Преподаватель который помогает студентам и школьникам в учёбе.

Понятие предпринимательского договора (Заключение, изменение и расторжение предпринимательских договоров)

Содержание:

ВВЕДЕНИЕ

Актуальность темы исследования определена тем, что с изменением системы и принципов управления экономикой, возникновением новых субъектов предпринимательской деятельности значительно меняется и система договоров. Субъекты предпринимательской деятельности в процессе осуществления предпринимательства почти каждый день вступают в договорные отношения с другими субъектами - предпринимателями и лицами, не являющимися предпринимателями. Таким образом, в условиях рыночной экономики главным инструментом регулирования взаимоотношений субъектов предпринимательской деятельности является договор. Непосредственно он считается основной правовой формой экономического оборота, определяет права и обязанности сторон, их ответственность.

Целью курсовой работы является комплексное исследование понятия, содержания и видов предпринимательских договоров, предусмотренных действующим российским законодательством.

Для достижения указанной цели необходимо решить следующие задачи, а именно:

раскрыть понятие предпринимательских договоров;
охарактеризовать сущность и содержание предпринимательских договоров;
рассмотреть особенности заключения, изменения и расторжения предпринимательских договоров;
выявить особенность обязательств в предпринимательской деятельности, возникающие из договоров класса «dare»;
проанализировать обязательства в предпринимательской деятельности, возникающие из договоров класса «facere»;
рассмотреть договор коммерческой концессии.

Объект исследования состоит из предпринимательских договоров.

Предметом исследования являются правовые отношения, регламентирующие предпринимательские договоры.

Методологическую основу работы составили такие методы как, историко-правовой, сравнение, обобщение и систематизация информации, ее группировка, анализ, синтез, классификация полученных данных.

Теоретическую основу исследования составляют труды отечественных ученых и публицистов, как Беляев О.А., Брагинский М.И., Витрянский В.В. и др.

Кроме того, использовались нормативно-правовые акты и материалы судебной практики.

Структура курсовой работы обусловлена целью исследования, и состоит из введения, двух глав, одна из которых посвящена понятию предпринимательских договоров, также дана характеристика сущности и содержания предпринимательских договоров, рассмотрены особенности заключения, изменения и расторжения предпринимательских договоров. Вторая - рассмотрению видов договоров, как обязательств в предпринимательской деятельности, возникающих из договоров класса «dare»; обязательств в предпринимательской деятельности, возникающих из договоров класса «facere»; договоров коммерческой концессии, а также заключения и списка использованных источников.

1. Понятие и сущность предпринимательских договоров

1.1. Понятие предпринимательских договоров

Следует отметить, что в действующем гражданском законодательстве не закреплено понятие «предпринимательский договор».

Цивилистический подход к пониманию и сущности предпринимательского договора основан на отрицании самостоятельности предпринимательского договора и на признании его специфики как разновидности гражданско-правового договора. В этой связи Брагинский М.И., Витрянский В.В. указывают на то, что «из 610 статьи Гражданского кодекса РФ [1], посвященной отдельным видам договоров, 262 статьи рассчитанной полностью на участие предпринимателей, однако и другие договорные статьи рассчитаны по общему правилу на отношения, которые, по крайней мере, никак не исключают участие предпринимателей» [7].

Цивилисты, признающие наличие предпринимательского договора, не могут определить его место в системе гражданского права. Сразу возникает вопрос, как соотносится институт предпринимательского договора с делением договорных институтов по договорным типам: купля-продажа, подряд, перевозка, наем и т.п. Эти договорные институты включают в себя и чисто предпринимательские договоры (поставка), и чисто обычные гражданско-правовые договоры (дарение), и смешанные (наем).

Особого внимания заслуживает мнение Сулейменова М.К. [17]: «Предпринимательский договор считается субинститутом института гражданско-правового договора, в который входит, кроме предпринимательского и потребительского, обычный гражданско-правовой договор. В свою очередь, предпринимательский договор является институтом, включающим в себя институты: договоры поставки, строительного подряда, найма предприятия, перевозки грузов и другие.

Данная система предпринимательского договора считается вторичной по отношению к закрепленной в Гражданском кодексе РФ системе договорных институтов: купли-продажи, найма, выполнения работ, оказания услуг и т.п. Поэтому предпринимательский договор является комплексным институтом гражданского права.

Поэтому предпринимательский договор - это гражданско-правовой договор, и ничем иным он быть не может. Безусловно, он входит в комплексную отрасль предпринимательского права, но, оставаясь при этом целиком в рамках гражданского права [15].

Паращук С.А. называет следующие особенности предпринимательского договора:

заключается он в целях реализации предпринимательской деятельности;
сторонами или одной из сторон его являются субъекты предпринимательской деятельности;
носит возмездный характер;
в нем сочетаются максимальная свобода и повышенные требования для предпринимателей в договорных обязательствах [8].

Я не согласна с мнением Белых В.С., который в качестве существенного признака предпринимательского договора выделяет такой признак, как «сочетание максимальной свободы и повышенных требований для предпринимателей в договорных обязательствах» [5], поскольку он характерен не для предпринимательских договоров как таковых, а для предпринимательской деятельности в целом. В этом случае я думаю, что речь идет здесь о принципе законодательства, а не о признаке договора.

В юридической литературе также возможно встретить и такой признак предпринимательского договора, как возмездный характер этого договора. На мой взгляд, этот признак неактуален, так как наиболее важным и определяющим будет признак - предпринимательская цель договора, которая и предопределяет и возмездный характер, и другие признаки предпринимательского договора, для осуществления которой эти договоры и заключаются.

По мнению Занковского С.С., обобщающего теорию предпринимательского права по данному вопросу, всем предпринимательским обязательствам присущи общие признаки [9].

Во-первых, все предпринимательские обязательства, независимо от их разновидности, так или иначе опосредуют предпринимательскую деятельность.

Во-вторых, субъектный состав этих обязательств представлен государственными или муниципальными органами, коммерческими организациями, в том числе центрами хозяйственных систем, и внутренними подразделениями этих организаций.

В-третьих, предпринимательские обязательства немыслимы вне государственного регулирования, что в определенной степени предопределяет их содержание и, следовательно, поведение сторон.

В-четвертых, обязательства в предпринимательстве, независимо от их вида, снабжены санкциями на случаи нарушений.

Гражданский кодекс РФ использует весьма близкое к предпринимательским обязательствам понятие обязательства, связанного с осуществлением предпринимательской деятельности. Если рассмотреть данное понятие, то окажется, что оно объединяет два довольно разных явления - обязательства, в которых обе стороны являются предпринимателями или иными хозяйствующими субъектами, и обязательства, в которых таким субъектом является одна сторона [12]. К обязательствам, связанным с осуществлением одной стороной предпринимательской деятельности, относятся как обязательства между предпринимателями и некоммерческими организациями или государством, муниципальными образованиями, а так и между предпринимателями и потребителями.

Занковский С.С. разграничивает понятия «предпринимательский договор» и «договоры с участием лица, занимающегося предпринимательской деятельностью» [10]. Описывая договор розничной купли-продажи, автор пишет, что «продавец и покупатель подчинены разным правовым режимам. Первый действует на основании публичных и частноправовых норм, последний не выходит за пределы частной сферы. Продавец подчиняется актам государственного регулирования предпринимательства, покупателю достаточно норм гражданского права и, в этих пределах он может воспользоваться полномочиями, имеющимися у него в силу Закона «О защите прав потребителей». Данный договор, если его и можно назвать предпринимательским, то лишь в части, относящейся к продавцу, но не к покупателю; другими словами, он являлся бы предпринимательским обязательством лишь частично и уже этим отличался бы от договоров между предпринимательскими структурами».

Нельзя не согласиться с тем фактом, что именно потребительские договоры, обычно, противопоставляются предпринимательским, но в то же время именно наличие предпринимателя, хозяйствующего субъекта в обязательстве с участием гражданина-потребителя превращает такой договор в потребительский [13]. Именно участие предпринимателей в потребительских договорах повышает императивность правового регулирования такого договора, поэтому потребительские договоры необходимо отличать от «бытовых обязательств», т.е. обязательств, в которых обеими сторонами являются граждане, не являющиеся предпринимателями. Хотя этот термин и не является устоявшимся (Филиппова С.Ю., например, противопоставляет предпринимательским договорам бытовые), в то же время из общей характеристики реформы обязательств в сфере предпринимательской деятельности, которую дает данный автор, представляется возможным сделать вывод, что бытовыми данный автор называет все договоры с участием физического лица хотя бы на одной стороне, что представляется не совсем верным, поскольку договоры с участием предпринимателя хотя бы на одной стороне подпадают под действие большого числа специальных правил Гражданского кодекса РФ, которые не распространяются на договоры граждан между собой [18].

Подводя итоги рассмотренного понятия предпринимательской сделки (предпринимательского договора), можно сказать, что это гражданско-правовая сделка, заключаемая в ходе осуществления предпринимательской деятельности на свой страх и риск предпринимателем с другими участниками гражданского оборота с целью получения чистого дохода и отличающаяся в случаях, предусмотренных законодательством либо соглашением сторон, ограничениями волеизъявления предпринимателя в части свободы совершения сделки, определения прав и обязанностей сторон, основанием и характером его ответственности перед контрагентами.

1.2. Сущность и содержание предпринимательских договоров

Специфика предпринимательского договора обусловлена не только сущностью предпринимательской деятельности как таковой, но и усилением его регулирующей роли в контексте развития экономических отношений и его особенность заключается в том, что он выступает единицей координации многочисленных и разнообразных связей на всех уровнях экономической системы, опосредуя процессы рыночного обмена, концентрации капитала и концентрации производства, а также является одним из основных средств организации и обеспечения функционирования рыночной системы хозяйствования, конечно, справедливо с экономической точки зрения. Однако эти особенности договора не могут выступать в качестве правового квалифицирующего признака предпринимательского договора [14].

Существенные условия договоров определяются не только нормами Гражданского кодекса РФ, но и положениями иных законов и подзаконных нормативных актов. Если договор является смешанным, то в нем должны быть согласованы существенные условия всех элементов входящих в него составных частей, например, в договоре аренды недвижимости с правом выкупа должна быть согласована выкупная цена имущества [21]. Стороны не могут самостоятельно определять, какие условия договора относятся к существенным; иными словами, они не могут сокращать перечень существенных условий [25].

В гражданских обязательствах существуют разные виды сроков. Это могут быть гарантийные сроки для устранения выявленных недостатков, пресекательные сроки, которые погашают существующее право, претензионные сроки для досудебного урегулирования спора, сроки исковой давности для защиты нарушенного права и, наконец, договорные сроки для осуществления прав и обязанностей. Договорные сроки могут определяться календарной датой, указанием на событие, которое неизбежно должно наступить, или истечением периода времени. Недопустимо определять такие сроки событием, связанным с волеизъявлением стороны договора (например, оплата суммы аванса) [26].

Что касается существенных условий, на согласовании которых настаивает хотя бы одна из сторон, то их может быть бесчисленное множество. Интересно отметить, что предложение заключить договор на других условиях, изложенных в протоколе разногласий, считается новой офертой, а возникшие разногласия являются существенными условиями для такого договора, так как достижение согласия по ним является обязательным условием его заключения [27]. На основании этой трактовки, при наличии протокола разногласий договор вообще не может считаться заключенным [28].

В судебной практике толкование существенных условий в спорах о заключении договоров является весьма неоднозначным. Кроме того, законодательство не предусматривает каких-либо последствий признания договора незаключенным, как, например, это сделано в отношении недействительных договоров, когда применяется двусторонняя реституция, т.е. возврат сторон в первоначальное положение. В судебно-арбитражной практике считается, что незаключенный договор как будто не существует и, следовательно, не порождает правовых последствий. Разумеется, незаключенный договор не может быть признан недействительным из-за отсутствия самого предмета спора [29].

Вопреки распространенному мнению цена в большинстве договоров не отнесена к существенным условиям. Исключением является продажа товаров в кредит с рассрочкой платежа, продажа недвижимости, строительный подряд и некоторые другие договоры. Например, если речь идет о крупной сделке хозяйственного общества или сделке, в совершении которой имеется заинтересованность, то их основными условиями являются сведения о цене приобретаемого и продаваемого имущества. Однако тот факт, что в договоре не указана цена, не освобождает покупателя от обязанности оплатить принятый им товар по цене, обычно взимаемой при сопоставимых обстоятельствах за аналогичные товары (пункт 3 статья 424 ГК РФ), поскольку все договоры в предпринимательской деятельности предполагаются возмездными (статья 423 ГК РФ). Наличие обстоятельств, позволяющих однозначно определить, какой ценой следует руководствоваться, доказывает заинтересованная сторона [19].

Отсутствие договорного условия о цене может быть вызвано различными причинами. Точная цена может быть неизвестна контрагентам на момент заключения договора. Они могут указать в договоре примерную цену с возможностью ее последующей корректировки, или не указывать никаких условий, касающихся цены. Условие о цене будет считаться несогласованным сторонами, если оно было включено в текст протокола разногласий. Еще одной причиной несогласованной цены является заключение договора путем обмена документами, в которых окончательная цена не фигурировала, но были определены остальные условия исполнения договорного обязательства.

Как правило, цена устанавливается соглашением сторон; ценовое (тарифное) регулирование применяется в сферах естественных монополий (передача электроэнергии, железнодорожные перевозки и др.). В некоторых случаях налоговые органы могут проверить правильность определения цены, например, по договорам между взаимозависимыми лицами, внешнеторговым контрактам, бартерным сделкам.

Нужно признать, что применительно к оценке договоров с заниженной (или «смешной») ценой единства мнений нет. Хотя гражданское законодательство не регулирует ценообразование в предпринимательских отношениях, заключение договора по явно заниженной цене может быть признано ничтожной сделкой. Символическая плата (допустим, 1 рубль) или цена, которая значительно ниже среднерыночной, означает, что товар (работа, услуга) частично оплачивается, и частично предоставляется контрагенту безвозмездно. Дарение в отношениях между коммерческими организациями запрещено (статья 575 ГК РФ), поэтому, договор с явно заниженной ценой ничтожен [30]. Представляется, что по смыслу статья 572 Гражданского кодекса РФ дарение может быть совершено в форме передачи имущества по значительно заниженной цене.

Сам договор может предусматривать основания и порядок изменения цены в процессе исполнения договора. Этот подход часто используется в договорах подрядного типа, когда предполагаемая стоимость работ определяется с последующей корректировкой в соответствии с какими-либо коэффициентами (рост инфляции, повышение цен на энергоресурсы и стройматериалы и проч.). Другими словами, в таких случаях используется не твердая (паушальная) цена, а формула расчета договорной цены.

Законодательством не установлен запрет на изменение цены после заключения договора, поэтому ее корректировка правомерна только в связи с соглашением сторон [24]. Поскольку договорные условия устанавливаются соглашением сторон, постольку их изменение также должно оформляться соглашением обеих сторон.

В зависимости от определения момента заключения договора законодательство Российской Федерации различает: консенсуальные, реальные договоры и договоры, требующие государственной регистрации. Подавляющее большинство договоров в предпринимательской деятельности являются консенсуальными; они считаются заключенными, когда стороны достигли соглашения по всем существенным условиям (купля-продажа, поставка, банковский кредит, подрядные договоры. Реальные договоры встречаются в бизнесе гораздо реже; они считаются заключенными с момента передачи имущества или денег (заем, хранение). Другими словами, факт заключения договора займа обязательно тождествен факту предоставления заемных денежных средств. Договоры, требующие государственной регистрации, безусловно, связаны с недвижимым имуществом (продажа жилого помещения, аренда недвижимости). Хотя аналогичная процедура была также установлена для оформления сделок, направленных на передачу прав на определенные объекты интеллектуальной собственности (товарные знаки, топологии интегральных микросхем). Подобные договоры считаются заключенными с момента государственной регистрации. Однако важно подчеркнуть, что не все договоры, предметом которых выступает недвижимость, требуют регистрационного оформления. Таким образом, при продаже нежилых помещений регистрации подлежит не сам договор, а переход права на соответствующую недвижимость. Не подлежат государственной регистрации аренда недвижимости на срок менее одного года, аренда транспортных средств, в силу статьи 130 Гражданского кодекса РФ, отнесенных к категории недвижимого имущества (воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания).

Для консенсуальных договоров также было установлено специальное правило, согласно которому договор признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта. Оферта (предложение заключить договор) должна содержать все существенные условия договора. Таким образом, заявка на участие в выставке, опубликованная на сайте в сети Интернет, не была признана офертой, поскольку не содержала существенных условий договора [31].

Оферта может быть твердой, т.е. с указанием срока для ее акцепта. Примером твердой оферты являются счета на оплату с указанием слов «счет действителен для оплаты до такой-то даты». Если срок в оферте не уставлен, то ее можно акцептовать в течение нормально необходимого времени (статья 441 ГК РФ).

Акцепт должен быть полным и безоговорочным; молчание не имеет юридического значения. Если лицо, получившее оферту, совершает действия по выполнению ее условий (отгружает товар, выполняет работы, выплачивает деньги), даже если и не в полном объеме, это признается акцептом, если иное не указано в самой оферте или законе (статья 438 ГК РФ). Если стороны подписывают договор в виде единого документа, то моменты направления оферты и ее акцепта совпадают.

Важно помнить, что при заключении договора реализуется в первую очередь принцип свободы договора. Его смысл заключается в свободном выборе контрагента, вида договора и условий его заключения. Если стороны подписали предварительный договор, то они не могут отказаться от заключения основного договора. Предварительный договор должен быть заключен в простой письменной форме или в форме, предусмотренной для основного договора. Он должен содержать все существенные условия будущего договора, чтобы суд мог обязать стороны к его заключению [33]. Кроме того, стороны обязаны указать срок, в течение которого ими будет заключен основной договор; если этот срок не установлен, то основной договор должен быть заключен в течение одного года. По истечении срока предварительный договор становится недействительным, если ни одна из сторон не направила требование о заключении основного договора [20]. В связи с отказом одной стороны предварительного договора от заключения основного договора другая сторона может в судебном порядке настаивать на понуждении к заключению договора, но не имеет права требовать перевода на себя прав и обязанностей покупателя, поскольку законодательством такой способ защиты нарушенного права не предусмотрен [34]. Если для заключения договора были проведены торги, то заказчик торгов обязан подписать соответствующий договор с их победителем.

Универсальной для договоров в предпринимательской деятельности является простая письменная форма. Хотя законодательство допускает устную форму для сделок, исполняемых при их совершении, а также сделок во исполнение письменного договора (статья 159 ГК РФ), на практике это редко используется, тем более, что невозможно в случае спора ссылаться на документальные доказательства, так как их просто нет. Проиллюстрируем этот вывод на примере оформления заемных отношений. Очень часто граждане, занимающие денежные средства друг у друга, ожидают, что будет достаточно передать деньги при свидетелях. Однако факт уплаты денежных средств может быть подтвержден только письменными доказательствами, и в результате ходатайства о допросе свидетелей судом отклоняются [35]. Хотя конклюдентные действия заемщика по принятию заемных денежных средств, если они впоследствии не были опровергнуты, являются доказательством заключения договора займа [23].

Обязательному нотариальному удостоверению подлежат доверенность на совершение сделок, требующих нотариальной формы, совершение передоверия по доверенности, договор ренты, завещание и брачный договор. Из этого перечня видно, что нотариальная форма сделок в предпринимательской деятельности не используется. Однако по требованию сторон договор в любом случае может быть удостоверен, даже если законодательство этого не требует. Письменная форма с государственной регистрацией применяется для некоторых сделок, предметом которых является недвижимость.

1.3. Заключение, изменение и расторжение предпринимательских договоров

К предпринимательским договорам применяются общие требования гражданского законодательства о заключении, изменении и расторжении договоров.

Порядок заключения предпринимательских договоров заключается в том, что одна сторона направляет другой стороне предложение заключить договор (оферта), а другая сторона, получив данное предложение, принимает его (акцепт) (пункт 2 статья 432 ГК РФ). Процедура заключения предпринимательского договора традиционно состоит из трех основных этапов: направление предложения (оферты) одной стороной, акцепт оферты другой стороной, получение акцепта стороной, направившей оферту.

Важнейшая роль в предпринимательской деятельности отводится такому средству привлечения контрагентов по договору, как реклама. В данном случае речь идет о рекламе, осуществляемой в связи с предпринимательской деятельностью.

Однако реклама и иные предложения, адресованные неопределенному кругу лиц, рассматриваются как приглашение делать оферты, если только в предложении не указано иное (пункт 1 статья 437 ГК РФ). Как правило, реклама предшествует оферте (предложению заключить договор). Она может быть осуществлена в различной форме: путем помещения объявлений в печати, на телевидении, рассылки проспектов, буклетов, каталогов, устройства рекламных щитов и т.п. Обычно такая информация не содержит существенных условий договора и не является офертой.

При заключении предпринимательских договоров большое значение имеет так называемая публичная оферта предложение, содержащее все существенные условия договора, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется (пункт 2 статья 437 ГК РФ). Публичная оферта может быть выражена, например, в рассылке прайс-листов, содержащих все существенные условия договора.

К существенным относятся условия о предмете договора, условия, которые указаны в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров такого типа, а также все те условия, в отношении которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Акцепт считается полным и безоговорочным ответом стороны, которой адресована оферта, о ее принятии (пункт 1 статья 438 ГК РФ). Молчание не является акцептом, если иное не установлено законом, соглашения сторон, обычая или из прежних деловых отношений сторон.

В предпринимательской деятельности такая форма акцепта возможна, как совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, конклюдентных действий по выполнению указанных в ней условий договора (например, отгрузка товаров, выполнение работ, уплата суммы денег, оказание услуг и т.п.), если иное не предусмотрено законодательством или не указано в оферте.

Большое значение при заключении предпринимательских договоров имеют переговоры о заключении договора (статья 434.1 ГК РФ). При вступлении в переговоры о заключении договора, во время его проведения и после завершения стороны обязаны действовать добросовестно, в частности не допускать вступление в переговоры о заключении договора или их продолжение при заведомом отсутствии намерения достичь соглашения с другой стороной. К недобросовестным действиям при ведении переговоров относятся:

предоставление стороне неполной или недостоверной информации, в том числе умолчание об обстоятельствах, на которые следует обратить внимание другой стороне в силу характера договора;
внезапное и неоправданное прекращение переговоров о заключении договора при таких обстоятельствах, когда другая сторона переговоров не могла разумно этого ожидать.

Сторона, которая ведет или прекращает переговоры о заключении договора недобросовестно, обязана возместить другой стороне причиненные этим убытки. Убытками, подлежащими возмещению недобросовестной стороной могут быть, расходы, понесенные другой стороной в ходе переговоров о заключении договора, а также в связи с потерей возможности заключения договора с третьим лицом.

Если в ходе переговоров о заключении договора сторона получает информацию, которая передается ей другой стороной в качестве конфиденциальной, она не должна раскрывать эту информацию и использовать ее ненадлежащим образом в своих целях независимо от того, заключен договор или нет. В случае нарушения этого обязательства она должна возместить другой стороне убытки, возникшие в результате разглашения конфиденциальной информации или ее использования для своих целей.

Стороны могут заключить соглашение о порядке ведения переговоров. В таком соглашении могут быть указаны требования к добросовестному ведению переговоров, устанавливать порядок распределения расходов на ведение переговоров и иные подобные права, и обязанности. Соглашение о порядке ведения переговоров может устанавливать неустойку в случае нарушения, предусмотренных в нем положений. Условия соглашения о порядке ведения переговоров, ограничивающие ответственность за недобросовестные действия сторон соглашения, являются ничтожными.

Закон также регулирует порядок разрешения преддоговорных споров. В случаях передачи разногласий, возникающих в результате заключения договора, на рассмотрение суда на основании статьи 445 Гражданского кодекса РФ или по соглашению сторон условия договора, по которому у сторон возникли разногласия, определяются в соответствии с решением суда. Разногласия, возникшие при заключении договора и не были переданы на рассмотрение суда в течение 6 месяцев с момента их возникновения, не подлежат урегулированию в судебном порядке (статья 446 ГК РФ).

Помимо общего порядка заключения предпринимательского договора, в рамках которого стороны свободны в согласовании его условий и выборе контрагентов, существуют и другие способы его заключения.

1. Заключение предпринимательских договоров путем присоединения. Договором присоединения это договор, условия которого определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и могут быть приняты другой стороной только путем присоединения к предлагаемому договору в целом (пункт 1 статья 428 ГК РФ). Как правило, договор присоединения принимается полностью, т.е. в него не могут вноситься изменения или составляться протокол разногласий. Если есть разногласия хотя бы по одному из условий такого договора, он признается незаключенным.

Договор присоединения получил широкое распространение в таких видах предпринимательства, как банковская, страховая, биржевая деятельность, и др. Законодательных ограничений на то, какие договоры могут быть заключены путем присоединения, не существует. Решение о разработке договора о присоединении принимается стороной предпринимательского договора самостоятельно.

2. Заключение договора в обязательном порядке - один из способов заключения предпринимательских договоров. Как говорилось выше, обязательство заключить договор может возникнуть из закона и из предварительно принятого на себя обязательства (например, предварительного договора). Предварительный договор - это соглашение сторон, по которому последние обязуются заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (основной договор) на условиях, изложенных предварительным договором (пункт 1 статья 429 ГК РФ). Предварительный договор должен содержать условия, позволяющие установить предмет, а также условия основного договора, по которым по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение при заключении предварительного договора. Необоснованный отказ от заключения основного договора на условиях предварительного договора не допускается.

Если сторона, заключившая предварительный договор, уклоняется от заключения основного договора, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о заключении договора. Требование о принудительном заключении основного договора может быть предъявлено в течение 6 месяцев с момента неисполнения обязательства по заключению договора.

3. Заключение предпринимательских договоров на торгах. Предпринимательский договор также может быть заключен посредством проведения торгов, если иное не предусмотрено из его существа (пункт 1 статья 447 ГК РФ). Торги могут быть использованы при заключении договоров, направленных на реализацию имущества (недвижимости, активов предприятий, ценных бумаг), а также прав (например, права на заключение договора) и др.

Определенные предпринимательские договоры о продаже товаров или имущественных прав в случаях, предусмотренных законом, могут быть заключены только путем проведения торгов. В частности, на торгах должны заключаться договоры о реализации заложенного имущества, чтобы выбрать генерального подрядчика для реализации на территории России инвестиционных проектов, выполненных за счет государственных валютных средств и кредитов, о продаже предприятия как имущественного комплекса при приватизации и др. Торги (включая электронные) проводятся в форме аукциона, конкурса или в другой форме, установленной законом.

Выигравшим торги на аукционе признается лицо, предложившее самую высокую цену, а по конкурсу - лицо, которое, согласно заключению конкурсной комиссии, заранее назначенной организатором торгов, предложило лучшие условия. Если иное не предусмотрено законом, лицо, выигравшее торги, и организатор торгов подписывают в день проведения аукциона или конкурса протокол о результатах торгов, который имеет силу договора. Лицо, отказывающееся от подписания протокола, обязано возместить причиненные этим убытки в части, превышающей размер предоставленного обеспечения. Если в соответствии с законом заключение договора возможно только путем проведения торгов, при уклонении организатора торгов от подписания протокола победитель торгов имеет право обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор, и потребовать возмещение убытков, вызванных уклонением от его заключения (статья 448 ГК РФ).

Законодательство Российской Федерации предусматривает ограниченный перечень оснований изменения или расторжения заключенных договоров. Законодатель исходит из стабильности договорных отношений в целях обеспечения цивилизованного имущественного и предпринимательского оборота.

Одним из наиболее распространенных оснований для изменения или расторжения предпринимательского договора является соглашение сторон, если иное не предусмотрено законом или договором (пункт 1 статья 450 ГК РФ). В большинстве случаев оно заключается путем подписания дополнительных соглашений к договору. В то же время такое соглашение должно быть совершено в той же форме, что и сам договор, если из законодательства, договора или обычаев делового оборота не следует иное.

Многосторонним договором, исполнение которого связано с осуществлением всеми его сторонами предпринимательской деятельности, может предусматривать возможность изменения или расторжения такого договора по соглашению как всех, так и большинства лиц, участвующих в указанном договоре, если иное не предусмотрено законом. В указанном договоре может быть предусмотрен порядок определения такого большинства.

Арбитражная практика основывается на том, что в качестве согласия на изменение договора, заключенного в письменной форме, необходимо считать совершение стороной конклюдентных действий (см. Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 5 мая 1997 г. N 14 "Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением, изменением и расторжением договоров"). Например, в качестве согласия на изменение договора аренды рассматривается внесение арендной платы по новым ставкам при отсутствии письменного соглашения об этом.

Особым основанием изменения или расторжения предпринимательского договора является отказ от договора (исполнения договора) или от осуществления прав по договору. Таким образом, заказчик имеет право отказаться от исполнения договора возмездного оказания услуг при условии оплаты исполнителю фактически понесенных им расходов. Исполнитель также вправе отказаться от исполнения этого договора только при условии полного возмещения заказчику убытков (статья 782 ГК РФ). В качестве отказа от исполнения договора розничной купли-продажи выступают конклюдентные действия покупателя, заключающиеся в неоплате товара в срок, установленный в договоре и предусматривающий предоплату (статья 500 ГК РФ).

Право расторгнуть договор в одностороннем порядке (исполнение договора) может быть осуществлено уполномоченной стороной путем уведомления другой стороны об отказе от договора (исполнении договора). Договор прекращается с момента получения этого уведомления, если иное не предусмотрено Гражданским кодексом РФ, другими законами, иными правовыми актами или договором. В случае одностороннего отказа от договора (исполнения договора) полностью или частично, если такой отказ разрешен, договор считается расторгнутым или измененным. В случае отсутствия у одной из сторон договора лицензии на осуществление деятельности или членства в саморегулируемой организации, необходимых для выполнения обязательств по договору, другая сторона имеет право отказаться от договора (исполнения договора) и потребовать возмещения убытков. Сторона, которой Гражданский кодекс РФ, другими законами, иными правовыми актами или договором предоставлено право на отказ от договора (исполнения договора), должна при осуществлении этого права действовать добросовестно и разумно в пределах, предусмотренных Гражданским кодексом РФ, другими законами, иными правовыми актами или договором. В случаях если при наличии оснований для отказа от договора (исполнения договора) сторона, имеющая право на такой отказ, подтверждает действие договора, в том числе путем принятия от другой стороны предложенного последней исполнения обязательства, последующий отказ по тем же основаниям не допускается.

Если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором, в случаях, когда сторона, осуществляющая предпринимательскую деятельность, при наступлении обстоятельств, предусмотренных законом, иными правовыми актами или договором и служащих основанием для осуществления определенного права по договору, заявляет отказ от осуществления этого права, в последующем осуществление этого права по тем же основаниям не допускается, за исключением случаев, когда аналогичные обстоятельства возникли вновь. Это правило применяется при неосуществлении определенного права в срок, установленный законом, другими законами, иными правовыми актами или договором.

Предпринимательский договор может быть изменен или расторгнут по требованию одной из сторон также в случае нарушения договора другой стороной. Нарушение договора считается существенным, если оно влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора (пункт 2 статья 450 ГК РФ). Например, существенным нарушением договора купли-продажи является передача товара с неустранимыми недостатками, с недостатками, выявляемыми неоднократно или проявляющимися вновь после их устранения (пункт 2 статья 475 ГК РФ).

Основанием для изменения или расторжения предпринимательских договоров является существенное изменение обстоятельств, при которых стороны исходили при заключении договора, если иное не предусмотрено договором или не вытекает из его существа. Изменение обстоятельств считается значительным, когда они изменились настолько, что, если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на существенно иных условиях.

Если стороны не достигли соглашения о приведении договора в соответствие с существенно изменившимися обстоятельствами или о его расторжении, договор может быть расторгнут, а по основаниям, предусмотренным законом, изменен судом по требованию заинтересованной стороны при наличии одновременно следующих условий:

в момент заключения договора стороны исходили из того, что такого изменения обстоятельств не произойдет;
изменение обстоятельств вызвано причинами, которые заинтересованная сторона не могла преодолеть после их возникновения при той степени заботливости и осмотрительности, какая от нее требовалась по характеру договора и условиям оборота;
исполнение договора без изменения его условий настолько нарушило бы соответствующее договору соотношение имущественных интересов сторон и повлекло бы для заинтересованной стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишилась бы того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора;
из обычаев или существа договора не вытекает, что риск изменения обстоятельств несет заинтересованная сторона (подпункт 1, 2 статья 451 ГК РФ).

Изменение договора в связи с существенным изменением обстоятельств допускается по решению суда в исключительных случаях, когда расторжение договора противоречит общественным интересам либо повлечет для сторон ущерб, значительно превышающий затраты, необходимые для исполнения договора на измененных судом условиях.

Сторона, имеющая намерение изменить или расторгнуть предпринимательский договор в судебном порядке, обязана соблюсти обязательный до арбитражный (досудебный) порядок урегулирования споров. Требование об изменении или расторжении договора может быть заявлено стороной в суд только после получения отказа другой стороны на предложение изменить или расторгнуть договор либо неполучения ответа в срок, указанный в предложении или установленный законом или договором, а при его отсутствии - в 30-дневный срок. К последствиям изменения или расторжения предпринимательских договоров применяется правило статья 453 Гражданского кодекса РФ.

На основании проведенного исследования в конце главы можно подвести следующие итоги. Правовое регулирование предпринимательских договоров осуществляется не только гражданским, но и другими отраслями законодательства (налоговым, финансовым, таможенным и др.), так как в них присутствуют и частные, и публичные компоненты. Последняя составляющая предпринимательских договоров направлена на обеспечение таких общественных интересов, как прибыльность предпринимательской деятельности, удовлетворение общественных потребностей в товарах, работах, услугах и т.д.

Под предпринимательским договором следует понимать договор, все стороны которого в силу указания закона, являясь субъектами предпринимательской деятельности, в качестве экономического результата договора преследуют извлечение прибыли. Договор с участием предпринимателей - договор, в котором не все стороны в обязательном порядке являются субъектами предпринимательской деятельности и в качестве экономического результата преследуют извлечение прибыли. Общегражданский договор - договор, сторонами которого могут выступать лица, не являющиеся предпринимателями.

2. Виды предпринимательских договоров

2.1. Обязательства в предпринимательской деятельности, возникающие из договоров класса «dare»

Договоры класса «dare» предполагают передачу имущества. Их основное значение характеризуется передачей имущества. Именно передача имущества (даже в самых разных условиях) является основным элементом предмета обязательств, возникающих из этих договоров.

Передача имущества представляет собой одну из форм распоряжения имуществом. Поэтому вторая общая черта названных договоров заключается в том, что лицо, передающее имущество, должно обладать необходимым правомочием по его распоряжению, т.е. является, обычно, собственником этого имущества либо субъектом иного ограниченного вещного права.

Лицо, принимающее имущество, становится либо его собственником (купля – продажа, мена, дарение, рента), или законным владельцем указанного имущества (аренда, жилищный наем, ссуда). В последнем случае лицо, хотя и не является собственником, но владеет имуществом на основании, предусмотренному соответствующим договором, и получает, как и собственник, вещно - правовую защиту. Это обстоятельство также можно признать общей чертой договоров на передачу имущества.

Еще один объединяющий признак этих договоров заключается в том, что все они имеют сложный предмет, который включает в себя как действия обязанных сторон, в том числе по передаче и принятию имущества (объект первого рода), так и само имущество (объект второго рода).

Отмеченные общие черты указанных договоров позволяют использование правил об одних типах договоров для регулирования отношений, возникающих из других типов договоров, входящих в группу договоров о передаче имущества.

В бизнесе значительную часть договоров составляют «реализационные» договоры, которые предназначены на возмездную реализацию товаров (имущества) для предпринимательских и хозяйственных нужд. К таким договорам можно отнести различные виды купли-продажи и поставки, контрактацию сельскохозяйственной продукции, мену и бартерные сделки; в некотором смысле к ним относится и аренда. Не рассматривается в качестве «реализационного» договора дарение, что обусловлено запретом на заключение договора такого типа в отношениях между коммерческими организациями (статья 575 ГК РФ).

Дискуссионным является вопрос о правовой квалификации широко распространенного в отечественном бизнесе договора оптовой купли-продажи товаров. Дело в том, что в Гражданском кодексе Российской Федерации есть нормы о розничной купле-продаже, и в этом контексте представляется вполне очевидным регулировать куплю-продажу оптовую. Оптовая торговля — это вид предпринимательской деятельности, связанный с реализацией товаров производителями или торговыми посредниками для дальнейшего использования в розничной торговле или для профессионального применения. Сфера действия договора оптовой купли-продажи - товарное обеспечение системы розничной торговли, поэтому предметом этого договора являются товары народного потребления, т.е. вещи, которые можно предложить для продажи в розничной сети. Эти признаки оптовой купли-продажи отличаются от договора поставки, предметом которого являются товары производственного назначения.

Еще с начала 1990-х гг. 20 в. в нашей стране получили распространение товарообменные операции, которые в основном осуществляются путем заключения договора мены или бартерной сделки. Эти договоры, несмотря на значительное сходство, имеют ряд отличий. Договор мены регламентируется нормами Гражданского кодекса РФ (статьи 567 - 571), а бартерные сделки, в основном используемые преимущественно во внешней торговле, регулируются Указом Президента РФ от 18 августа 1996 г. № 1209 «О государственном регулировании внешнеторговых бартерных сделок» [4]. Бартерная сделка, в отличие от мены, заключается в обмене не только товарами, но и работами, услугами, объектами интеллектуальной собственности. Основными условиями договора мены являются наименование, количество, цена товаров и срок их передачи. Существенные условия бартерных сделок - номенклатура, количество и качество товара, цена импорта, сроки экспорта, перечень работ, услуг, документов, претензионный порядок разрешения споров.

Бартерные сделки следует отличать от договоров о взаимных поставках товара с зачетом встречных требований. Бартер и мена подразумевают, что обмен эквивалентными товарами исчерпывает содержание обязательств каждой из сторон, и, только если товары имеют неодинаковую стоимость, возникает дополнительная плата. Условие об использовании механизма взаимозачета указывает на наличие денежных обязательств участников договора и определяет способ их прекращения, поэтому такой договор не считается меной или бартером [36].

2.2. Обязательства в предпринимательской деятельности, возникающие из договоров класса «facere»

Договоры класса «facere» включают выполнение работ (оказании услуг). Другую группу предпринимательских договоров составляют договоры на выполнение работ (подрядные договоры и оказание услуг. К таким договорам относятся бытовой подряд, строительный подряд, подряд на проектные и изыскательские работы, а также подрядные работы для государственных нужд. Эти договоры имеют несколько особенностей; таким образом, отношения по договору бытового подряда регулируются законодательством о защите прав потребителей, проектно-изыскательские и строительные работы в значительной степени регламентируются нормами Градостроительного кодекса РФ [2], подрядные работы, финансируемые за счет средств бюджета, подпадают под действие законодательства о государственных закупках.

Договора возмездного оказания услуг включает услуги связи, медицинские, ветеринарные, аудиторские, консультационные, информационные, образовательные, юридические и многие другие. Особенность всех этих договоров заключается в том, что заказчик имеет право в любой момент отказаться от услуг исполнителя, пропорционально оплатив уже выполненные им услуги. Часто возмездное оказание услуг предоставляется в форме договора присоединения (статья 428 ГК РФ), что означает, что его условия разрабатываются одной стороной (исполнителем) в формуляре, и заказчик полностью принимает эти условия, подписывая стандартизированный текст.

Самостоятельным видом предпринимательской деятельности, требующим определенных профессиональных навыков, является посредничество. Посредническая деятельность приоритетна для установления и развития торгово-хозяйственных связей, она заключается в предоставлении производителям и потребителям юридических и фактических услуг; а именно посреднические договоры позволяют совершать различные сделки с чужим имуществом. Традиционно в континентальном праве регулируются два типа таких договоров: поручение и комиссия, в англо-американском праве - договор агентирования. В российском законодательстве эти три договора регулируются одновременно, причем все они юридически равны. Одной из причин этого была активизация отношений по внешней торговле, где широко применялись агентские договоры. В нашу торговую практику они были внедрены фирмами с иностранными инвестициями, например, совместными предприятиями.

Если стороны заключили договор поручения, поверенный действует от имени и за счет доверителя, если договор комиссии - комиссионер совершает сделки по поручению и за счет комитента, но от своего имени. В случае с агентским договором отношения между принципалом и агентом могут основываться как по модели договора поручения, так и по модели договора комиссии. Особый вид профессионального посредничества - это коммерческое представительство (статья 184 ГК РФ), при котором посредник может заключить сделку, представляя интересы обеих сторон.

Практика последних лет также разработала и такие виды посреднической деятельности, которые конкретно не определены в законодательстве, например, деятельность дилеров - оптовых и реже розничных посредников, которые осуществляют сделки от своего имени и за свой счет. Дилеры могут быть универсальными (торгуют любыми товарами), специализированными (торговля определенными видами товаров), официальными (торговля товарами только определенного производителя), эксклюзивными (они являются единственными представителями производителя в данном регионе и имеют исключительные права на продажу своей продукции), авторизованными (они работают с производителями на условиях договора коммерческой концессии, более известного в хозяйственной практике как франчайзинг). Прибыль дилера определяется как разница между покупной и продажной ценой товара; как правило, дилер, использует систему скидок, полученную от производителя товара. В отечественной деловой практике также широко распространена деятельность субдилеров, особенно в сфере услуг связи (телефония, Интернет и т.п.) [6].

Не менее распространена сейчас деятельность дистрибьюторов - оптовых и розничных посредников, осуществляющих сбыт товаров на основе оптовых закупок у изготовителей. Дистрибьюторы также предлагают услуги по хранению и доставке продукции, могут настроить на определенной территории сбытовую сеть. Они действуют от своего имени, за свой счет, поэтому расчеты дистрибьютора и изготовителя не связаны с получением дистрибьютором платежей от покупателей товара.

Дилерские и дистрибьюторские договоры - это разновидность посреднических договоров, которые не предусмотрены Гражданским кодексом Российской Федерации; по своему содержанию и сфере применения они наиболее всего похожи на агентский договор. Таким образом, в дистрибьюторские договоры часто включают условия об ограничении территории реализации товара. Это желательно для того, чтобы исключить конкуренцию между несколькими дистрибьюторами одного и того же производителя, а также их конкуренцию с самим производителем товара.

2.3. Договор коммерческой концессии

По договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, в том числе право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау).

Понятно, что прежде всего пакет изменений был обусловлен существенным расширением объектов, предоставление которых допустимо по договору коммерческой концессии, так как законодательное закрепление получили такие объекты, как коммерческое обозначение и ноу-хау (секрет производства). С другой стороны, из перечня допустимых объектов изъято фирменное наименование, в связи с изменением понимания их юридической природы. Право на фирменное наименование, по существу, является неотчуждаемым. Это аналог имени физического лица, состоящий из нескольких взаимозависимых элементов (организационно-правовая форма, тип, направление деятельности, индивидуализирующий элемент и т.п.).

Следует отметить, что в теории вопрос о тождественности терминов «коммерческая концессия» и «франчайзинг» однозначно не решен. Следует отметить, что если ранее законодатель уже однозначно ставил между этими договорами знак равенства, то на сегодняшний день такая дефиниция, как «франчайзинг», в нормативных актах отсутствует.

Заключение договора коммерческой концессии предполагает передачу прав на использование результатов интеллектуальной деятельности. Такая передача прав не подразумевает включения в договор условия о соответствии качества товаров, работ или услуг определенным нормативам. Несмотря на то, что по умолчанию правообладателю комплекса исключительных прав предоставлено право контроля качества, в договор может быть включено условие, устанавливающее другие формы кооперации.

Франчайзинг в то же время подразумевает более высокий уровень взаимодействия между правообладателем и предпринимателем, получающим право на использование исключительных прав, в том числе императивно установленную поддержку (оказание пользователю постоянного технического и консультативного содействия) и контроль за действиями последнего. Существующая законодательно установленная система взаимоотношений между сторонами договора подразумевает принципиально диспозитивный характер взаимодействия сторон. Следовательно, в этом случае справедливо использование термина «коммерческая концессия». Именно по этому пути пошел законодатель. Что касается предыдущих нормативных актов, то выявление в них явно различных по своей природе договорных конструкций следует отнести к разряду юридико-технических ошибок.

Представляется целесообразным внести ряд изменений в существующий порядок нормативного регулирования. Прежде всего речь - это срок договора коммерческой концессии. Рассматриваемый договор целесообразно заключать на определенный срок, так как его предметом являются специфические нематериальные права, срок действия которых, как правило, ограничен сроком действия выдаваемых на них охранных документов. Очевидно, что истечение срока охранных документов ранее срока действия договора делает его чисто декларативным, поскольку передающая сторона не будет иметь прав на комплекс передаваемых объектов.

Являясь самостоятельным поименованным гражданско-правовым договором, договор коммерческой концессии обладает рядом признаков, индивидуализирующих его в системе однотипных отношений:

сторонами договора могут выступать только лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность, обладающие специальным правовым статусом (коммерческие организации или индивидуальные предприниматели), т.е. договор является предпринимательским;
предметом договора является предоставление правообладателем пользователю комплекса исключительных прав;
пользователь имеет право использовать исключительные права, принадлежащие правообладателю, без непосредственной уступки соответствующих прав контрагенту (что ставит под сомнение обоснованность использования термина «концессия», поскольку concessio означает собственно уступку);
договор, как правило, включает в себя условия о ряде ограничений на деятельность пользователя;
пользователь сохраняет полную юридическую самостоятельность, действуя в обороте от своего имени (информируя при этом третьих лиц о факте использования прав правообладателя);
целью заключения договора является извлечение прибыли (осуществление предпринимательской деятельности);
договор коммерческой концессии является консенсуальным, двусторонним и принципиально возмездным [16].

Следовательно, предметом рассматриваемого договора является не исключительное право, как отдельный объект, а комплекс прав на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним объекты. И именно этим указанный договор отличается от аналогичных, родственных договоров, таких как, например, лицензионные, которые предусматривают передачу права на использование только определенных объектов.

В принципе договор коммерческой концессии по своей правовой природе следует, с известной долей условности, относить к договорам о передаче имущества в пользование и, следовательно, отличать его от таких договоров, как комиссия и агентирование, что подразумевает от обязанной стороны выполнение определенных действий.

Основными условиями договора коммерческой концессии следует считать условия о предмете и цене. Говоря о предмете, стоит упомянуть о том, что его необходимо предельно конкретизировать, указать непосредственный объем, в котором дозволено использовать комплекс прав и сопутствующие ему элементы (например, деловую репутацию).

Например, ООО «Медиа-Лайф» обратилось в арбитражный суд с исковым заявлением к ООО «Интерстиль» о признании договора-соглашения незаключенным и о взыскании с ООО «Интерстиль» неосновательного обогащения. Исковые требования были полностью удовлетворены.

В своей апелляционной жалобе ответчик сослался на то, что вывод суда об отсутствии согласия сторон относительно условий договора коммерческой субконцессии (в частности, размера вознаграждения за пользование комплексом исключительных прав) не соответствует материалам дела. Между истцом и ответчиком был подписан предварительный договор-соглашение, согласно которому ответчик обязался передать истцу права на открытие магазина BoConcept.

Для подтверждения своих обязательств по предварительному договору истец должен был перечислить на расчетный счет правообладателя определенную сумму. После истечения срока действия предварительного договора основной договор подписан не был, денежные средства истцу возвращены не были.

Рассматривая дело, суд первой инстанции ссылался на то, что пунктом 3 статьи 429 Гражданского кодекса РФ установлено, что предварительный договор должен содержать условия, позволяющие установить предмет и другие существенные условия основного договора. Суд апелляционной инстанции справедливо согласился с выводами суда первой инстанции о то, что предварительный договор не определял условия, которые позволяли бы установить предмет, цену и другие существенные условия основного договора. Это привело к выводу, что существенные условия основного договора коммерческой субконцессии определены не были, и, следовательно, договор-соглашение являлся незаключенным и соответственно не влек за собой возникновения между сторонами взаимных прав и обязанностей [22].

Необходимо рассмотреть положения, касающиеся формы договора. На основании пункта 1 статьи 1028 Гражданского кодекса РФ, договор коммерческой концессии должен быть заключен в письменной форме, несоблюдение которой влечет его ничтожность.

Принимая во внимание, что регистрация договора не является государственной, договор вступает в силу достижения ими соглашения относительно всех существенных условий. При использовании в качестве предмета договора объекта, регистрация которого обязательна по законодательству, договор подлежит регистрации в федеральном органе исполнительной власти в области патентов и товарных знаков. Несоблюдение этого законодательно установленного требования договор будет считаться ничтожным. При этом следует иметь в виду, что в отношениях с третьими лицами стороны договора в любом случае имеют право ссылаться на договор только с момента его регистрации. Регистрация не определяет форму договора, но является условием его легитимации.

Современное законодательство, регулирующее отношения, которые складываются в рамках договора коммерческой концессии, требует тщательного реформирования. Пока что, на сегодняшний день законодательство не регулирует этот договор в комплексе. В наиболее существенной доработке нуждается понятийный аппарат. Современные тенденции к всеобщей реформе гражданского законодательства позволяют надеяться на соответствующие инициативы.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

На основании проведенного исследования понятия и видов предпринимательских договоров в заключении хотелось бы отметить тенденции дальнейшего развития этих договоров.

Во-первых, в проекте поправок Гражданского кодекса РФ в область договорного регулирования включены отношения, которые ранее не входили в прямое регулирование нормами Гражданского кодекса РФ и которые ранее регулировались специальным законодательством о коммерческих юридических лицах, антимонопольным законодательством, законодательством о несостоятельности (банкротстве) [3]. Речь идет о создании единого порядка получения согласия на совершение сделки от третьего лица, когда такое согласие требуется (статья 157.1), о значении и последствиях получения юридически значимых сообщений (статья 165.1), о порядке, оформлении и последствиях решения собраний (глава 9.1), о заверениях об обстоятельствах, имеющих значение для заключения договора или для его исполнения (статья 431.2 проекта ГК РФ), правила и последствия переговорных отношений при заключении договора (статья 434.1 проекта ГК РФ), оспаривание заключенного договора (статья 446.1 проекта ГК РФ).

Во-вторых, осуществлено распространение учения о типизации договоров на отношения, которые ранее были только фактическими отношениями, - рамочный договор (статья 429.1 проекта ГК РФ), опционный договор (статья 429.2 проекта ГК РФ), договор с исполнением по требованию (абонентский договор) (статья 429.3 проекта ГК РФ). Это означает, что стороны могут принять на себя обязанности по отношениям, которые ранее не имели договорной формы, что значительно упрощает последующую проверку.

В-третьих, в целях распространения механизма защиты на вновь возникшие отношения, которые ранее не считались как требующие такой защиты, происходит расширение субъектного состава и области регулирования в ряде общих договорных конструкций. Например, публичный договор - это договор, заключенный лицом, который осуществляет не просто предпринимательскую, но и также иную приносящую доход деятельность (пункт 1 статья 426).

В-четвертых, осуществлено значительное ограничение нормообразующей и регулирующей функции судебных органов, которые фактическим образом появились в период действия пробельного гражданского законодательства. В пункте 2 статьи 421 «Свобода договора» в проекте Гражданского Кодекса РФ впервые вводится общий запрет для судов на переквалификацию заключенного договора, что само по себе означает новое содержание судейского усмотрения в договорных спорах, прежде всего, в области коммерческих отношений: «К договору, не предусмотренному законом или иными правовыми актами, при отсутствии признаков, указанных в пункте 3 настоящей статьи, правила об отдельных видах договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами, не применяются». Также в части 2 пункта 3 статьи 431.1 проекта Гражданского Кодекса РФ впервые ограничиваются права суда на самостоятельное применение последствий недействительности ничтожной сделки и установлено, что последствия недействительности ничтожного договора не могут быть применены судом по собственной инициативе. Это означает, что сторонам предоставляется возможность заключить любой не типизированный договор, ответственность за его условия и исполнение возлагается на стороны.

В-пятых, происходит дальнейшее уточнение и увеличение специальных норм, которые создают и закрепляют особый правовой режим предпринимательской деятельности, и в первую очередь в направлении создания механизма, стимулирующего добросовестное поведение и честную деловую практику. В соответствии с пунктом 4 статьи 431.1 проекта Гражданского Кодекса РФ вводится особое основание для запрета требований о признании договора недействительным. А именно сторона, которая приняла от контрагента исполнение по договору, связанному с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, и при этом полностью или частично не исполнившая своего обязательства, не имеет права требовать признания договора недействительным, кроме случаев признания договора недействительным по основаниям, предусмотренным статьями 173, 178 и 179 настоящего Кодекса, а также когда предоставленное другой стороной исполнение связано с заведомо недобросовестными действиями этой стороны [11].

И наконец, тенденция к повышению стабильности гражданского оборота получила довольно последовательное закрепление в регулировании обязательственных отношений с участием коммерсантов:

получают судебную защиту натуральные обязательства из предпринимательских отношений (п. 3 ст. 308.3 проекта ГК РФ);
устанавливается, что право на односторонний отказ от исполнения договора в предпринимательских отношениях может быть связано с необходимостью выплаты денежной суммы другой стороне обязательства (абзац 2 ст. 310 проекта ГК РФ);
предусматривается правило, в соответствии с которым при не предъявлении кредитором требований в течении разумного срока должник получает право требовать от кредитора принять исполнение (абзац 2 п. 2 ст. 314 проекта ГК РФ);
впервые установлено безусловное право на получение процентов по денежному обязательству, если участником являются коммерческие организации.

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ

Нормативно-правовые акты

Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30 ноября 1994 г. № 51-ФЗ (ред. от 22 октября 2014, с изм. и доп., вступ. в силу с 02 марта 2015 г.) // Собрание законодательства Российской Федерации. – 1994. – № 32. – Ст. 3301.
Градостроительный кодекс Российской Федерации от 29 декабря 2004 г. № 190-ФЗ (ред. от 31 декабря 2014 г.) (с изм. и доп., вступ. в силу с 01 марта 2015 г.) // Собрание законодательства Российской Федерации. – 2005. – № 1 (часть 1 г.). – Ст. 16.
Проект Федерального закона № 47538-6 «О внесении изменений в части первую, вторую, третью и четвертую Гражданского кодекса Российской Федерации, а также в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (ред., принятая ГД ФС РФ в I чтении 27 апреля 2012 г.).
Указ Президента РФ от 18 августа 1996 г. № 1209 «О государственном регулировании внешнеторговых бартерных сделок» // Собрание законодательства Российской Федерации. – 1996. – № 35. – Ст. 4141.

Специальная литература

Белых В.С. Правовое регулирование предпринимательской деятельности в России: Монография. – М.: ТК Велби, Изд-во "Проспект", 2005. – С. 343.
Беляева О.А. Предпринимательское право: Учебное пособие / под ред. В.Б. Ляндреса. 2-е изд., испр. и доп. – М.: КОНТРАКТ, ИНФРА-М, 2009.

Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга первая. Общие положения. Издание третье. – М.: Статут, 2001. – С. 99.

Губин Е.П., Лахно П.Г. Предпринимательское право Российской Федерации / – М.: Юрист, 2006. – С. 911 - 919.

Занковский С.С. Предпринимательские обязательства. – М., 2012. – С. 17.

Занковский С.С. Указ. соч. – С. – 20.

Илюшина М.Н. Модернизация концептуальных основ правового регулирования договорных отношений в сфере предпринимательской деятельности в проекте ГК РФ // Предпринимательское право. – 2013. – № 3. – С. 52 - 55.

Илюшина М.Н. Правовой режим сделок в коммерческих отношениях: вопросы становления в доктрине, законодательстве и правоприменительной практике. – М., 2011. – С. 16.

Кирпичев А.Е. Соотношение понятий «потребительский договор» и «обязательство, связанное с осуществлением предпринимательской деятельности»: проблемы теории и правоприменения // Мировой судья. – 2014. – № 1. – С. 20 - 24.
Козлова Е.Б. Система договоров, направленных на создание объектов недвижимости. – М.: КОНТРАКТ, 2013.
Кусаинова А.К., Худайбердина Г.А. К вопросу о понятии предпринимательского договора // Юрист. – 2014. – № 18. – С. 32 - 37.
Лаптев Г.А. Практика применения договора коммерческой концессии в современной российской правовой действительности // Юрист. – 2014. – № 11. – С. 31 - 33.
Сулейменов М.К. Предпринимательский договор как институт гражданского права // Проблемы правового регулирования предпринимательской деятельности в Республике Казахстан / Сост. Б.А. Жетписбаев. Материалы круглого стола, посвященного памяти д.ю.н. Амирхановой И.В. – Алматы, 2010. – С. 9.

Филиппова С.Ю. Реформирование гражданского законодательства об обязательствах в сфере предпринимательской деятельности: гражданский оборот - место для экспериментов? // Право и бизнес: Сборник I Ежегодной международной научно-практической конференции, приуроченной к 80-летию со дня рождения профессора В.С. Мартемьянова. – М.: Юрист, 2012. – С. 482.

Судебная практика

Постановление Пленума Верховного Суда РФ № 6, Пленума ВАС РФ № 8 от 01 июля 1996 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» // Вестник ВАС РФ. – 1996. – № 9.
Определение Верховного Суда РФ от 15 марта 2005 г. № 78-В04-45 // СПС «КонсультантПлюс».
Постановление Президиума ВАС РФ от 01 марта 2005 г. № 12102/04 г. по делу № А56-36561/03 // Вестник ВАС РФ. – 2005. – № 6.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда № 09АП-23364/2012-ГК по делу № А40-105978/11-134-333 // СПС «КонсультантПлюс».

Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 23 января 2008 г. по делу № А56-12159/2007 // СПС «КонсультантПлюс».

Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 14 сентября 2007 г. № 17АП-5793/07-АК по делу № А50-5161/2007-А3 // СПС «КонсультантПлюс».

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 09 июля 2002 г. № А05-12628/01-664/4 // СПС «КонсультантПлюс».
Постановление ФАС Поволжского округа от 07 апреля 2005 г. № А65-20055/04-СГ2-20 // СПС «КонсультантПлюс».
Постановление ФАС Московского округа от 06 декабря 2004 г. № КГ-А41/11213-04 // СПС «КонсультантПлюс».
Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 10 апреля 2006 г. № А78-11270/05-С1-1/331-Ф02-1491/06-С2 г. по делу № А78-11270/05-С1-1/331 // СПС «КонсультантПлюс».
Постановления ФАС Поволжского округа от 25 января 2005 № А55-6685/2004-42 // СПС «КонсультантПлюс».
Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 31 мая 2006 г. № Ф08-2302/2006 г. по делу № А63-122/2005-С1 // СПС «КонсультантПлюс».
Постановление ФАС Московского округа от 28 марта 2005 г. № КГ-А40/1826-05 // СПС «КонсультантПлюс».
Постановление ФАС Московского округа от 06 декабря 2004 г. № КГ-А41/11213-04 // СПС «Консультант-Плюс».
Постановление ФАС Московского округа от 07 декабря 2004 г. № КГ-А40/10668-04 // СПС «КонсультантПлюс».

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 09 декабря 2004 г. № А21-10342/03-С2 // СПС «КонсультантПлюс».
Постановление ФАС Уральского округа от 03 февраля 2004 г. № Ф09-90/04-ГК по делу № А76-10335/03-22-195 // СПС «КонсультантПлюс».

Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 02 марта 2004 г. № А19-2611/03-6-Ф02-604/04-С2 // СПС «КонсультантПлюс».