Паршуков А.В. Понятийный аппарат нового Закона о рекламе // Реклама и право. 2006. № 2.- С. 27 - 30.

26. Страунинг Э.Л. Правовые признаки рекламы // Закон. 2006. № 12.

27. Толстик В.А. Иерархия российского и международного права.- М., 2001. - 126 с.

28. Толстик В.А. Иерархия источников российского права: Монография.- Н. Новгород, 2002.-216 с.

29. Черевадская О.Е. Спонсорство и благотворительность: особенности налогообложения // Российский налоговый курьер. 2012. № 1 - 2.

30. Чубукова И.В. Административно-правовое регулирование рекламной деятельности: автореф. дис… к. ю. н.- М., 2009. -26 с.

31. Российская газета: Официальный сайт;[Электронный ресурс], Режим доступа: https://rg.ru/.

32.Справочно-правовая система «Консультант Плюс»: официальный сайт;[Электронный ресурс], Режим доступа: http://www.consultant.ru/.

.

1. См. Грибок Н.Н. Деятельность государственных, общественных организаций и бизнеса по развитию рекламной индустрии в России (1991 - 2006 гг.): автореф. дис. ... канд. ист. наук. - М., 2011. - С. 3. ↑

2. См..: Международный кодекс рекламной практики (принят на 47-й сессии Исполнительного совета Международной торговой палаты) // Закон. 1996. № 12; Указ Президента Российской Федерации от 17 февраля 1995 г. № 161 «О гарантиях права граждан на охрану здоровья при распространении рекламы» // Российская газета. 1995. 22 мая; Соглашение о сотрудничестве государств - участников СНГ в сфере регулирования рекламной деятельности (заключено в г. Москве 19 февраля 2003 г.) // СПС «Консультант Плюс». «Охране здоровья граждан от воздействия окружающего табачного дыма и последствий потребления табака»: Федеральный закон от 23 февраля 2013 г. № 15-ФЗ // СЗ РФ. 2013. № 8. ↑

3. Постановление Конституционного Суда Российской Федерации от 4 марта 1997 г. № 4-П «По делу о проверке конституционности статьи 3 Федерального закона от 18 июля 1995 года "О рекламе» // СЗ РФ. 1997. № 11. ↑

4. См. Чубукова И.В. Административно-правовое регулирование рекламной деятельности: автореф. дис. ... к. ю. н.- М., 2009. -26 с. ↑

5. Решение Арбитражного суда Саратовской области от 22 января 2015 г. по делу « А57-10476/2014. URL: http://www.saratov.arbitr.ru (дата обращения: 22.01.2017). ↑

6. Напр.: п. 7 ч. 2 ст. 33 Закона о рекламе предусматривает право антимонопольного органа применять меры ответственности в соответствии с законодательством Российской Федерации об административных правонарушениях, в т.ч. за неисполнение требований по представлению информации в антимонопольный орган (ч. 2 ст. 34), неисполнение предписаний антимонопольного органа, выданных на основании настоящего Закона о рекламе (ч. 8 ст. 36), нарушение рекламодателями, рекламопроизводителями, рекламораспространителями законодательства Российской Федерации о рекламе (ч. 4 ст. 38). ↑

7. СЗ РФ. 2006. № 12. Ст. 1232. ↑

8. СЗ РФ. 2006. № 31 (ч. 1). Ст. 3448. ↑

9. П. 2 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 8 октября 2012 г. № 58 «О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона «О рекламе» // Вестник ВАС РФ. 2012. № 12. ↑

10. См. Страунинг Э.Л. Правовые признаки рекламы // Закон. 2006. № 12. - С. 101. ↑

11. Ведомости Съезда народных депутатов Российской Федерации и Верховного Совета Российской Федерации. 1992. № 15. Ст. 766; СЗ РФ. 2008. № 30 (ч. II). Ст. 3616. ↑

12. СЗ РФ. 2002. № 24. Ст. 2253. ↑

13. См. Баранова М.В. К вопросу о правовой регламентации политической рекламы в России // Реклама и право. 2007. № 2.- С. 18 - 22. ↑

14. См. Паршуков А.В. Понятийный аппарат нового Закона о рекламе // Реклама и право. 2006. № 2.- С. 27 - 30. ↑

15. П. 3 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 8 октября 2012 г. № 58 «О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона «О рекламе». ↑

16. См. Черевадская О.Е. Спонсорство и благотворительность: особенности налогообложения // Российский налоговый курьер. 2012. № 1 - 2. ↑

17. Письмо Федеральной антимонопольной службы от 11 сентября 2012 г. № АК/29576 и от 16 апреля 2013 г. № АК/14957/13 // ИПС «Гарант» (официально не опубликован). ↑

18. См. Дзгоева Б.О. Соотношение частных и публичных интересов в правовом регулировании рекламы: монография. - М.: Проспект, 2009.- С. 47. ↑

19. СЗ РФ. 2005. № 23. Ст. 2199. ↑

20. Постановление Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 28 мая 2009 г. № А5515547/2008. ↑

21. Постановление Конституционного Суда Российской Федерации от 2 марта 2010 г. № 5-П «По делу о проверке конституционности положений статьи 242 (1) Бюджетного кодекса Российской Федерации в связи с жалобой Уполномоченного по правам человека в Российской Федерации» // Российская газета. 2010. 12 марта. ↑

22. Российская газета. 2009. 21 января. ↑

23. См.: Толстик В.А. Иерархия российского и международного права.- М., 2001. - С. 102 - 103; Толстик В.А. Иерархия источников российского права: Монография.- Н. Новгород, 2002. ↑

24. См.: Толстик В.А. Иерархия российского и международного права. - С. 104. ↑

25. См.: Мелешников А.В. Оговорки и отсылки международного права и российского законодательства // Проблемы юридической техники: Сб. ст. / Под ред. В.М. Баранова.- Н. Новгород, 2000.- С. 425 - 440. ↑

26. СЗ РФ. 1995. № 30. Ст. 2864. ↑

27. Постановление Конституционного Суда РФ от 4 марта 1997 г. «По делу о проверке конституционности статьи 3 Федерального закона от 18 июля 1995 года «О рекламе» // СЗ РФ. 1997. № 11. Ст. 1372. ↑

28. См.: Определение Судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда РФ от 14 января 2009 г № 5-ГО8-105 «Статья 8.6 Кодекса города Москвы об административных правонарушениях, предусматривающая ответственность за установку объектов наружной рекламы и информации без оформления разрешительной документации и проведения технической экспертизы, признана недействительной с 14 января 2009 года» // Бюллетень Верховного Суда РФ. 2009. N 6. ↑

29. Постановление Конституционного Суда РФ от 4 марта 1997 г. «По делу о проверке конституционности статьи 3 Федерального закона от 18 июля 1995 года «О рекламе»// СПС «Консультант Плюс» ↑