Преподаватель который помогает студентам и школьникам в учёбе.

Правовое регулирование рекламной деятельности(Общая характеристика рекламы как особой формы доведения информации о товарах, работах и услугах)

Содержание:

ВВЕДЕНИЕ

В российском государстве в последнее десятилетие XX в. происходили коренные экономические преобразования, давшие мощный толчок развитию российской рыночной экономики. Вместе с формированием свободного рынка, характеризующегося появившейся конкуренцией, интенсивно начали развиваться и потребительские отношения. Это, в свою очередь, привело к появлению такого необходимого «двигателя» указанных отношений, как реклама. Сейчас потребительский рынок в Российской Федерации активно функционирует. «Двигателем» торговли выступает именно реклама как информация, которая направлена на потребителя товаров (работ и услуг), выступая одним из основных (и важнейших) источников информации о товаре (работе и услуге). Вместе с тем, именно рекламная информация часто лежит в основе нарушений прав потребителей.

В современном правовом государстве, коим является и Россия, защита прав потребителей становится его обязанностью. На сегодняшний день, с законодательной точки зрения, защита прав защиты прав потребителей на рынке товаров (работ и услуг) имеет вполне достаточную разработку и законодательное закрепление.

Вместе с тем, разнообразие литературы, где рассматриваются вопросы рекламы, зачастую не анализируют правовые аспекты соотношения защиты прав потребителя и рекламной деятельности. Принятию нормативных правовых актов, регулирующих вопросы рекламы, не предшествовала необходимая теоретическая разработка. Это повлекло появление некоторых пробелов в законодательстве, противоречий и трудностей при применении на практике данных правовых норм. Таким образом, необходимость дальнейшего теоретического анализа правового регулирования рекламы и практического решения проблем защиты прав потребителей в рекламной деятельности обусловила актуальность представленной темы исследования.

Цель представленной работы состоит в анализе особенностей российского правового регулирования рекламы как особой фор доведения информации о товарах (работах и услугах). Для реализации указанной цели нами были поставлены следующие задачи:

- рассмотреть право потребителя на информацию о товарах (работах и услугах);

- определить понятие и признаки рекламы как особой формы доведения информации о товарах (работах и услугах);

- изучить краткую историю становления и развития правового регулирования рекламной деятельности в Российской Федерации;

- установить предмет и метод современного правового регулирования рекламной деятельности;

- изучить основные законодательные требования, предъявляемые к содержанию рекламы;

- проанализировать особенности правового регулирования рекламной деятельности в сети Интернет;

- рассмотреть вопросы судебной практики по делам о ненадлежащей рекламе в рамках защиты прав потребителя и определить некоторые проблемы правового регулирования рекламы;

- на основе полученных в результате исследования выводов сформулировать некоторые предложения по совершенствованию правового регулирования рекламной деятельности.

Объектом исследования являются общественные отношения, складывающиеся при доведении информации о товарах (работах и услугах) до потребителя. Предметом изучения выступают некоторые проблемы правового регулирования рекламы как особой формы доведения информации о товарах (работах и услугах).

Степень разработанности темы. Вопросы правового регулирования рекламной деятельности изучались и изучаются как в рамках юридических, так и в рамках экономических наук. Среди диссертаций последних лет можно назвать работы М. В. Барановой («Право и реклама (общетеоретический аспект», 2010 г.), Е. Ю. Свинцовой («Защита прав потребителей в сфере рекламной деятельности в Российской Федерации», 2005 г.) и др.

Вместе с тем, имеется достаточно большое число научных статей, рассматривающих различные аспекты правового регулирования рекламной деятельности, включая ее анализ как вида предпринимательства. Среди авторов работ последних лет можно назвать: Н. В. Белоцерковскую, В. Г. Дроздовой, А. С. Кострикову, А. В. Кузнецова, В. Е. Кузьмищеву, И. Ю. Лепетиковой, А. Г. Лукина, М. Л. Макаревич, Э. А. Мамонтовой, Н. А. Машкина, А. А. Милевой, А. В. Минбалеева, С. В. Михайлова, В. И. Назарова, П. С. Панина, А. В. Пашкину, Е. Ю. Растяпиной, Н. В. Рубцовой, А. Е. Сабурова, Е. Я. Савченко, Ю. П. Свит, В. С. Соколова, М. Ю. Челышева и др.

Кроме того, в работе применялась научная и учебная литература по предпринимательскому праву и отдельным экономическим дисциплинам таких авторов, как С. Г. Богацкая, Г. Р. Гафарова, А. А. Кирилловых, Е. А. Мамоновой.

Методологическую основу работы составили такие методы научного познания, как анализ и синтез, системно-структурный, логико-юридический, метод изучения документов, аналитический и некоторые другие.

Структура работы обусловлена ее целью и задачами. Работа состоит из введения, трех глав, заключения, списка использованных источников и приложений. В первой главе дается общая характеристика рекламы как особой формы доведения информации о товарах, работах и услугах. Во второй главе рассматриваются особенности правового регулирования рекламной деятельности в ее историческом и современном аспекте. Третья глава посвящена анализу некоторых практических аспектов и проблем правового регулирования рекламной деятельности.

1. Общая характеристика рекламы как особой формы доведения информации о товарах, работах и услугах

1.1. Право потребителя на информацию о товарах, работах и услугах

Конституция Российской Федерации [1] в гл. 2 закрепляет право каждого на свободный поиск, получение, передачу, произведение и распространение любы законным способом информации. В потребительских правоотношениях информация выступает одним из критериев, влияющих на выбор товара (работы и услуги) со стороны потребителя. Лишь основываясь на полной и достоверной информации, потребитель может выбрать товар, обладающий всеми свойствами, ему необходимыми. Таким образом, как отмечает А. А. Кирилловых, именно с правом потребителей на информацию связано их право на выбор товара (работы и услуги) [28, с. 39].

Согласно ст. 2 Федерального закона от 27 июля 2006 г. № 144-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» [4] (далее – Закон об информации) в общем виде информация представлена как сведения (данные, сообщения) вне зависимости от формы их представления. Опираясь на указанную дефиницию, Г. Р. Гафарова определяет потребительскую информацию в качестве сведений, данных, сообщений, которые предоставляются потребителю со стороны его контрагентов согласно действующему законодательству [25, с. 51].

Анализ содержания ст. 8-12 Закона Российской Федерации от 7 февраля 1992 г. № 2300-1 «О защите прав потребителей» [6] (далее – Закон о защите прав потребителей), регламентирующих именно вопросы содержания права потребителя на информацию, показывает, что указанный Закон точной дефиниции термина «потребительская информация» не содержит. Вместе с тем, названные статьи включают необходимые черты, которым должна отвечать любая потребительская информация. Кроме того, они определяют содержание такой информации, а также закрепляют ответственность контрагентов за ненадлежащую информацию о товаре (работе, услуге), предоставленную потребителю.

Таким образом, в первую очередь Закон о защите право потребителей содержит общие предъявляемые к информации требования (ст. 8 Закона). Так, потребитель должен получать: во-первых, необходимую и достоверную информацию о товарах (работах и услугах); во-вторых, информацию об изготовителе (исполнителе и продавце); в-третьих, информацию о порядке приобретения товаров (работ и услуг). Иначе говоря, потребитель вправе знать, что конкретно ему предлагает продавец, кто именно предлагает товар (работу и услугу), когда можно получить предлагаемое. Е. Я. Савченко отмечает, что, закрепляя таким образом на законодательном уровне право потребителя на информацию, Закон о защите прав потребителя устанавливает состав этой информации, ее качество, обязанных предоставить ее лиц, а также момент ее доведения до потребителя [44, с. 58].

Условно сведения, которые в обязательно порядке должны быть доведены до потребителя, можно дифференцировать на три группы, каждой из которых в Законе о защите прав потребителя отведено закрепление в отдельных статьях. Первую группу составляют сведения об изготовителе (исполнителе и продавце); во вторую группу входят сведения о товарах (работах и услугах); третью группу составляют сведения о режиме работы продавца (исполнителя).

При этом, как уже отмечалось, любая потребительская информация должна быть достоверной и необходимой для принятия решения потребителем. Достоверная информация характеризуется своим точным соответствием действительным свойствам товара. При этом в случае отсутствия письменных указаний об особых условиях ухода за купленным товаром устные предупреждения продавца роли не играют. Под необходимой же информацией подразумевается информация, отвечающая требованиям полноты, достаточности для не имеющего специальных знаний о товаре (работе и услуге) потребителя, создающая у него ясное представление о свойствах товара, способствующая компетентному выбору подходящего товара [28, с. 39-40].

Указанная информация должна быть доведена до сведения потребителей в доступной и наглядной форме при заключении договоров купли-продажи и договоров о выполнении работ (оказании услуг) теми способами, которые приняты в отдельных сферах обслуживания потребителей. Информация должна быть предоставлена на русском языке; в случае усмотрения изготовителя (исполнителя, продавца) – на иных государственных языках, наличествующих в субъектах Федерации, и родных языках народов Российской Федерации. Что касается формы предоставления соответствующей потребительской информации о реализуемых товарах (работах и услугах), она может доводиться до сведения потребителей в прилагаемой к соответствующим товарам (работам и услугам) технической документации, маркировкой, на этикетках или иным принятым для отдельных видов товаров (работ и услуг) способом.

Кроме уже указанной необходимой информации о товарах (работах и услугах), продавце (изготовителе, исполнителе) и режиме его работы в гражданском обороте наличествуют другие виды потребительской информации, наиболее распространенными и значимыми из которых Е. Я. Савченко называет независимую информацию, рекламу и договор [44, с. 59].

Реклама товаров (работ и услуг), кроме того, является и одним из самых важных методов доведения информации до потребителя посредством ее передачи через средства массовой информации (далее – СМИ). В то же время Закон о защите прав потребителей упоминаний о рекламе не содержит. Это, в свою очередь, приводит к необходимости анализа содержания рекламы и установления конкретных требований, которым она должна соответствовать с целью эффективного доведения до потребителя определенной информации. В то же время реклама так же представляет собой потребительскую информацию, следовательно, к ней применяются все требования Закона о защите прав потребителей.

1.2. Понятие и признаки рекламы как особой формы доведения информации о товарах, работах и услугах

Анализ юридической литературы показывает, что правовая теория не содержит единой и точной дефиниции понятия «реклама». Так, Ф. Котлер полагает, что под рекламой необходимо понимать формы коммуникации неличного характера, которые реализуются посредством платных методов распространения информации с указанным источником финансирования [Цит. по: 23, с. 114].

Ю. Ю. Горячев отграничивает рекламу от прочей информации и определяет ее исключительно как информацию, имеющую добровольный характер, помогающую предпринимательской деятельности, способную побудить потребителя к связанным с реализацией или приобретением объектов как товаров (работ и услуг) действиям. При этом, по его мнению, информация об идеях и начинаниях в форме мыслей, задумок, творческого труда, планов, так же должна быть причислена к рекламной информации, когда эти объекты могут быть воплощены в жизнь (реализованы) неопределенны кругом сторонних лиц и лишь после их возмездного приобретения [Цит. по: 38, с. 86].

Е. А. Мамонова полагает, что реклама представляет собой такую информацию, которая распространяется в любой форме, любым способом и с применением любых средств; данная информация адресована неопределенному кругу лиц и имеет своей направленностью привлечение внимания к объекту рекламирования, создание или поддержание интереса к этому объекту и его продвижение на рынке [34, с. 3].

Априори реклама является средством и способом доведения информации о товаре (работе и услуге) вообще и необходимой информации, которая предусматривается Законом о защите прав потребителей, в частности, до потребителя. Вследствие сказанного в максимальной мере реклама должна отвечать всем перечисленным в ст. 10 названного Закона условиям. По мнению Е. Ю. Свинцовой, это объясняется тем, что в сущности рекламная информация представляет собой публичную оферту (приглашение на заключение сделки с потребителем) [45, с. 13].

Что касается законодательного определения рекламы, оно приводится в Федеральном законе от 13 марта 2006 г. № 38-ФЗ «О рекламе» [5] (далее – Закон о рекламе), закрепляющем рекламу в качестве информации, распространяющейся любым возможным способом и направленной на неопределенный круг лиц, имеющей своей целью привлечение внимания к рекламируемому объекту и продвижение его на рынке.

Из указанного определения можно выделить три обязательных одновременно наличествующих признака, характеризующих рекламу как правовое явление (Приложение 1).

Во-первых, реклама представляет собой информацию (признак информационной природы рекламы). Таким образом, представление о природе рекламы можно получить при раскрытии понятия «информация». Как отмечалось выше, информация в соответствии с Законом об информации представляет собой сведения (данные, сообщения) вне зависимости от формы их представления. Отсюда следует, что реклама представляет собой сведения (данные, сообщения) особого рода, поскольку ей присущ специальный информационный объект. Таким объектом считаются сведения (данные, сообщения) об объекте рекламирования, под которым подразумевают товар (работу и услугу), средство их индивидуализации, изготовителя или продавца товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (включая концерт, спортивное соревнование, фестиваль, конкурс, основанные на риске пари, игры), на привлечение внимания к которым направлена реклама (ст. 3 Закона о рекламе). Вместе с тем, необходимо принимать во внимание, что, регламентируя отношения в рекламной деятельности, законодатель придерживается широкого понимания термина «товар», понимая под ним продукт деятельности (включая работу и услуга), который предназначен для продажи, обмена или прочего введения в гражданский оборот (ст. 3 Закона о рекламе).

Во-вторых, реклама адресована заранее не установленному, неопределенному кругу лиц (признак публичности рекламы). А. Е. Сабуров, называя это важное свойство рекламы, отмечает, что публичность подразумевает сильное влияние на общественное сознание, а следовательно, и на общественное мнение [43, с. 168].

Адресатами рекламы в первую очередь выступают ее потребители – лица, на привлечение внимания которых направлена реклама объекта рекламирования (ст. 3 Закона о рекламе). В этой связи М. Ю. Челышев отмечает, что в данном случае термин «потребители рекламы» представляют собой более широкую категорию по сравнению с термином «потребитель» по Закону о защите прав потребителей в содержательном отношении [48, с. 74]. Это находит свое проявление в двух аспектах: во-первых, потребители рекламы представлены как физическими, так и юридическими лицами, в то время как по Закону о защите прав потребителей потребителем может считаться только физическое лицо; во-вторых, потребителями рекламы могут быть и предприниматели, и не предприниматели, а по Закону потребитель предпринимателем быть не может.

Во вторую очередь, лицами, которым адресована реклама, могут выступать и любые иные лица, получающие информацию рекламного содержания. Установление данной группы субъектов обусловливается введением законодателем понятия «направленность рекламы на привлечение внимания к объекту рекламирования». Круг этих лиц, хотя и может быть достаточно велик, в сущности имеет конечное число. Так, реклама курительных принадлежностей и табачных изделий (ст. 23 Закона о рекламе), медицинской техники, лекарственных средств, медицинских услуг и изделий медицинского назначения, включая методы лечения (ст. 24 Закона о рекламе) и т. п. направлена на привлечение внимания определенных категорий потребителей соответствующих товаров (работ и услуг). Именно эти лица в данном случае являются потребителями рекламы. Вместе с тем, характер распространения рекламы обусловливает ее получение и другими лицами, которые потребителями данных товаров (работ и услуг) не являются.

М. Ю. Челышев утверждает, что совокупность потребителей рекламы и указанных лиц составляет содержание понятия «неопределенный круг лиц», который применяется в легальном определении рекламы. Посредством названных субъектов двух видов реклама (предпринимательская) осуществляет влияние на рынок, играя роль организационно-правового средства его развития и обеспечения [48, с. 74].

В-третьих, как информации рекламного характера, рекламе присуща специальная цель (признак функциональной направленности рекламы). Как уже отмечалось, реклама направлена на привлечение внимания к объекту рекламирования, создание интереса к нему, поддержание этого интереса и продвижение объекта рекламирования на рынке (ст. 3 Закона о рекламе). В данном случае законодатель определяет отдельные этапы связанной с рекламой рыночной динамики.

Все проанализированные признаки рекламы, исходя из смысла Закона о рекламе, имеют отношение лишь к предпринимательской и социальной рекламе; в то же время М. Ю. Челышев полагает, что они свойственны для любой рекламы [48, с. 75].

Кроме указанных, А. В. Минбалеев отмечает такой признак рекламы, как распространение ее в любой форме, любым способом и с использованием любых средств. В качестве способа распространения рекламы при этом называются: распространение рекламы в СМИ, при кино- и видеообслуживании, на почтовых отправлениях, по сетям электросвязи. Основной формой существования рекламы, по его мнению, необходимо считать внешний облик предмета как носителя рекламной информации. Под способами распространения рекламы он понимает специальные методы, действия и приемы, которые используются в процессе ее распространения, а средством ее распространения считается особенная общность технических и прочих приспособлений, применяемых для распространения информации рекламного характера [38, с. 86].

Отдельно необходимо отметить, что кроме Закона о рекламе правовая характеристика рекламы наличествует в ст. 437 Гражданского кодекса Российской Федерации [2] (далее – ГК РФ), где говорится о том, что реклама и прочие адресованные неопределенному кругу лиц предложения рассматриваются в качестве приглашения делать оферты, если иное прямо не содержится в предложении. Данный признак в юридической литературе относят к основным, обеспечивающим полноту представлений о рекламе в качестве гражданско-правовой категории. Рекламу рассматривают как предложение вероятного заключения договора на приобретение какого-либо товара (работы и услуги), возможность передачи которых в полной степени зависит от сделавшего оферту лица.

Так, в судебной практике говорится о том, что распространяемая реклама не может быть признана публичной офертой, а может рассматриваться как приглашение делать оферты [18].

По мнению А. В. Минбалеева, отсутствие в легальном определении рекламы связывающего ее с офертой признака дает возможность относить к рекламе не только рекламную, но и любую другую информацию, которая распространяется с применением СМИ. Это становится возможным постольку, поскольку почти любая распространяемая информация имеет в себе сведения о каком-либо объекте рекламирования [38, с. 86].

Выводы. Закрепленное на законодательном уровне право потребителя на информацию регламентируется достаточно детально исходя из положения данного права в качестве основного в потребительских правоотношениях. При этом способы доведения информации до потребителя обусловлены спецификой отдельных сфер обслуживания с одновременным требованием ее предоставления в доступной и наглядной форме, а сама специфика доведения информации устанавливается в правилах торговли отдельными видами товаров и правилах оказания различных услуг.

Понятие рекламы приводится в Федеральном законе «О рекламе»; в Законе РФ «О защите прав потребителей» оно отсутствует, равно как и отсутствует единое определение рекламы в юридической теории. В самом общем виде рекламу можно определить в качестве такой информации, которая распространяется в любой форме, любым способом и с применением любых средств; свои адресатом она имеет неопределенный круг лиц с направленностью на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Обязательные одновременно наличествующие признаки, характеризующие рекламу как правовое явление, сводятся к следующему: реклама представляет собой информацию (признак информационной природы рекламы); реклама адресована заранее не установленному, неопределенному кругу лиц (признак публичности рекламы); как информация рекламного характера, рекламе присуща специальная цель (признак функциональной направленности рекламы). Кроме того, в литературе выделяется такой признак рекламы, как ее распространение в любой форме, любым способом и с использованием любых средств.

2. Особенности правового регулирования рекламной деятельности

2.1. Краткая история становления и развития правового регулирования рекламной деятельности

Развитие рекламы в российском государстве имеет свою историю, отражающую характерные исторические периоды страны, в связи с чем Е. Ю. Растяпина выделяет следующие этапы развития законодательства о рекламе: дореволюционный, советский и современный [41, с. 79].

В западных странах появление рекламы и рекламной деятельности в современном их понимании напрямую связано с формированием капитализма и Промышленной революцией во Франции и Англии, где реклама получила большое распространение уже к началу XIX в., в то время как в России реклама появилась только к его середине. Реклама наличествовала в виде промышленных, биржевых и коммерческих объявлений в периодических изданиях, до 1863 г. публиковавшихся лишь в официальных правительственных изданиях [27, с. 66]. Данное ограничение было отменено Александром II, что ознаменовало собой начало создания отечественного рекламного рынка. Стоит отметить, что, несмотря на стремительное развитие рекламных отношений, они не находят законодательного закрепления, что в конечном итоге приводит к появлению недобросовестной рекламы [41, с. 80].

Таким образом, законодательное регламентирование рекламная деятельность получает уже в советский период развития государства, когда Советом народных комиссаров 18 ноября 1917 г. был принят декрет «О государственной монополии на размещение объявлений» в СМИ. Указанный документ впервые приводит определение рекламы (рекламных объявлений), ограничивая ее от объявлений нерекламного характера. В контексте Декрета рекламой признавались информация или объявления, которые распространяли за плату киоски, конторы и другие предприятия.

Вместе с тем, необходимо указать, что основная задача рекламного законодательства того времени заключалась в лишении какой-либо независимости и источников доходов СМИ и контроль за их деятельностью. В результате подавляющая часть рекламы в СССР составляла пропаганда (политическая реклама). В период НЭПа ситуация несколько изменилась и началось бурное развитие советской рекламы, однако вследствие отсутствия конкуренции в условиях свободной рыночной экономики реклама оставалась близка понятиям «агитация» и «пропаганда». Вплоть до второй половины 1980-х гг. реклама в СССР была монополизирована государством и наличествовала в строго ограниченном пространстве в пределах плановой экономики.

Начало Перестройки и дальнейший переход к рыночной экономике повлекли появление в СМИ рекламы по западному образцу. К этому же периоду следует отнести начало зарождения национального рынка рекламы в Российской Федерации [29, с. 632]. В условиях дефицита государство подталкивало товаропроизводителей рекламировать и всячески распространять информацию о себе.

Правовое регулирование рекламной деятельности в России начинается с принятия ряда законов, которые лишь частично относятся к регулированию рекламной деятельности. Среди них в первую очередь необходимо назвать Закон РСФСР № 948-1 от 22 марта 1991 г. «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» [8], Закон РФ от 27 декабря 1991 г. № 2124-1 «О средствах массовой информации» [7], Закон о защите прав потребителей, а также принятые 22 июля 1993 г. Основы законодательства Российской Федерации «Об охране здоровья граждан» [13] (ныне утратили силу).

Основной целью законодательного регулирования рекламной деятельности в указанный период стали: защита от недобросовестной конкуренции в области рекламы, предотвращение и пресечение ненадлежащей рекламы, способной ввести в заблуждение потребителей рекламы или нанести вред здоровью, имуществу граждан или юридических лиц, окружающей среде либо вред чести, достоинству и деловой репутации указанных лиц, посягающей на общественные интересы, принципы гуманности и морали [41, с. 80].

Специальное правовое регулирование рекламной деятельности началось с Указов Президента РФ от 10 июня 1994 г. № 1183 «О защите потребителей от недобросовестной рекламы» [12] и от 11 июня 1994 г. № 1233 «О защите интересов инвесторов» [11] (ныне утратили силу).

Однако для регулирования рынка рекламной деятельности данных мер было недостаточно, в связи был принят Федеральный закон от 18 июля 1995 г. № 108-ФЗ «О рекламе» [10] – центральный нормативный правовой акт, который стабилизировал обстановку на рекламном рынке. При этом ряд других законов и подзаконных нормативных правовых актов в сфере рекламы продолжали действовать.

До 2006 г. указанный закон претерпел восемь последующих изменений и утратил силу в связи с принятием ныне действующего Закона о рекламе, в котором была проведена консолидация норм, регулирующих отношения в сфере рекламной деятельности, в рамках одного закона, учтена специфика и особенности отношений, складывающихся на современном рекламном рынке, а также были адекватно отражены необходимые изменения как с точки зрения общих подходов к регулированию рекламного рынка, так и специфики рекламы отдельных товаров [26, с. 66].

Между тем, следует указать, что в Законе о рекламе отсутствует понятие рекламной деятельности. В учебной и научной литературе под рекламной деятельностью принято подразумевать деятельность по получению, обработке и распространению информации, способствующей реализации товаров, работ, услуг, идей и начинаний. При этом рекламная деятельность существует не сама по себе, а как деятельность, которая направлена на обеспечение какого-либо иного вида предпринимательской деятельности [47].

На сегодняшний день в массиве нормативных правовых актов существует множество источников законодательного регулирования рекламной деятельности, начиная от Конституция РФ, международных нормативных правовых актов, кодифицированных нормативных правовых актов (например, Гражданского кодекса Российской Федерации и др.) до Закона о рекламе», других федеральных законов, а также подзаконных актов.

2.2. Предмет и метод современного правового регулирования рекламной деятельности

Как отмечает В. С. Соколов, предметом правового регулирования рекламного законодательства как части системы российского законодательства является круг общественных отношений в области рекламы [47]. Системный анализ его основных положений дает возможность выделить три основные группы общественных отношений, входящих в предмет регулирования.

Первую группу составляют отношения по осуществлению рекламной деятельности (это основная группа общественных отношений, урегулированных нормами законодательства о рекламе). Среди их составляющих, возникающих в процессе осуществления рекламной деятельности, можно выделить отношения по производству, размещению и распространению рекламы [47].

Участниками отношений по производству рекламы выступают, с одной стороны, рекламодатели, а с другой – рекламопроизводители. В современных условиях развития рынка услуги по производству рекламы оказываются рекламными агентствами. При этом сам процесс производства рекламы в том понимании, как он определен Законом о рекламе, может состоять из целого комплекса мероприятий, начиная от маркетингового исследования товарного рынка, планирования и разработки оригинальных рекламных идей, заканчивая непосредственным созданием печатной и эфирной рекламы и т. п., а также сопровождением реализации рекламной кампании.

Содержанием отношений по размещению рекламы является включение изготовленной рекламы в сетку вещания телепрограммы, размещение оригинал-макета печатной рекламы в периодическом печатном издании и иные подобные действия в зависимости от способа распространения рекламы [47].

Необходимо также указать, что нормы рассматриваемой отрасли законодательства не регулируют возникающие между указанными субъектами рекламной деятельности имущественные отношения. Законодательство о рекламе предъявляет требования к деятельности хозяйствующих субъектов по производству, размещению и распространению рекламы для развития рынков товаров, работ и услуг на основе соблюдения принципов добросовестной конкуренции, обеспечения в Российской Федерации единства экономического пространства, реализации права потребителей на получение добросовестной и достоверной рекламы, создания благоприятных условий для производства и распространения социальной рекламы, предупреждения нарушения российского законодательства о рекламе, а также пресечения фактов ненадлежащей рекламы.

Кроме того, В. С. Соколов в составе предмета рекламного законодательства выделяет наряду с собственно рекламными правоотношениями иные, тесно связанные с ними отношения, под которыми подразумевает отношения, направленные на обеспечение осуществления собственно рекламной деятельности (вторая группа отношений). Такие отношения являются предпосылкой или условием осуществления рекламной деятельности и именно поэтому подлежат включению в предмет рекламного законодательства [47].

Например, Закон о рекламе регулирует отношения, возникающие в связи с получением разрешения органа местного самоуправления на установку рекламной конструкции в целях распространения наружной рекламы.

Отдельного упоминания заслуживают отношения, которые формируются в ходе осуществления саморегулирования рекламной деятельности. Деятельность саморегулируемых организаций и их членов не относится к деятельности по производству, размещению и распространению рекламы, однако направлена на формирование рынка рекламных услуг, вследствие чего регулируется нормами рекламного законодательства.

В третью группу отношений, регулируемых законодательством о рекламной деятельности, включаются отношения по ее государственному регулированию. Кроме того, законодательство о рекламе определяет компетенцию, функции и задачи антимонопольного органа при осуществлении контроля и надзора за производством, размещением и распространением рекламы субъектами рекламной деятельности. Так, государственное регулирование рекламной деятельности обеспечивается путем установления государством требований к осуществлению предпринимательской деятельности хозяйствующими субъектами, закрепленных в нормативных правовых актах и являющихся обязательными [47].

Что касается методов правового регулирования рекламной деятельности, в современных научных исследованиях отмечают их разнородный характер. Сюда относят единство диспозитивного (сфера гражданского права), императивного (сферы административного, финансового, налогового, таможенного, уголовного права), поощрительного (функционирует практически на всех уровнях рекламного дела), рекомендательного (сфера совместного юридического регулирования рекламной деятельности государством и органами общественного самоуправления, организациями саморегулирования) [22, с. 29] методов.

Как нам представляется, специфика метода правового регулирования рекламного законодательства предопределена неоднородными по своей сути общественными отношениями, входящими в предмет регулирования рекламного законодательства. В методе правового регулирования рекламной деятельности, безусловно, преобладает диспозитивное регулирование. При этом метод правового регулирования рекламы проистекает из общих конституционных принципов свободы экономической деятельности (ст. 8 и 34 Конституции РФ) и возможности ограничения федеральным законом этой свободы только в определенных целях (ч. 3 ст. 55 Конституции РФ).

Таким образом, вне прямо установленных Законом о рекламе требований и запретов субъекты рекламной деятельности свободны определять содержание рекламы, способы, время и место ее распространения, выбор контрагентов при заключении договоров и определении условий договоров в сфере рекламы, а также осуществлять саморегулирование рекламной деятельности. В то же время, определяя компетенцию и функции органов государственной власти и органов местного самоуправления в рамках осуществления контроля и надзора в сфере рекламы, а также обеспечения организационной поддержки такой деятельности, законодатель традиционно применяет императивный метод, свойственный для административного права [47].

Еще одной спецификой метода правового регулирования рекламной деятельности являются принцип централизованного регулирования отношений на федеральном уровне и запрет регулирования этих отношений на уровне субъектов Федерации и муниципальном уровне. Согласно ст. 4 Закона о рекламе законодательство о рекламе состоит из указанного Федерального закона. Отношения, возникающие в процессе производства, размещения и распространения рекламы, могут регулироваться также принятыми в соответствии с ним иными федеральными законами, нормативными правовыми актами Президента РФ и Правительства РФ. Органы государственной власти субъектов РФ и органы местного самоуправления при этом не вправе осуществлять регулирование отношений в сфере рекламы. Таким образом, регулирование отношений по поводу производства, размещения и распространения рекламы согласно п. «ж» ст. 71 Конституции РФ относится к исключительному ведению Российской Федерации, поскольку по своему содержанию рассматриваемое законодательство направлено на обеспечение единства экономического пространства и опосредует гражданско-правовые отношения хозяйствующих субъектов [47].

Обеспечению централизации правового регулирования рекламы способствует также полномочие антимонопольного органа выдавать предписания органам исполнительной власти субъектов РФ и органам местного самоуправления об отмене или изменении актов, изданных ими и противоречащих законодательству РФ о рекламе.

2.3. Законодательные требования к содержанию рекламы

Вследствие того, что потребитель обычно не имеет специальных знаний, особая важность придается достоверности рекламы, созданию правильного представления об объекте рекламирования. Вместе с тем практика показывает, что именно рассчитанная на граждан-потребителей товаров реклама зачастую оказывается не соответствующей действительности. Она вводит потребителей в заблуждение касаемо условий приобретения товара (работ и услуг), их качества, характеристик продавца (исполнителя). При этом, как отмечает А. А. Кирилловых, неверное представление может формироваться в результате как наличия в тексте рекламы ложных сведений, так и вследствие получения неполной информации [28, с. 43-44].

Закрепленные на законодательном уровне (в Законе о рекламе) требования, предъявляемые к рекламе, можно дифференцировать на общие и специальные: общие требования должны выполняться в любых видах рекламы, в то время как специальные требования должны соблюдаться только в отдельных видах рекламы (например, в рекламе продукции военного назначения, наружной рекламе и т. п.).

Правовая природа общих и специальных требований к рекламе сводится к субъективным обязанностям рекламодателя, рекламопроизводителя и рекламораспространителя, затрагивающим основные характеристики рекламы – ее содержание, способы, время и место распространения. Указанным обязанностям присущи определенные особенности: в совокупности они образуют систему; устанавливаются для обеспечения частных интересов третьих лиц (потребителей рекламы) и в публичных интересах; по большей части имеют пассивный характер (например, обязанность воздерживаться от определенного поведения), закрепляясь в законодательстве о рекламе в форме запретов, иногда могут быть активными (например, обязанность совершать определенные действия) [48, с. 77].

Характер правовых требований к рекламе вызван потребностями современного правового регулирования рекламной деятельности. Он определяется задачей обеспечения степени свободы в сфере рекламы, необходимой для потребительского рынка. С помощью запретов законодатель преследует цель исключить конкретные проявления нежелательного (негативного) поведения участников рекламного рынка, при этом предоставляя им максимальную меру свободы выбора вариантов поведения в области рекламой деятельности за пределами таких запретов (например, в части установления объектов рекламирования, их описания и т. п.).

Юридическое значение системы установленных в законодательстве о рекламе общих и специальных требований к рекламе заключается в том, что анализ этой системы применительно к конкретной рекламе на практике дает возможность определить, надлежащей является реклама или нет и в чем состоит суть нарушения рекламного законодательства.

Общие требования к рекламе (Приложение 2) содержатся в гл. 1 Закона о рекламе, где говорится о т ом, что, во-первых, реклама должна быть честной и достоверной, не содержать некорректных сравнений, не портить репутацию лица, не включать в себя ложные сведения о товаре (работе и услуге) и т. п. (п. 1-3 ст. 5 Закона о рекламе).

Так, общество было признано нарушившим требования ч. 7 ст. 5 и ч. 3 ст. 28 Закона о рекламе за ненадлежащую рекламу. В удовлетворении требования о признании незаконным решения антимонопольного органа было отказано, поскольку отсутствие в рекламе общества информации о процентной ставке займа, которая является существенной информацией для потребителя, вводило потребителя рекламы в заблуждение относительно приемлемых условий получения займа [17].

Во-вторых, реклама не должна призывать к противоправным действиям, побуждать к жестокости, формировать недоброжелательное отношение к людям, которые не пользуются рекламируемыми товарами и т. д. (п. 4 ст. 5 Закона о рекламе). Так, Управлением ФАС РФ по Свердловской области в процессе проверки распространяемой на территории Свердловской области рекламы в эфире радиостанции «Европа плюс Екатеринбург» была выявлена реклама чипсов «Чипсоны» следующего содержания: «Покрась кота в оранжевый цвет, устрой дома невероятную вечеринку, и пусть соседи ночью не сомкнут глаз, пусть знают: настало время «Ч», настало время «Чипсонов». «Чипсоны» держи всегда при себе». По мнению антимонопольного органа, данная реклама побуждала к совершению противоправных действий и призывала к насилию и жестокости, чем нарушила требования п. 1 и 2 ч. 4 ст. 5 Закона о рекламе, т. е. являлась ненадлежащей, в связи с чем по указанному факту было возбуждено дело об административном правонарушении. Спорная реклама посредством создания ассоциативного ряда способствовала формированию у потенциального потребителя интереса к рекламируемой продукции – чипсам, вместе с тем воспринимаясь как призыв (побуждение) к совершению противоправных действий, имеющих своей целью нарушение прав и законных интересов других лиц [20].

В-третьих, реклама не должна содержать информации, дискредитирующей родителей, подрывающей доверие к ним у несовершеннолетних детей (ст. 6 Закона о рекламе).

Общие требования к рекламе в виде запретов рекламы определенного вида подразумевают следующие запреты: недобросовестной рекламы, недостоверной рекламы, «неполной» рекламы, скрытой рекламы, рекламы определенных товаров. Недостоверная и недобросовестная реклама вызывает недоверие у потребителя не только к производителю и его товару, но и к СМИ, занимающихся ее распространением. Административную ответственность за ненадлежащую рекламу несут как рекламопроизводитель, так и рекламодатель, и рекламораспространитель [23, с. 116].

Общие требования к рекламе в виде запретов, касающихся содержания рекламы, составляют: запрет определенной «правомерной» информации в рекламе, запрет рекламной информации, нарушающей нормы морали и нравственности, запрет указания в рекламной информации сведений, не соответствующих утвержденным регламентам и правилам.

Общее требование к рекламе в виде запретов рекламы, влекущей определенные негативные последствия, включают запрет рекламы, побуждающей к совершению противоправных действий, призывающей к насилию и жестокости, сходной с дорожными знаками или иным образом угрожающей безопасности дорожного движения всех видов транспорта, формирующей негативное отношение к лицам, не пользующимся рекламируемыми товарами, или осуждение таких лиц.

Общее требование к рекламе в виде запрета определенного способа распространения рекламы подразумевает запрет рекламы в школьных материалах [48, с. 78]. Согласно ч. 1 ст. 5 Закона о рекламе не допускается размещение рекламы в учебниках, предназначенных для обучения детей по программам начального общего и основного общего образования, школьных дневниках, а также в школьных тетрадях.

Э. А. Мамонтова отмечает, что для осознанного выбора потребитель должен получить правильное представление об объекте рекламирования, поэтому при подаче информации особую важность приобретает добросовестность рекламодателя [35, 190]. В то же время главной задачей рекламы является только создание интереса потребителя к определенному товару (работе и услуге), что не подразумевает сообщения полной информации о них. Вследствие сказанного нельзя требовать от рекламодателя указания всех тех сведений, которые отнесены к необходимой информации. Вместе с тем, не допускается реклама, где не содержится часть существенной информации о рекламируемом товаре (работе и услуге), условиях его приобретения или использования, если при этом искажается смысл информации и вводятся в заблуждение потребители рекламы (п. 7 ст. 5 Закона о рекламе).

Выводы. История правового регулирования рекламной деятельности сравнительно невелика и включает дореволюционный, советский и современный периоды, обусловленные историческими особенностями развития российского государства. На современном этапе законодательное регулирование отношений в сфере рекламной деятельности формируется комплексной иерархически соподчиненной системой, базирующейся на положениях разноотраслевых нормативных актов, а также этических норм и правил, сформированной с учетом частных и публичных интересов.

Предмет регулирования рекламной деятельности включает общественные отношения, которые имеют место между субъектами рекламной деятельности в процессе ее создания, распространения, потребления, осуществления контроля уполномоченными органами за соблюдением рекламного законодательства и привлечения к ответственности виновных лиц. При этом основным критерием отнесения отношений к рекламным отношениям является сущность рекламы. Метод правового регулирования рекламной деятельности имеет диспозитивно-императивный характер.

Основные требования к содержанию рекламы сводятся к тому, что реклама быть честной и достоверной, не содержать некорректных сравнений, не портить репутацию лица, не включать в себя ложные сведения о товаре (работе и услуге) и т. п.; не должна призывать к противоправным действиям, побуждать к жестокости, формировать недоброжелательное отношение к людям, которые не пользуются рекламируемыми товарами и т. д.; не должна содержать информации, дискредитирующей родителей, подрывающей доверие к ним у несовершеннолетних детей.

3. НЕКОТОРЫЕ ПРАКТИЧЕСКИЕ АСПЕКТЫ И ПРОБЛЕМЫ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ РЕКЛАМНОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

3.1. Особенности правового регулирования рекламной деятельности в сети Интернет

По мере развития Интернета во всем мире происходит формирование законодательства, регулирующего отношения, возникающие в связи с размещением информации в этой сети. Однако установление ее правовой природы вызывает ряд трудностей. Как отмечают С. В. Михайлов и И. Ю. Лепетикова, о сети Интернет можно рассуждать лишь как о технически сложном инструменте, применяемом для распространения информации любого вида, а совокупность общественных отношений, возникающих в связи с распространением информации посредством сети Интернет, должна быть урегулирована информационным правом [39, с. 82].

Реклама в Интернет в современных условиях является одним из наиболее эффективных и популярных способов продвижения товаров и услуг в России. Интернет-реклама – это наиболее быстро развивающийся сегмент рекламного рынка в России. Увеличение популярности Интернета как инструмента рекламы товаров привело к формированию и развитию законодательства, регулирующего размещение рекламы в сети. Вместе с тем, возникающие при этом правоотношения урегулированы нормативными правовыми актами, которые, однако, не принимают во внимание специфику рекламы, распространяемой посредством сети Интернет, а появление новых технологических возможностей приводит к тому, что некоторые способы ее размещения в Интернете и вовсе остаются неурегулированными законодательством [39, с. 82].

По мнению А. С. Микаевой, российское законодательство в области распространения рекламы в сети Интернет сегодня находится лишь на этапе формирования. Исследователи отмечают, что в настоящее время эффективно действующая нормативно-правовая база в области Интернет-рекламы отсутствует, а разработаны лишь общие правовые нормы [37, с. 68].

Следует отметить, что распространение рекламы таким способом имеет ряд особенностей, однако в законе интернет-реклама не выделяется в качестве особого вида рекламы, как, например, в телепередачах, на радио, в печатных издания и т. д. Поэтому к рекламе, распространяемой посредством сети Интернет, применяются общие требования, как и к любому другому ее виду, главным из которых является требование добросовестности и достоверности [39, с. 83].

В качестве объекта рекламы выступает товар – конкретный продукт, работа или услуга, предназначенная для продажи или иного введения в оборот [21, с. 56].

При этом интернет-реклама обладает рядом уникальных признаков, характеризующих ее как особый объект правового регулирования, а также важный инструмент рекламного рынка. из отличительных ее свойств служит интерактивность, универсальный характер [39, с. 83].

Регулирование правоотношений, возникающих в среде Интернет, в том числе по поводу интернет-рекламы, носит межотраслевой характер. Основным документом в части регулирования размещения рекламы в сети Интернет является Федеральный закон «О рекламе». Как показывает анализ, указанный федеральный закон не содержит понятия интернет-рекламы. В то же время, как указывает С. В. Малахов, отсутствие официально закрепленного понятия «интернет-реклама» является одной из наиболее серьезных проблем российского законодательства, регулирующего рекламную деятельность [См.: 33].

Исследование законодательства, регулирующего рекламный рынок, позволяет установить взаимосвязь между массовым распространением на просторах Рунета незаконной рекламы с отсутствием в указанном законодательстве четкого понятийного аппарата и механизмов воздействия на владельцев хостинг-компаний и сайтов, размещающих рекламную информацию, несоответствующую нормам законодательства [39, с. 85].

Необходимо указать, что в интернет-сети очень часто встречается реклама, в которой отсутствует часть информации о товаре, об условиях его приобретения и использования, не всегда указывается наименование продукции, место нахождения продавца, срок годности и т. п. Кроме того, не всегда соблюдаются требования законодательства о рекламе в интернет-магазинах, что в свою очередь приводит к нарушению Постановления Правительства РФ от 27 сентября 2007 г. № 612 «Об утверждении Правил продажи товаров дистанционным способом» [9].

Н. В. Рубцова основными проблемами распространения рекламных сообщений в сети Интернет, требующими скорейшего нормативно-правового урегулирования, называет: распространение недобросовестных и недостоверных материалов рекламного характера; мошенничество; пропаганду терроризма и экстремизма; незаконную рекламу алкогольной продукции, наркотических средств, психотропных веществ и других запрещенных товаров и услуг; клевету; неэтичную рекламу; спам (рассылку информации рекламного характера лицам без их согласия) [42, с. 348-349].

При этом особую актуальность проблемы представляет спам – несанкционированная реклама. Главной проблемой «спамминга» является то, что он приносит имущественных ущерб пользователям Интернета: рекламные сообщения блокируют пользователю доступ к информации и к сайту, в связи с чем пользователь вынужден оплачивать их получение [30, с. 30-31].

Распространение данного вида нарушает ряд положений рекламного законодательства, которая в соответствии со ст. 5 Закона о рекламе не допускается и несет за собой гражданско-правовую, административную и уголовную ответственность.

Также важной проблемой можно обозначить несовершенство нормативно-правовой базы в аспекте ответственности за правовые нарушения в области Интернет-рекламирования. В настоящее время такие нарушения относятся к разряду административных и караются относительно невысокими штрафами, размеры которых зачастую закладываются в рекламные бюджеты компаний. Вместе с тем, возможности распространения и влияния Интернет-рекламы в разы превосходят аналогичные возможности традиционных рекламных носителей (телевидения, радио, печатных изданий и наружной рекламы). В этой связи, как полагает Н. В. Рубцова, ответственность за нарушения правил рекламирования в сети Интернет должна быть выше, а наказания строже [42, с. 350].

Как нам представляется, совершенствование законодательства о рекламе в части интернет-рекламы должны состоять во введении в действующий Федеральный закон «О рекламе» отдельного раздела, регламентирующего вопросы размещения рекламы в сети Интернет.

С. В. Михайлов и И. Ю. Лепетикова полагают, что задачи такого раздела, представленные в Приложении 3, будут способствовать совершенствованию законодательства, регулирующего размещение рекламы в сети Интернет, улучшению качества рекламной информации, снижению количества нарушений рекламного законодательства, а следовательно, росту доверия пользователей к данной сети. Это позволит сделать Интернет более прозрачным и понятным для конечного потребителя [39, с. 85], что в свою очередь положительно скажется на рекламной деятельности как предпринимательской в целом.

3.2. Некоторые вопросы судебной практики по делам о ненадлежащей рекламе и некоторые проблемы правового регулирования рекламы

В случае нарушения права потребителя на информацию он имеет право на защиту, установленное ст. 12 Закона о защите прав потребителей, которой регулируется ответственность изготовителя (исполнителя, продавца) за ненадлежащую информацию о товаре (работе и услуге). Как отмечает Г. Р. Гафарова, при рассмотрении требований потребителя о возмещении убытков, причиненных недостоверной или недостаточно полной информацией о товаре (работе и услуге) в первую очередь необходимо исходить из предположения об отсутствии у потребителя специальных познаний о свойствах и характеристиках товара (работы и услуги) [25, с. 65].

Под ненадлежащей рекламой понимается недобросовестная, недостоверная, неэтичная, заведомо ложная, иная реклама, если в ней допущены нарушения требований к ее содержанию, времени, месту и способу распространения. Действующим российским законодательством распространение ненадлежащей рекламы запрещается.

Так, суд правомерно удовлетворил иск о взыскании компенсации морального вреда, поскольку было установлено нарушение прав истца как потребителя, которое состояло в распространении ненадлежащей рекламы, где отсутствовала часть существенной информации, способной вызвать правильное (неискаженное) представление об объекте рекламирования [19].

Вместе с тем, законодатель не дает определения недостоверной рекламы, закрепляя ее понятие лишь через серию признаков. В этой связи необходимо принимать во внимание, что данный перечень достаточно обширен, но в то же время является закрытым. Исходя из общего смысла предписаний, установленных для недостоверной рекламы, ее можно определить, как информацию, в которой присутствуют несоответствующие действительности сведения об объекте рекламирования. Закон о рекламе содержит большой список условий, при которых реклама может признаваться недостоверной (20 условий). Как полагает А. В. Кузнецов, данные условия целесообразно сгруппировать по общим признакам для исключения механического перепечатывания текста [31, с. 76].

Вместе с тем, описывая недостоверную рекламу через серию признаков, законодатель всегда оставляет место для неточностей и пробелов. Причиной этому является невозможность охватить все многогранные условия, которым должна отвечать недостоверная реклама, умышленные неточности и устаревание законодательных актов.

Согласно ст. 38 Закона о рекламе ответственность за нарушение законодательства РФ о рекламе несет рекламодатель в части содержания информации, предоставляемой для создания рекламы, если не доказано, что данное нарушение имело место по вине рекламопроизводителя или рекламораспространителя. Поэтому потребители, права и интересы которых нарушены в результате распространения ненадлежащей рекламы, имеют право на обращение в установленном порядке в надзорные органы, в мировой или арбитражный суд, в том числе с исками о возмещении убытков, включая упущенную выгоду, с исками о возмещении вреда, причиненного здоровью физических лиц и (или) имуществу физических или юридических лиц, о компенсации морального вреда, о публичном опровержении недостоверной рекламы (контррекламе) [34, с. 190].

Так, в удовлетворении требование истца об отмене постановления о привлечении к ответственности по ч. 1 ст. 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях [3] (далее – КоАП РФ) за нарушение рекламодателем законодательства о рекламе было отказано, поскольку судом нижестоящей инстанции был верно установлен факт распространения обществом ненадлежащей рекламы посредством SMS-сообщения без предварительного согласия абонента на получение такой рекламы; в рекламе отсутствовали наименование лица, оказывающего финансовые услуги; реклама искажала смысл информации о рекламируемом продукте, включая информацию об условиях его приобретения и использования, и вводила в заблуждение потребителей рекламы [15].

Некоторые проблемы в рассматриваемой области связаны с тем, что не всегда субъекты, в особенности граждане-потребители, могут верно оценить назначение рекламной информации, Кроме того, они не всегда осознают, что не любое сообщение о товаре (работе и услуге) или субъекте, являющемся продавцом, исполнителем, производителем, можно отнести к рекламе, что для правоприменительной практики имеет существенное значение.

Так, если информация не носит рекламного характера, требования к ней и последствия нарушения такой информацией прав потребителей устанавливаются не законодательством о рекламе, а прочими нормативными правовыми актами, в частности, Законом об информации.

В отношении субъектного состава важно принимать во внимание, что рекламой не признаются объявления физических и юридических лиц, не связанные с предпринимательской деятельностью. Вместе с тем, если физическое лицо без регистрации в качестве предпринимателя осуществляет деятельность, по сути, являющуюся предпринимательской, к распространяемой им информации, связанной с указанной деятельностью, целесообразно применять требования законодательства о рекламе [46, с. 28].

Согласно п. 2 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 8 октября 2012 г. № 58 «О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона «О рекламе» [14] при анализе информации на предмет наличия в ней признаков рекламы судам необходимо учитывать, что размещение отдельных сведений, очевидно вызывающих у потребителя ассоциацию с определенным товаром, имеющее своей целью привлечение внимания к объекту рекламирования, должно рассматриваться как реклама этого товара, поскольку в названных случаях для привлечения внимания и поддержания интереса к товару достаточно изображения части сведений о товаре (в том числе товарного знака).

Следующая проблема связана с рекламной деятельностью как предпринимательской деятельностью. В научной литературе вполне обоснованно указывается на недопустимость установления необоснованных барьеров в области ведения рекламной деятельности [40, с. 126].

В первую очередь это связано с тем, что рекламная деятельность выступает отдельным видом бизнеса, вследствие чего недопустимо необоснованное нарушение интересов производителя рекламы. В то же время на практике существует ряд противоречий, связанных с правовым регулированием рекламной деятельности. Необходимо указать, что неопределенность ряда положений законодательства об административных правонарушениях, в первую очередь, положений ст. 14.3 КоАП РФ, в итоге приводит к возникновению проблемы надлежащего субъекта административного правонарушения и возможности возникновения проблемы надлежащего ответчика в случае споров, связанных с исполнением договоров на оказание рекламных услуг.

Например, ФАС выдала предписание производителю рекламы, но суд, поскольку он не отвечал за содержание рекламы, был только посредником, признал, что предписание ФАС незаконно и отменил его [16].

Следует учитывать, что последующее неисполнение производителем рекламы требований привело бы к ответственности по ч. 2.1 ст. 19.5 КоАП РФ, хотя, по существу, производитель рекламы не имел возможности контролировать действия ее распространителя [40, с. 127].

Проанализировав требования, предъявляемые к рекламе, необходимо указать и на достаточно большое число оценочных понятий. В связи с этим на практике появляются трудности в определении однозначного вывода касательно заложенного законодателем в правовую норму смысла. Данная проблема приводит к неправильному толкованию положений в правоприменительной практике, что в свою очередь порождает сложности в квалификации рекламы в качестве ненадлежащей и влечет неоправданное привлечение субъектов рекламной деятельности к юридической ответственности. Это показывает тот факт, что Закон о рекламе не в достаточной мере совершенен с точки зрения юридической техники изложения правовых норм. Н. А. Машкин и В. Г. Дроздова полагают, что для более эффективного применения соответствующих правовых норм необходима хотя бы их относительная определенность, т. е. нужно указание на конкретные обстоятельства той или иной ситуации, воздействующие на содержание таких понятий [36, с. 112].

А. А. Кирилловых отмечает, что введение потребителя в заблуждение относительно какого-либо товара (работы и услуги) может быть вызвано из-за некорректного перевода текста рекламы. Когда рекламный текст переводится с иностранного языка, он не должен искажать суть и смысл информации. В известной ситуации искажение смысла передаваемой информации влечет гражданско-правовую ответственность предпринимателя перед потребителем, поскольку последний вправе будет потребовать возмещения причиненного вреда [28, с. 51].

Еще одним недостатком современного законодательства, контролирующего рекламную деятельность, можно назвать то, что оно не охватывает весь спектр рекламных услуг и средств ее доведения до потребителя вследствие быстро развивающейся рекламной индустрии, что делает контроль за рекламной деятельностью малоэффективным.

Необходимо отметить и полное отсутствие контроля за созданием и производством рекламы – контроль начинается только с момента появления рекламы на рекламных щитах и в СМИ, когда люди уже непосредственно сталкиваются с ней.

Кроме того, недостатки функционирования судебной системы также относятся к факторам, затрудняющим осуществление функций контроля за соблюдением законодательства о рекламе. Длительный процесс рассмотрения дел в суде, малоэффективная процедура взыскания штрафов с правонарушителей в судебно порядке приводят к невозможности привлечения к ответственности части нарушителей законодательства о рекламе. В результате федеральные антимонопольные органы часто идут по пути наименьшего сопротивления, не пытаясь пресечь факты ненадлежащей рекламы, разделяя их на «социально опасные» и «социально безопасные» [43, с. 169].

Выводы. Правовое регулирование рекламной деятельности, несмотря на свои довольно значимые особенности, осуществляется посредством общих положений Федерального закона «О рекламе», что представляется не совсем верным и требует внесения соответствующих изменений в действующее законодательство.

Существующая судебная практика показывает, что суды, рассматривая дела о ненадлежащей рекламе, в большинстве случаев становится на сторону потребителя, привлекая к ответственности рекламодателей, рекламопроизводителей и рекламораспространителей. Вместе с тем, на практике имеется ряд проблем правового регулирования рекламы с точки зрения защиты прав потребителей: неверная оценка назначения рекламной информации гражданами-потребителями; большое число оценочных понятий в предъявляемых к рекламе требованиях; случаи некорректного перевода тексты рекламы; отсутствие законодательного регулирования недавно появившихся средств доведения рекламы до потребителя; отсутствие контроля за созданием и производством рекламы; особенности функционирования российской судебной системы по рассмотрению дел о нарушениях рекламного законодательства.

Заключение

Рассмотренные в работе вопросы позволили нам сформулировать следующие выводы.

Закрепленное на законодательном уровне право потребителя на информацию регламентируется достаточно детально исходя из положения данного права в качестве основного в потребительских правоотношениях. При этом способы доведения информации до потребителя обусловлены спецификой отдельных сфер обслуживания с одновременным требованием ее предоставления в доступной и наглядной форме, а сама специфика доведения информации устанавливается в правилах торговли отдельными видами товаров и правилах оказания различных услуг.

Обязательные одновременно наличествующие признаки, характеризующие рекламу как правовое явление, сводятся к информационной природе рекламы, ее публичности, функциональной направленности и распространяемости в любой форме, любым способом с применением любых средств.

История правового регулирования рекламной деятельности сравнительно невелика и включает дореволюционный, советский и современный периоды, обусловленные историческими особенностями развития российского государства. На современном этапе законодательное регулирование отношений в сфере рекламной деятельности формируется комплексной иерархически соподчиненной системой, базирующейся на положениях разно-отраслевых нормативных актов, а также этических норм и правил, сформированной с учетом частных и публичных интересов.

Основные требования к содержанию рекламы сводятся к тому, что реклама быть честной и достоверной, не содержать некорректных сравнений, не портить репутацию лица, не включать в себя ложные сведения о товаре (работе и услуге) и т. п.; не должна призывать к противоправным действиям, побуждать к жестокости, формировать недоброжелательное отношение к людям, которые не пользуются рекламируемыми товарами и т. д.; не должна со-держать информации, дискредитирующей родителей, подрывающей доверие к ним у несовершеннолетних детей.

Правовое регулирование рекламной деятельности, несмотря на свои довольно значимые особенности, осуществляется посредством общих положений Федерального закона «О рекламе», что представляется не совсем верным и требует внесения соответствующих изменений в действующее законодательство.

Существующая судебная практика показывает, что суды, рассматривая дела о ненадлежащей рекламе, в большинстве случаев становится на сторону потребителя, привлекая к ответственности рекламодателей, рекламопроизво-дителей и рекламораспространителей. Вместе с тем, на практике имеется ряд проблем правового регулирования рекламы с точки зрения защиты прав потребителей: неверная оценка назначения рекламной информации гражданами-потребителями; большое число оценочных понятий в предъявляемых к рекламе требованиях; случаи некорректного перевода тексты рекламы; отсутствие законодательного регулирования недавно появившихся средств доведения рекламы до потребителя; отсутствие контроля за созданием и производством рекламы; особенности функционирования российской судебной системы по рассмотрению дел о нарушениях рекламного законодательства.

Представляется, что пути совершенствования законодательства о рекламе в первую очередь должны включать закрепление в отдельном разделе Федерального закона «О рекламе» положений, регулирующих вопросы ведения рекламной деятельности в сети Интернет.

Кроме того, на настоящий момент необходимо усиления контроля за рекламой, в частности, за ее производством, поскольку Федеральный закон «О рекламе» почти не содержит норм об ответственности рекламопроизводителей за нарушение российского законодательства о рекламе. Представляется, что привлечение общественных организаций к указанной проблеме способствовало бы повышению контроля за рекламной деятельностью и усилило бы эффективность выявления нарушений и их дальнейшее пресечение.

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ

Нормативные правовые акты

Конституция Российской Федерации от 12 декабря 1993 г., принятая всенародным голосованием (с поправками от 21.07.2014 г.) // Собрание законодательства Российской Федерации. – 2014. – № 31. – Ст. 4398.
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30 ноября 1994 г. № 51-ФЗ (в ред. 18.07.2019) // Собрание законодательства Российской Федерации. – 1994. – № 32. – Ст. 3301.
Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях от 30 декабря 2001 г. № 195-ФЗ (в ред. 04.11.2019) // Собрание законодательства Российской Федерации. – 2002. – № 1 (ч. 1). – Ст. 1.
Федеральный закон от 27 июля 2006 г. № 144-ФЗ (ред. от 01.05.2019) «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» // Собрание законодательства Российской Федерации. – 2006. – № 31 (1 ч.). – Ст. 3448.
Федеральный закон от 13 марта 2006 г. № 38-ФЗ (в ред. 01.05.2019) «О рекламе» // Собрание законодательства Российской Федерации. – 2006. – № 12. – Ст. 1232.
Закон РФ от 7 февраля 1992 г. № 2300-1 (в ред. 18.07.2019) «О защите прав потребителей» // Собрание законодательства Российской Федерации. – 1996. – № 3. – Ст. 140.
Закон РФ от 27 декабря 1991 г. № 2124-1 (в ред. 06.06.2019) «О средствах массовой информации» // Ведомости СНД и ВС РФ. – 1992. – № 7. – Ст. 300.
Закон РСФСР от 22 марта 1991 г. № 948-1 (в ред. 26.07.2006) «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» // Ведомости СНД и ВС РСФСР. – 1991. – № 16. – С. 499.
Постановление Правительства РФ от 27 сентября 2007 г. № 612 (в ред. 04.10.2012) «Об утверждении Правил продажи товаров дистанционным способом» // Собрание законодательства Российской Федерации. – 2007. – № 41. – Ст. 4894.
Федеральный закон от 18 июля 1995 г. № 108-ФЗ (в ред. 21.07.2005) «О рекламе» // Собрание законодательства Российской Федерации. – 1995. – № 30. – Ст. 2864. – Утратил силу.
Указ Президента РФ от 11 июня 1994 г. № 1233 (в ред. 04.11.1994) «О защите интересов инвесторов» // Собрание законодательства Российской Федерации. – 1994. – № 8. – С. 803. – Утратил силу.
Указ Президента РФ от 10 июня 1994 г. № 1183 «О защите потребителей от недобросовестной рекламы» // Собрание законодательства Российской Федерации. – 1994. – № 7. – Ст. 695. – Утратил силу.
Основы законодательства Российской Федерации об охране здоровья граждан (утв. ВС РФ 22 июля 1993 г. № 5487-1) (в ред. 07.12.2011) // Ведомости СНД и ВС РФ. – 1993. – № 33. – Ст. 1318. – Утратил силу.

Материалы судебной практики

Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 8 октября 2012 г. № 58 «О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона «О рекламе»» [Текст] // Вестник ВАС РФ. 2012. № 12.
Постановление Верховного Суда РФ от 26 мая 2016 г. № 305-АД16-4836 по делу № А40-188157/2015.
Постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 15 сентября 2017 г. № Ф01-3883/2017 по делу № А38-11226/2016.
Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 9 марта 2016 г. № Ф08-1031/2016 по делу № А61-1376/2015.
Апелляционное определение Вологодского областного суда от 5 октября 2012 г. № 33-4151/2012.
Определение Верховного Суда Чувашской Республики от 29 февраля 2012 г. по делу № 33-544-12.
Решение Арбитражного суда Свердловской области от 30 января 2007 г. по делу № А60-1177/07-С9.

Научная литература

Бабаев А., Иванов А., Евдокимов Н. Контекстная реклама: учебник. – СПб.: Питер, 2012. – 297 с.
Баранова М. В. Право и реклама (общетеоретический аспект): автореф. дис. … докт. юрид. наук: 12.00.01. – Н. Новгород, 2010. – 60 с.
Белоцерковская Н. В., Пашкина А. В., Кузьмищева В. Е. К вопросу о правовом регулировании рекламной деятельности // Молодой ученый. – 2015. – № 11.1. – С. 114-117.
Богацкая С. Г. Правовое регулирование рекламной деятельности: учеб. пособие. – М.: Университетская книга, 2007. – 368 с.
Гафарова Г. Р. Защита прав потребителей: учеб. пособие. – М.: Юстицинформ, 2010. – 316 с.
Девочкина Е. Ф. Анализ нормативно-правовой базы регулирования рекламного рынка в России // Статистика и экономика. – 2014. – № 2. – С. 65-67.
Карягина А. В. Политико-правовые основы рекламной деятельности в РФ на рубеже XX-XXI вв.: проблемы трансформации законодательства // Вестник ТИУиЭ. – 2011. – № 2. – С. 65-68.
Кирилловых А. А. Защита прав потребителей. Вопросы правового регулирования. – М.: Деловой двор, 2012. – 304 с.
Кондрашова Н. А. Становление и развитие законодательного регулирования отношений в области рекламы и рекламной деятельности в России // Международный журнал прикладных и фундаментальных исследований. – 2015. – № 8-3. – С. 631-634.
Кострикова А. С., Макаревич М. Л. Актуальные проблемы правового регулирования рекламы в сети Интернет // Инновационная экономика: перспективы развития и совершенствования. – 2017. – № 2 (26). – С. 29-32.
Кузнецов А. В. Общие требования к рекламе в Российском праве // Северо-Кавказский юридический вестник. – 2015. – № 2. – С. 74-77.
Лукин А. Г., Милева А. А. Совершенствование правового механизма государственного регулирования рекламы // Основы экономики, управления и права. – 2014. – № 3 (15). – С. 7-11.
Малахов С. В. Гражданско-правовое регулирование отношений в глобальной компьютерной сети Интернет: автореф. дис. … канд. юрид. наук: 12.00.03. – М., 2001. – 21 с.
Мамонова Е. А. Правовое регулирование рекламы. – М.: Дашков и К, 2008. – 218 с.
Мамонтова Э. А. Защита прав потребителей от ненадлежащей рекламы банковских услуг // Вестник экономики, права и социологии. – 2011. – № 4. – С. 189-191.
Машкин Н. А., Дроздова В. Г. Проблемы правового регулирования рекламы // Вестник МИЭП. – 2017. – № 1 (26). – С. 110-114.
Микаева А. С. Проблемы правового регулирования в сети Интернет и их причины // Актуальные проблемы российского права. – 2016. – № 9 (70). – С. 67-75.
Минбалеев А. В. Понятие и признаки рекламы как особого вида информации и объекта информационных правоотношений // Вестник ЮУрГУ. – 2008. – № 18. – С. 85-88.
Михайлов С. В., Лепетикова И. Ю. О некоторых аспектах развития законодательного регулирования интернет-рекламы // Юристъ-Правоведъ. – 2016. – № 1 (74). – С. 81-85.
Панин П. С. Некоторые проблемы правового регулирования рекламной деятельности // Международный журнал гуманитарных и естественных наук. – 2018. – № 11-3. – С. 126-129.
Растяпина Е. Ю. Исторический аспект законодательного регулирования отношений в области рекламы и рекламной деятельности в России // Вестник науки и образования. – 2017. – № 1 (25). – С. 79-81.
Рубцова Н. В. К вопросу о правовом регулировании интернет-рекламы в России // Балтийский гуманитарный журнал. – 2019. – № 1 (26). – С. 348-350.
Сабуров А, Е. Государственный контроль за рекламной деятельностью в Российской Федерации // Вестник ПАГС. – 2008. – № 4. – С. 167-171.
Савченко Е. Я. Право потребителя на информацию в свете Закона РФ «О защите прав потребителей» // Правопорядок: история, теория, практика. – 2013. – № 1 (1). – С. 57-61.
Свинцова Е. Ю. Защита прав потребителей в сфере рекламной деятельности в Российской Федерации: дис. … канд. юрид. наук: 12.00.03. – М., 2005. – 231 с.
Свит Ю. П. Ненадлежащая реклама и защита прав потребителей // Законы России: опыт, анализ, практика. – 2010. – № 5. – С. 24-33.
Соколов В. С. Предмет и метод правового регулирования рекламной деятельности // Современные научные исследования и инновации. – 2015. – № 4, ч. 4. – URL: http://web.snauka.ru/issues/2015/04/52484 (дата обращения: 14.11.2019).
Челышев М. Ю. О рекламе, коммерческой рекламе и рекламной деятельности как о правовых категориях // Вестник экономики, права и социологии. – 2008. – № 2. – С. 71-81.

ПРИЛОЖЕНИЕ 1

Признаки рекламы как правового явления

1	Реклама представляет собой информацию (признак информационной природы рекламы)
2	Реклама адресована заранее не установленному, неопределенному кругу лиц (признак публичности рекламы)
3	Как информации рекламного характера, рекламе присуща специальная цель (признак функциональной направленности рекламы)

ПРИЛОЖЕНИЕ 2

Общие требования к рекламе

1	Реклама должна быть честной и достоверной, не содержать некорректных сравнений, не портить репутацию лица, не включать в себя ложные сведения о товаре (работе и услуге) и т. п.
2	Реклама не должна призывать к противоправным действиям, побуждать к жестокости, формировать недоброжелательное отношение к людям, которые не пользуются рекламируемыми товарами и т. д.
3	Реклама не должна содержать информации, дискредитирующей родителей, подрывающей доверие к ним у несовершеннолетних детей

ПРИЛОЖЕНИЕ 3

Примерные задачи раздела Федерального закона «О рекламе», регулирующего рекламную деятельности в сети Интернет

1	Выделение особенностей рекламной информации, распространяемой в сети Интернет
2	Указание способов размещения рекламы в сети Интернет
3	Установление процентного соотношения рекламной информации, размещаемой на одной веб-странице
4	Конкретизирование понятия рекламораспространителя в контексте интернет-рекламы
5	Разработка схемы взаимодействия саморегулируемых организаций и надзорных ведомств при контроле соблюдения законодательства, регулирующего правоотношения, связанные с размещением рекламы в сети Интернет
6	Уточнение участников правоотношений, которые могут привлекаться к ответственности за нарушение законодательства о рекламе в сети Интернет; введение солидарной ответственности для лиц, косвенно связанных с размещением на конкретном сайте рекламы, нарушающей действующее законодательство
7	Повышение роли саморегулируемых организаций в процессе контроля за деятельностью лиц, размещающих рекламу в сети Интернет