Преподаватель который помогает студентам и школьникам в учёбе.

Понятие предпринимательского договора (Основные теоретические и практические положения по основам предпринимательских договоров)

Содержание:

Введение

Актуальность темы. Развитие экономических реформ в России способствовало распространению сферы применения договора как средства регулирования и опосредовано воздействует на товарно-денежные отношения общества, особенно в области предпринимательской деятельности. Это обусловило увеличение количества предпринимательских договоров в этой сфере и соответственно проблем связанных с их регулированием. Как известно, гражданское законодательство регулирует отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием (ч. III п. 1 ст. 2 ГК РФ). Расположение названного абзаца статьи дает полное основание для утверждения, что:

- договорные и иные обязательства, осуществляемые коммерческими организациями и индивидуальными предпринимателями и направленные для целей, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием, получают в отдельных главах общей части обязательственного права специальное регулирование.

Цель исследования заключается в выяснении юридической природы, доктринальных положений, особенностей правового регулирования предпринимательских договоров.

Для достижения поставленной цели определены следующие основные задачи:

1) определить признаки и понятие предпринимательского договора;

2) определить понятие недействительности договора;

3) выяснить содержание и признаки предпринимательских договорных конструкций;

4) провести разграничение недействительных договоров от подобных правовых категорий;

5) определить и исследовать место и роль предпринимательских договорных конструкций.

Объектом исследования являются общественные отношения, возникающие в связи с возникновением, изменением и прекращением правоотношений возникающих из предпринимательских договоров.

Предметом исследования является система действующих нормативных актов РФ, регулирующих вопросы договоров в сфере предпринимательской деятельности, существующая практика судов, договорная практика субъектов предпринимательской деятельности.

Методологическая и теоретическая основа исследования.
Исследование построено на применении философских, общенаучных и социально-юридических методов научного познания.

Характеристика использованных источников: отельное направление исследование договорных предпринимательских конструкций было начато лишь после введения в действие ГК от 1994 г. Наибольший вклад в дело исследования данной категории внесли А.Н. Чашин, М.М. Агарков, М.И. Брагинский, Е. Павлодский и др.

Структура работы:

- введение, тематические главы, заключение, список использованных источников, приложения.

1. Основные теоретические и практические положения по основам предпринимательских договоров

1.1. Понятие предпринимательского договора

Предпринимательский договор представляет собой двустороннюю (многостороннюю) сделку, влекущую возникновение, изменение либо прекращение обязательств.

К договору применяются правила о двух- или многосторонних сделках, а, кроме того, общие положения об обязательствах.

Значение договора состоит в том, что именно он обеспечивает стабильность и определенность в имущественных, а также личных неимущественных отношениях.

По своей сути А.И. Балашов полагает, что предпринимательский договор представляет собой правовую форму, в которую облекаются экономические отношения товарообмена. Как правило, только посредством договора в предпринимательской деятельности происходит переход вещей и иных имущественных благ от одного субъекта предпринимательской деятельности к другому.

Понятию и условиям договора посвящена гл. 27 ГК РФ. В гл. 28 ГК рассматриваются особенности заключения договора, а в гл. 29 ГК РФ – основания и порядок изменения и расторжения договора. Отдельным видам предпринимательских договоров и их правовому регулированию посвящена Часть вторая Гражданского кодекса РФ.^[1]

Присутствие предпринимательского договора в нынешнем гражданском и предпринимательском праве России небесспорно. Как представители юридической науки, так и юристы-практики являются приверженцами разнообразных позиций на этот счет. Но, для того, чтобы ответить на вопрос о наличии предпринимательского договора, а также о его юридической природе, потребно подвергнуть рассмотрению функционирующее законодательство и практику его использования, с тем, чтобы выяснить, располагает ли предпринимательский договор характерными юридическими чертами, и имеют ли эти признаки объективные основания в самих регулируемых правоотношениях.

Определение характерных правовых черт предпринимательского договора даст возможность также выявить нормообразующий признак, который мог бы исполнить роль системного признака, так как системный признак должен иметь нормообразующий смысл.

По данным Т.А. Батрова в научной литературе уже неоднократно отмечались особенности обязательств, связанных с осуществлением их сторонами предпринимательской деятельности. В частности:

- ст. 310 ГК РФ определяет, односторонний отказ от исполнения обязательства, связанного с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности;

- ст. 315 ГК РФ устанавливает возможность досрочного исполнения обязательств, связанных с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности;

- ст. 322 ГК РФ закрепляет особенности ответственности и требования по обязательству, связанному с предпринимательской деятельностью;

- ст. 401 ГК РФ резюмирует безвиновную ответственность лица, не исполнившего или ненадлежащим образом исполнившего обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности.^[2]

С изменением системы и принципов управления экономикой, появлением новых субъектов предпринимательской деятельности существенно меняется и система договоров.

Субъекты предпринимательской деятельности в процессе осуществления предпринимательства практически ежедневно вступают в договорные отношения с другими субъектами - предпринимателями и лицами, не являющимися предпринимателями. Следовательно, в условиях рыночной экономики основным инструментом регулирования взаимоотношений субъектов предпринимательской деятельности является договор. Именно он является главной правовой формой экономического оборота, определяет права и обязанности сторон, их ответственность.

В определении предпринимательской деятельности, определено, что основная цель предпринимательской деятельности - это получение чистого дохода путем удовлетворения спроса на товары (работы, услуги). В данном случае считаем необходимым отметить тот факт, что удовлетворение этого спроса возможно только путем заключения гражданско-правового договора.

Таким образом, можно констатировать факт о том, что законодатель связал возможные направления деятельности предпринимателей с ее социальным значением. Получение чистого дохода, возможно, не любыми путями, не любыми средствами, а только через выполнение своих обязанностей по удовлетворению спроса на товары (работы, услуги) иных субъектов экономического оборота путем заключения договоров в процессе осуществления предпринимательской деятельности.
Следует отметить, что в действующем гражданском законодательстве не закреплено понятие "предпринимательский договор".^[3]

Понятие предпринимательского договора и его место в системе права в литературе определяется различно в зависимости от взгляда на систему права и место в ней предпринимательского права.

Существуют три основные точки зрения на предпринимательское право (Т.А. Скворцова):

Предпринимательское право является самостоятельной отраслью права. Сторонники данной точки зрения являются последователями так называемой концепции хозяйственного права, разработанной под руководством В.В. Лаптева и В.К. Мамутова. Сторонники этой точки зрения исходят из того, что предпринимательское (хозяйственное) право есть совокупность норм, регулирующих хозяйственные отношения.

Предпринимательское право является частью гражданского права. Эта концепция прямо противоположна концепции хозяйственного права как самостоятельной отрасли права и имеет широкое хождение и в учебной, и в научной литературе.

Предпринимательское (хозяйственное, торговое, коммерческое) право является комплексной отраслью права.

Исходя из первой концепции предпринимательский договор является одним из институтов предпринимательского права как самостоятельной отрасли права и не имеет ничего общего с гражданско-правовым договором.
Согласно второй концепции предпринимательский договор является институтом гражданского права.

Ряд представителей третьей концепции считают его комплексным институтом, сочетающим в себе элементы публичного и частного права.
В связи с этим интересной представляется точка зрения В.С. Белых: "Предпринимательский договор - комплексный правовой институт, сочетающий нормы частноправовых и публичных начал. Поэтому, можно утверждать, что предпринимательский договор представляет собой межотраслевое (комплексное) понятие".^[4]

Эта концепция была подвергнута критике М.К. Сулейменовым, который определил, что, "признавая предпринимательское право комплексной отраслью права, нельзя согласиться с признанием предпринимательского договора комплексным институтом, включающим публичные и частные начала: тем более непонятно, что означает межотраслевое (комплексное) понятие. ...Предпринимательский договор, как и любой договор (например, применяемые в семейном, трудовом, земельном, горном и иных отраслях права), это всегда гражданско-правовой договор, основанный на началах равенства сторон и принципах частного права. Ведь договор - это соглашение сторон, и оно может быть соглашением только тогда, когда стороны независимы друг от друга и равны.

Цивилистический подход к пониманию и сущности предпринимательского договора основан на отрицании самостоятельности предпринимательского договора и на признании его специфики как разновидности гражданско-правового договора.

Аналогичную ситуацию можно наблюдать и в ГК. Анализ норм Особенной части ГК приводит к выводу, что основная часть договорных обязательств приходится на предпринимательские договоры. Свидетельством тому являются договоры, регулирующие отношения не только между участниками обычного гражданского оборота, но и в предпринимательском обороте (гражданские правоотношения с участием предпринимателя). Так, отдельные виды договоров указывают на обязательное участие предпринимателя как стороны данного договора. Например, договор розничной купли-продажи, поставки, лизинга, договор аренды предприятия, договор проката и т.п.^[5]

Цивилисты, признающие наличие предпринимательского договора, не могут определить его место в системе гражданского права. Сразу возникает вопрос, как соотносится институт предпринимательского договора с делением договорных институтов по договорным типам: купля-продажа, подряд, перевозка, наем и т.п. Эти договорные институты включают в себя и чисто предпринимательские договоры (поставка), и чисто обычные гражданско-правовые договоры (дарение), и смешанные (наем).
Особого внимания заслуживает мнение М.К. Сулейменова, рассматривающего тонкости процедур и процессов:

Предпринимательский договор является субинститутом института гражданско-правового договора, в который входит, помимо предпринимательского и потребительского, обычный гражданско-правовой договор. В свою очередь, предпринимательский договор является институтом, включающим в себя институты: договоры поставки, строительного подряда, найма предприятия, перевозки грузов и другие.
Эта система предпринимательского договора является вторичной по отношению к закрепленной в ГК системе договорных институтов: купли-продажи, найма, выполнения работ, оказания услуг и т.п. Поэтому предпринимательский договор является комплексным институтом гражданского права.

Поэтому предпринимательский договор - это гражданско-правовой договор, и ничем иным он быть не может. Да, он входит в комплексную отрасль предпринимательского права, но входит, оставаясь при этом целиком в рамках гражданского права.^[6]

Б.И. Пугинский называет следующие особенности предпринимательского договора:

1) заключается он в целях осуществления предпринимательской деятельности;

2) сторонами или одной из сторон его являются субъекты предпринимательской деятельности;

3) носит возмездный характер;

4) в нем сочетаются максимальная свобода и повышенные требования для предпринимателей в договорных обязательствах.

В юридической литературе также можно встретить и такой признак предпринимательского договора, как возмездный характер этого договора. По нашему мнению, этот признак не имеет существенного значения, поскольку главным и определяющим будет признак - предпринимательская цель договора, которая и предопределяет и возмездный характер, и другие признаки предпринимательского договора, для осуществления которой эти договоры и заключаются.

Таким образом, главными и определяющими признаками предпринимательского договора являются два:

1) особый субъектный состав (сторонами или одной из сторон договора являются субъекты предпринимательской деятельности);

2) цель заключения договора - осуществление предпринимательской деятельности с целью получения чистого дохода.

Институт предпринимательской сделки выступает вторичным образованием по отношению к базовому гражданско-правовому институту сделки. То есть правовые нормы, регулирующие предпринимательские отношения, - это нормы гражданского права, и в то же время - это нормы предпринимательского права.^[7]

Особый субъектный состав предпринимательской сделки также свидетельствует о вторичности института предпринимательской сделки. Вместе с тем, не у каждого института права субъектный состав может быть признаком некоторой самостоятельности. В отношении же института предпринимательской сделки особый субъектный состав определенным образом влияет на самостоятельность данного вида отношений.

Подводя итоги рассмотренного нами понятия предпринимательской сделки (предпринимательского договора, концепции цивильного соглашения), можно сказать, что это:

- гражданско-правовая сделка, заключаемая в ходе осуществления предпринимательской деятельности на свой риск предпринимателем с другими участниками гражданского оборота;

- с целью получения чистого дохода и отличающаяся в случаях, предусмотренных законодательством либо соглашением сторон, ограничениями волеизъявления предпринимателя в части свободы совершения сделки, определения прав и обязанностей сторон, основанием и характером его ответственности перед контрагентами.

1.2. Типология и свойства предпринимательских договоров

В.А. Белов выделяет отдельную группу договоров, заключаемых в сфере предпринимательской деятельности, характеризующиеся:

а) особым субъектным составом (сторонами по договору выступают субъекты предпринимательской деятельности);

б) направленностью на осуществление (прямо или косвенно) предпринимательской деятельности с целью получения прибыли. В связи с отсутствием законодательного и содержательного доктринального определения предпринимательского договора предложено определять его как двусторонний или многосторонний сделка, имеет признаки договора, заключенного между субъектами предпринимательской деятельности (юридическими и физическими лицами, которые приобрели статус предпринимателя) в сфере предпринимательской деятельности с целью получения прибыли.

Ряд договорных типов (поставка, контрактация, факторинг, коммерческая концессия, коммерческое посредничество и т.п.) по своей правовой природе в любом случае подпадают под признаки предпринимательской договора как видового понятия. Другие договорные типы (аренда, подряд, перевозка, хранение и т.п.) могут быть как предпринимательскими, так и не предпринимательскими зависимости от субъектного состава и цели их заключения.

Во всех сферах хозяйствования организация предпринимательской деятельности базируется исключительно на договорных взаимоотношениях. Это подтверждает непреложную истину, что именно договоры является определяющей и, по сути, единственной правовой формой партнерских взаимоотношений.^[8]

Договор (контракт, соглашение) - это форма документального закрепления партнерских связей (предмета договора, взаимных прав и обязанностей, последствий нарушения договоренностей). Он опосредует взаимоотношения в процессе труда, производства и реализации продукции или предоставления разнообразных услуг.

В рыночной системе хозяйствования применяются два вида договоров: учредительный и предпринимательский. Учредительный договор является письменным документом, удостоверяющим волеизъявление физических или юридических лиц относительно основания нового организационно-правового образования для реализации конкретной предпринимательской идеи. Предпринимательский договор отражает согласие сторон относительно непосредственного осуществления выбранной предпринимательской деятельности в определенной организационно-правовой форме.

Подавляющее большинство документально оформленных взаимоотношений в предпринимательстве составляют договоры о внутрихозяйственной и внешнеэкономической деятельности. Остальные хозяйственных или других взаимоотношений оформляется в виде договоров (контрактов, соглашений) по подрядных услуг, трудовых отношений, страхования, расчетов и кредитования.^[9]

Поскольку сущность подавляющего большинства договоров (контрактов, соглашений) является понятной из их названия, то целесообразно подробнее объяснения сути лишь некоторых из них.

- Договор на поставку товаров через посредника заключается на поставку фирмой-посредником определенных видов продукции покупателям (потребителям) с заранее обусловленной формой ее оплаты.

- Договор об аукционной продаже товаров является документальным оформлением соглашения о публичной продаже выставленного на аукцион товара (лотами или поштучно) за наивысшую цену, объявленную покупателем.

- Государственный контракт является письменным документом, который предусматривает обеспечение потребностей потребителей, финансируемых за счет государственного бюджета, и пополнение государственного резерва соответствующими видами продукции.

- Лизинговая сделка - это договор между производителем и потребителем относительно долгосрочной аренды машин, оборудования, сложных приборов, транспортных и других технических средств труда.

- Договор обязательные медицинского страхования отражает документально оформленные отношения между страховщиком (страховой медицинской организацией) и страхователем (предприятием в лице руководителя), что предусматривает страхование персонала. Содержание такого договора сводится к оплате страховщиком медицинских услуг работникам страхователя и уплаты последним определенных денежных взносов в оговоренные договором сроки.

- Договор поручительства - документально оформлена договоренность между тремя сторонами (поручителем, кредитором и должником), согласно которой поручитель в случае неплатежеспособности должника обязуется в течение оговоренного срока с момента наступления срока платежа возместить занятую должником сумму.

- Договор о совместной деятельности принадлежит к документам хозяйственного назначения, предусматривает учреждение совместной деятельности без образования юридического лица. Основной его условием является уплата участниками имущественных или денежных взносов, которые затем становятся общей долевой собственностью.^[10]

Как известно, заключению договоров (контрактов, соглашений) всегда предшествуют переговоры, во время которых в устной или письменной форме излагаются намерения (предложения) по установлению договорных отношений для последующей сотрудничества. Такое намерение в письменной форме называют офертой. При этом различают твердую и свободную оферты.^[11]

Итак, собственно структура и элементы предпринимательского договора выступают субэлементами гражданско-правовых договорных конструкций. Разница заключается собственно не в том, какое определение имеет предпринимательский договор, а сами предпринимательские отношения. В данном и ином случае соглашения – это всего лишь продолжение и соответствующее оформление отношений предпринимательского типа, реализуемые с целью сохранения прав и интересов как прямо вовлеченных субъектов, так и косвенных. Соответственно, предпринимательский договор, исходя из его названия – это заключение определенного соглашения между субъектами предпринимательства с целью получения материального достатка, прибыли т.д. Проще говоря – предпринимательский договор, это конструкция в систему, которой входят коммерческие типы договоров.

Таким образом, его отличительное свойство следующее:

- субъекты – предприниматели; цель – извлечение систематической прибыли; рисковый характер действий.

2. Предпринимательский договор и предпринимательские отношения

2.1. Обязательств из предпринимательского договора

Как известно, гражданское законодательство регулирует также и отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием (ч. III п. 1 ст. 2 ГК РФ). Расположение названного абзаца статьи дает полное основание для утверждения, что договорные и иные обязательства, осуществляемые коммерческими организациями и индивидуальными предпринимателями и направленные для целей, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием, получают в отдельных главах общей части обязательственного права специальное регулирование.

В.К. Андреев напоминает, что в связи с принятым Федерального закона от 8 марта 2015 г. N 42-ФЗ "О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации" особенности исполнения и обеспечения исполнения обязательств, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, а также предпринимательских договоров значительно возросли.

Как отмечается в литературе по предпринимательскому праву, центральной и основной группой выступают предпринимательские отношения, возникающие в процессе осуществления предпринимательской деятельности хозяйствующими субъектами. Предпринимательскую деятельность ведут равноправные, самостоятельные субъекты, которые производят товары, выполняют работы и оказывают услуги, вступают между собой в отношения, которые в науке предпринимательского (а ранее - хозяйственного) права принято именовать горизонтальными.^[12]

Обычно в учебниках по предпринимательскому (хозяйственному) праву помещают главу о предпринимательском договоре, хотя нормы ГК РФ дают основания применительно к горизонтальным отношениям говорить с полным законным основанием об обязательствах по осуществлению предпринимательской деятельности, предпринимательских обязательствах, в разделе III ГК РФ по крайней мере двадцать семь раз выделяются специфические, иногда прямо противоположные, особенности регулирования обязательств, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности.

Еще в самом начале обсуждения Указа Президента Российской Федерации от 18 июля 2008 г. N 1108 "О совершенствовании Гражданского кодекса Российской Федерации" мною предлагалось с целью характеристики свободы договора как одного из начал гражданского и предпринимательского права определить договору подобающее место в структуре ГК РФ, исключить из общих положений ГК РФ главу 9 - сделки, специально урегулировав односторонние сделки в разделе III "Общая часть обязательственного права", который сконструирован из двух подразделов "Общие положения о договорах" и "Внедоговорные обязательства".^[13]

Вначале договор в существующей структуре ГК РФ рассматривался как вид сделки, что некоторых ученых приводит к неверному выводу, что сделка является более широким понятием, чем договор. На самом деле по мнению Л.В. Щенниковой это разные понятия и не могут сочетаться как часть и целое, о чем свидетельствует ст. 154 ГК РФ "Договоры и односторонние сделки" и ст. 156 ГК РФ "Правовое регулирование односторонних сделок". ^[14]Надо признать, что нормами ст. ст. 307 и 434.1 ГК РФ в рамках существующей структуры ГК РФ в значительной степени возвысилась роль договора, и он занял подобающее место среди правомерных действий граждан и юридических лиц. В силу п. 1 ст. 307 ГК РФ к обязательствам, возникшим из договора (договорным обязательствам), общие положения об обязательствах применяются, если иное не предусмотрено правилами об отдельных видах договоров, содержащихся в ГК РФ и иных законах, а при отсутствии таких специальных правил - общими положениями о договоре. Согласно п. 1 ст. 431.1 ГК РФ положения ГК РФ о недействительных сделках применяются к договорам, если иное не установлено правилами об отдельных видах договоров и упомянутой статьи.

Таким образом, не меняя общую структуру ГК РФ, внесенные в него изменения позволили отразить ведущую роль договора в правовом регулировании имущественных отношений и предпринимательской деятельности, отразить существо договора, верно соотнося его со сделкой как юридическим фактом и обязательством, как более общим понятием, включающим и иные обязательственные отношения.^[15]

В учебнике "Предпринимательское (хозяйственное) право" глава 12 называется "Предпринимательские договоры и иные хозяйственные обязательств", хотя непосредственно обязательству посвящен § 11 "Обязательства по передаче средств из бюджета"; которые вряд ли с полным основанием можно назвать предпринимательским. В первом параграфе названной главы традиционно выделяются три группы хозяйственных (предпринимательских) обязательств: складывающиеся при осуществлении предпринимательской деятельности, возникающие при ее регулировании, внутрихозяйственные обязательства.^[16]

Названные обязательства охарактеризованы в самом общем виде, а в отношении внутрихозяйственных отношений высказано мнение, что система управления и связи между внутренними подразделениями во многом построены по тем же канонам, что и 30 лет назад. Сам же предпринимательский договор написан на основе норм гражданского законодательства.

В общей части обязательственного права в ряде случаев устанавливается особый порядок исполнения обязательств, связанных с осуществлением сторонами или стороной предпринимательской деятельности (ст. ст. 310, 315, 316, 317.1, 322 ГК РФ), предусматриваются многочисленные особенности обеспечения исполнения обязательств при осуществлении предпринимательской деятельности, а главное - возможна безвиновная ответственность предпринимателей за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязательств перед контрагентом.
Включение нормы о том, что положения ГК РФ о недействительности сделок применяются к договорам, если иное не установлено правилами об отдельных видах договоров и ст. 431.1 ГК РФ, свидетельствует об уже отмеченной тенденции повышения роли договора. Более того, сторона, которая приняла от контрагента исполнение по договору, связанному с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, и при этом полностью или частично не исполнила свое обязательство, не вправе требовать признания договора недействительным, за исключением случаев признания договора недействительным по основаниям, предусмотренным ст. ст. 173, 178 и 179 ГК РФ, а также, если предоставленное другой стороне исполнение связано с заведомо недобросовестными действиями этой стороны.^[17]

Таким образом, законодатель невольно отождествляет понятие обязательства и договора в главе 21 (ст. 307 и п. 2 ст. 308 ГК РФ), а также понятия обязательства, связанного с осуществлением предпринимательской деятельности, и договора, связанного с осуществлением предпринимательской деятельности. Учитывая, что предпринимательское обязательство возникает, прежде всего, из договора, сформулируем понятие предпринимательского договора, учитывая, что его характеристики как договорного обязательства содержатся в подразделе 1 "Общие положения об обязательствах" раздела III ГК РФ. Более того, нельзя и противопоставлять обязательства и договоры, поскольку законодатель в определенных случаях с целью законодательной экономии не включил в подраздел 2 способы обеспечения договора, также полагая, что перемена лиц в договоре аналогична перемене лиц в обязательстве.^[18]

Понятием "договор" охватываются различные по своему отраслевому содержанию правовые явления. В рамках ГК РФ договор необходимо отграничивать от согласия, соглашения, обязательства, доли. Договор наряду с законодательством рассматривается как основной источник гражданского права (п. 1 ст. 6 ГК РФ). Нормы закона по аналогии могут применяться, если отношения прямо не урегулированы или отсутствует применимый к ним обычай. В дополнение к п. 2 ст. 421 ГК РФ (в ред. Федерального закона от 8 марта 2015 г. N 42-ФЗ) предусмотрена возможность применения правила об аналогии закона к отдельным отношениям сторон по договору, что меняет сложившиеся представления о непоименованных договорах.

Предпринимательский договор - не разновидность гражданского договора, а самостоятельный тип обязательства, связанного с осуществлением предпринимательской деятельности, регулируемый в рамках ГК РФ. Сторонами предпринимательского договора являются коммерческие организации и индивидуальные предприниматели, а также некоммерческие организации, приносящие доход (п. 5 ст. 50 ГК РФ). Нормы подраздела 1 раздела III ГК РФ дают основание утверждать, что в предпринимательских договорах могут быть как все стороны, осуществляющие предпринимательскую деятельность, так и одна сторона, осуществляющая предпринимательскую деятельность. Такое утверждение основывается на ч. 3 п. 1 ст. 2 и п. 3 ст. 401 ГК РФ, где сказано о лице, не исполнившем или ненадлежаще исполнившим обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности.

Договор как соглашение сторон употребляется в бюджетном, налоговом, трудовом и других отраслях права. Так, в Федеральном законе "О рынке ценных бумаг" производный финансовый документ рассматривается как договор, предусматривающий обязанность сторон или стороны на условиях, определенных при заключении договора, в случае предъявления требований другой стороне купить или продать ценные бумаги, валюту или товар либо заключить договор, являющийся производным финансовым инструментом. Иначе можно применять последствия ст. 431.2 ГК РФ о заверениях об обстоятельствах по договорам об отчуждении акций или долей в уставном капитале общества. Отличительной чертой предпринимательского договора является его рисковый характер, что проявляется в предпринимательской деятельности, в частности, органы коммерческой корпорации не отвечают за убытки, причиненные в условиях нормального риска (п. 1 ст. 53.1 ГК РФ).^[19]

2.2. Классические предпринимательские договорные отношения

Предпринимательские договорные отношения – это отношения, опосредующие исключительно предпринимательские действия, т.е. предварительные соглашения и договоры (соглашение о намерениях), обсуждение рисковых нюансов, торговые действия смешанного типа и т.д.

1. Предварительные договорные конструкции (А.К. Кусаинов). Предварительный договор позволяет участникам предпринимательского гражданского оборота установить определенные обязательства и связать друг друга ими еще до заключения основного договора.

Согласно п. 1 ст. 429 ГК РФ по предварительному договору стороны обязуются заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнении работ или об оказании услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором.

Предварительный договор может быть заключен также на оформление иных операций в будущем. Такой вывод следует из того, что в п. 1 ст. 429 ГК РФ виды будущих сделок, на оформление которых направлен предварительный договор, не названы в качестве исключительно тех, в отношении которых допускается его заключение, равно как и нет указания на то, что предметом предварительного договора не могут выступать будущие сделки иного характера.

В качестве примера можно привести ситуацию, когда покупатель намерен приобрести имущество, обремененное долгосрочной арендой, однако он достиг соглашения с арендатором о внесении после покупки определенных изменений в договор аренды. До покупки такие изменения они оформить не могут, поскольку покупатель не является собственником арендуемого имущества и стороной договора аренды. Выходом в такой ситуации может быть как раз заключение предварительного договора о заключении между покупателем и арендатором в будущем дополнительного соглашения к договору аренды. По смыслу п. 1 ст. 429 ГК РФ такое дополнительное соглашение и будет являться основным договором.
В практике гражданского оборота можно встретить договорные модели организационной группы, которые так же, как и предварительный договор, направлены на оформление будущих отношений сторон. Среди них можно отметить рамочный договор.^[20]

По рамочному договору (договору с "открытыми условиями") стороны определяют общие условия своего взаимодействия и вопросы, по которым на дату его заключения они достигли соглашения. Условия конкретных сделок, совершаемых в соответствии с рамочным договором, уточняются и детализируются на основании отдельных соглашений сторон, которые могут оформляться как в виде самостоятельных договоров, так и в виде дополнительных соглашений к нему. К отношениям сторон по рамочному договору и соглашениям, детализирующим его, применяются положения рамочного договора в качестве общих правил и условия отдельных соглашений.

Классические договорные конструкции отличают от предварительного договора в рассматриваемом нами аспекте то, что их заключение влечет за собой возникновение основных обязательств (передать товар или результат интеллектуальной деятельности) с определенным сроком исполнения. Предварительный договор таких обязательств не порождает и направлен только на установление обязательств заключить основной договор в будущем на определенных условиях.

В предварительном договоре должно быть прямо указано, что стороны принимают на себя обязательство заключить в будущем основной договор на определенных условиях. Одного намерения ("стороны могут, собираются, подтверждают или выражают намерение") будет недостаточно (Постановление ФАС ДО от 18.02.2014 N Ф03-4/2014).^[21]

Согласно п. 2 ст. 429 ГК РФ предварительный договор заключается в форме, установленной для основного договора, а если форма основного договора не установлена, то в письменной форме. Несоблюдение правил о форме предварительного договора влечет его ничтожность.
Следует учитывать, что к форме договора не относится требование о государственной регистрации, поэтому оно на него не распространяется (п. 14 Обзора практики разрешения споров, связанных с применением Федерального закона "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним", утв. информационным письмом Президиума ВАС РФ от 16.02.2001 N 59, Определение ВС РФ от 20.07.2010 N 5-В10-42).

Обязательства сторон по предварительному договору о заключении в будущем основного договора, как и любые другие гражданско-правовые обязательства, могут быть обеспечены поручительством, банковской гарантией, залогом, удержанием имущества одной из сторон, если обе стороны предварительного договора являются предпринимателями и такое право предусмотрено в данном договоре или ином соглашении между ними (абз. 2 п. 1 ст. 359 ГК РФ).

Обязательства по предварительному договору могут быть обеспечены неустойкой, поскольку ни правилами о неустойке, ни нормами о предварительном договоре не установлен запрет на этот счет. Однако неустойка в случае отказа от заключения основного договора может быть снижена на основании ст. 333 ГК РФ либо в удовлетворении требования о е взыскании может быть вовсе отказано.

Участникам гражданского оборота необходимо учитывать, что обязательства, предусмотренные предварительным договором, прекращаются, если до окончания срока, в который стороны должны заключить основной договор, он не будет заключен, либо одна из сторон не направит другой стороне предложение заключить этот договор (п. 6 ст. 429 ГК РФ).

В силу п. 2 ст. 194 ГК РФ письменные заявления и извещения, сданные в организацию связи до 24 часов последнего дня срока, считаются сделанными в срок.^[22]

2. Смешанный договор. Непоименованный договор - это соглашение, содержащее новые, не установленные законом, но и не противоречащие ему условия. Единственное существенное условие, обязательное при заключении непоименованного договора, - предмет, который стороны определяют по своему усмотрению.

Примеры непоименованных договоров: договоры об установлении спонсорских отношений, о добровольном возмещении вреда, о сотрудничестве без элементов договора простого товарищества, о конфиденциальности, об опционе, о вексельном кредитовании. Обязательства приведенных договоров не относятся ни к одной из поименованных моделей. Раздел III обязательственного права Гражданского кодекса регулирует не согласованную сторонами часть договора. Нормы, регулирующие отдельные виды договоров, могут применяться по аналогии с законом или по аналогии с правом в случае отсутствия по определенному вопросу соглашения сторон. В случаях, не предусмотренных законодательством, стороны руководствуются обычаями делового оборота - широко распространенными правилами, применимыми к отношениям сторон (п. 1 ст. 6 ГК РФ).

Однако непоименованный договор не должен нарушать обязательных предписаний норм закона и иных правовых актов.
Непоименованный договор имеет гибкую конструкцию, но результат его исполнения бывает, непредсказуем: неизвестно, как истолкует суд условия договора в случае возникновения спора. Менее рискованным и менее гибким в свободе определения договорных условий является смешанный договор.

Согласно п. 3 ст. 421 Гражданского кодекса стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами. В состав смешанного договора могут включаться и непоименованные элементы. Но для причисления договора к смешанному хотя бы один из его элементов должен быть поименован в законодательстве.^[23]

Элементы - это совокупность прав и обязанностей каждой стороны, характерная для определенного вида договора. При этом в договоре обязательно оговаривать все существенные условия модели поименованного договора, элементы которого в нем использованы. Естественно, отдельные обязательства сторон тоже необходимо учитывать как цель и природу договора в целом. Когда правовую природу договора установить невозможно, суды принимают во внимание действительную волю сторон с учетом обстоятельств дела.

На практике часто возникает вопрос о критерии разграничения смешанного и непоименованного договоров. Важно различать новизну конструкции и содержания, которые присущи непоименованным договорам, и необычные названия уже существующих договоров (инвестиционные и пр.). Стороны могут некритично воспроизводить экономические понятия (инвестиции, бизнес-проект и т.п.), подменяя ими гражданско-правовые конструкции (купли-продажи, подряда, займа, простого товарищества и т.п.). Очевидно, такие договоры не причисляются к непоименованным.
Главным признаком отличия непоименованного и смешанного договоров, так же как и при выявлении элементов, будет определение обязательств, имеющих решающее значение для разных договоров, хотя бы один из которых является поименованным. Если такие обязательства выделяются, то договор носит смешанный характер. Если нет - непоименованный.
Некоторые договоры в зависимости от включенных в них условий могут являться как смешанными, так и непоименованными. К ним относится инвестиционный договор (Постановление Президиума ВАС РФ от 30.10.2007 N 8105/07).^[24]

Таким образом, одним из основных отличий предпринимательского договора от иных гражданских договорных конструкций заключается в том, что он не противоречит основным требованиям Конституции и ГК РФ но и не прописан четко в нем. Корни этого явления находятся в деловых обыкновениях, сути предпринимательских отношений. Т.е. – это принятые и по умолчанию государством традиции и обычаи предпринимательского оборота, которые в силу медлительности законодательных органов и сложности регламентации не имплементированы полностью в цивилистику.

Заключение

Развитие экономических реформ в России способствовало распространению сферы применения договора как средства регулирования и опосредовано воздействует на товарно-денежные отношения общества, особенно в области предпринимательской деятельности. Это обусловило увеличение количества предпринимательских договоров в этой сфере и соответственно проблем связанных с их регулированием. Как известно, гражданское законодательство регулирует отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием (ч. III п. 1 ст. 2 ГК РФ). Расположение названного абзаца статьи дает полное основание для утверждения, что:

Систему предпринимательских договоров можно разделить на три разряда: 1) договоры, определенные в разделе IV ГК РФ "Отдельные виды обязательств"; 2) договоры, содержащие элементы различных договоров (смешанные договоры); 3) самостоятельные договоры, определенные законами и иными правовыми актами, не входящими в систему ГК РФ, к которым по аналогии могут применяться правила аналогии закона к отдельным отношениям сторон (п. 2 ст. 421 ГК РФ). Особенно важен третий разряд договоров, которыми изобилует предпринимательская практика.
Обязательства, возникающие из договора на подключение к объекту теплоэнергетики, являются самостоятельным видом. Обязательства осуществления технологического подключения энергопринимающих устройств не включены в раздел IV ГК РФ и регулируются специальными нормативными актами. Следовательно, к данному договору неприменимы нормы главы 39 ГК РФ "Возмездное оказание услуг", в части правила об одностороннем отказе от исполнения договора возмездного оказания услуг. Ошибочна также квалификация договора на подключение к объекту электроэнергетики в качестве смешанного, содержащего элементы договоров оказания услуг и подряда.

Подобная классификация договоров в зависимости от регулирования их ГК РФ и другими законами и иными нормативными актами применима и к предпринимательским договорам, если исследовать их указанные выше признаки. Следует иметь в виду, что в группах отдельных видов содержатся как гражданско-правовые договоры (например, купля-продажа), так и предпринимательские (например, поставка). Отмеченные характеристики предпринимательских договоров особенно важно устанавливать в договорах, которые регулируются законами, которые находятся за пределами ГК РФ, хотя иногда им обозначенные (транспортные кодексы, Закон об электроэнергетике и т.д.). Например, в связи с демонополизацией железнодорожного транспорта договор перевозки грузов (ст. 785 ГК РФ) уже не обладает достаточной объясняющей силой для понимания существа обязательственных отношений, складывающихся при организации и осуществлении этого вида предпринимательской деятельности. Заключаются дополнительно другие самостоятельные договоры (о предоставлении инфраструктуры железнодорожного транспорта, подвижного состава и локомотивов и т.д.), которые только во всей своей совокупности могут обеспечить продвижение груза от производителя к его конечному потребителю.

Список использованных источников:

Нормативно-правовые акты.

Конституция Российской Федерации (принята народным голосованием 12.12.1993) (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 № 6-ФКЗ, от 30.12.2008 № 7-ФКЗ, от 05.02.2014 № 2-ФКЗ, от 21.07.2014 № 11-ФКЗ) // Собрание законодательства РФ, 2014, № 31, ст. 4398.
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть I): Кодекс от 30.11.1994 г. № 51-ФЗ с изм. и доп. от 8 марта 2015 г. N 42-ФЗ / Российская газета, № 238-239, 08.12.1994 г.
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть II): Кодекс от 26.01.1996 г. № 14-ФЗ с изм. и доп. от 18.07.2011 г. № 216-ФЗ / Российская газета, № 23, 24, 25, 07, 08.01.1996 г.
Федеральный закон Российской Федерации от 24 июля 2007 г. N 209-ФЗ "О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации" (в ред. от 23.07.2013) / Российская газета, № 4427. 31.07.2007
Указ Президента Российской Федерации от 15 мая 2008 г. N 797 "О неотложных мерах по ликвидации административных ограничений при осуществлении предпринимательской деятельности" / Российская газета, № 4662. 17.05.2008

Научная литература

Андреев В.К. О проблемах совершенствования предпринимательских договоров // Государство и право. - 2009. - № 3. – с. 33-39
Андреев В.К. Обязательство, связанное с осуществлением предпринимательской деятельности (предпринимательский договор) // Предпринимательское право. – 2015. - № 7. – с. 46-52
Балашов, А.И. Хозяйственное (предпринимательское) право / А.И. Балашов. – СПб.: Питер, 2014. – 490 с.
Батрова, Т.А. Предпринимательское право / Т.А. Батрова. – М.: РИОР, 2012. – 424 с.
Белов, В.А. Гражданское право. Учебник. В 4 томах. Том 2. Общая часть / В.А. Белов. – М.: Юрайт, 2015. – 952 с.
Белых В.С. Предпринимательское право России: Учебник для бакалавров / В.С. Белых. М.: Проспект, 2015. – 460 с.
Белых, В.С. Предпринимательское право. Учебник для бакалавров / В.С. Белых. – М.: Проспект, 2015. – 650 с.
Бычкова А.М. Частноправовой аспект и особенности предварительного договора в рамках предпринимательства // Финансы и право. – 2013. - № 5. –с. 28-32
Дозорцев В.А. Проблемы совершенствования гражданского законодательства РФ при переходе к рыночной экономике // Государство и право. - 2014. - № 1. - с. 26 – 30
Зинковский М.А. Смешанный торговый контракт (договор) // Государство и право. – 2014. - № 11. – с. 17-21
Кусаинова А.К. К вопросу о понятии предпринимательского договора // Государство и право. – 2015. - № 3. – с. 47-50
Лаптев В.В. Предпринимательское (хозяйственное) право: Учебник / В.В. Лаптева. - М.: Юрайт, 2009. – 390 с.
Полетаева А.А. Гражданско-правовое регулирование особенностей смешанных договорных конструкций // Предпринимательство и право. – 2014. - № 4. – с. 22-26
Пугинский, Б.И. Коммерческое право / Б.И. Пугинский. – М.: Зерцало-М, 2013. – 390 с.
Скворцова, Т.А. Предпринимательское право. Учебное пособие / Т.А. Скворцова. – М.: Юстиуцинформ, 2012. – 402 с.
Сулейменов М.К. Предпринимательский договор как институт гражданского права // Проблемы правового регулирования предпринимательской деятельности. – 2014. - № 9. – с. 47-52
Щенникова Л.В. Гражданско-правовое понятие обязательства // Законодательство. – 2012. - № 8. – с. 19-24

Приложение 1

Рис. 1. Свойства предпринимательского договора

Приложение 2

Рис. 2. Предпринимательские договоры (группировка)

Балашов, А.И. Хозяйственное (предпринимательское) право / А.И. Балашов. – СПб.: Питер, 2014. – с. 282 ↑
Батрова, Т.А. Предпринимательское право / Т.А. Батрова. – М.: РИОР, 2012. – с. 291 ↑
Батрова, Т.А. Предпринимательское право / Т.А. Батрова. – М.: РИОР, 2012. – с. 292 ↑
Скворцова, Т.А. Предпринимательское право. Учебное пособие / Т.А. Скворцова. – М.: Юстиуцинформ, 2012. – с. 274 ↑
Сулейменов М.К. Предпринимательский договор как институт гражданского права // Проблемы правового регулирования предпринимательской деятельности. – 2014. - № 9. – с. 49 ↑
Сулейменов М.К. Предпринимательский договор как институт гражданского права // Проблемы правового регулирования предпринимательской деятельности. – 2014. - № 9. – с. 50 ↑
Пугинский, Б.И. Коммерческое право / Б.И. Пугинский. – М.: Зерцало-М, 2013. – с. 256 ↑
Белов, В.А. Гражданское право. Учебник. В 4 томах. Том 2. Общая часть / В.А. Белов. – М.: Юрайт, 2015. – с. 414 ↑
Белов, В.А. Гражданское право. Учебник. В 4 томах. Том 2. Общая часть / В.А. Белов. – М.: Юрайт, 2015. – с. 415 ↑
Булавин К.В. Предпринимательское право. Учебник для бакалавров / В.С. Белых. – М.: Проспект, 2015. – с. 364 ↑
Булавин К.В. Предпринимательское право. Учебник для бакалавров / В.С. Белых. – М.: Проспект, 2015. – с. 365 ↑
Андреев В.К. О проблемах совершенствования предпринимательских договоров // Государство и право. - 2009. - № 3. – с. 34 ↑
Андреев В.К. О проблемах совершенствования предпринимательских договоров // Государство и право. - 2009. - № 3. – с. 35 ↑
Щенникова Л.В. Гражданско-правовое понятие обязательства // Законодательство. – 2012. - № 8. – с. 21 ↑
Щенникова Л.В. Гражданско-правовое понятие обязательства // Законодательство. – 2012. - № 8. – с. 22 ↑
Скворцова, Т.А. Предпринимательское право. Учебное пособие / Т.А. Скворцова. – М.: Юстиуцинформ, 2012. – с. 300 ↑
Полетаева А.А. Гражданско-правовое регулирование особенностей смешанных договорных конструкций // Предпринимательство и право. – 2014. - № 4. – с. 24 ↑
Полетаева А.А. Гражданско-правовое регулирование особенностей смешанных договорных конструкций // Предпринимательство и право. – 2014. - № 4. – с. 25 ↑
Лаптев В.В. Предпринимательское (хозяйственное) право: Учебник / В.В. Лаптева. - М.: Юрайт, 2009. – с. 294 ↑
Кусаинова А.К. К вопросу о понятии предпринимательского договора // Государство и право. – 2015. - № 3. – с. 49 ↑
Бычкова А.М. Частноправовой аспект и особенности предварительного договора в рамках предпринимательства // Финансы и право. – 2013. - № 5. –с. 30 ↑
Бычкова А.М. Частноправовой аспект и особенности предварительного договора в рамках предпринимательства // Финансы и право. – 2013. - № 5. –с. 31 ↑
Зинковский М.А. Смешанный торговый контракт (договор) // Государство и право. – 2014. - № 11. – с. 20 ↑
Зинковский М.А. Смешанный торговый контракт (договор) // Государство и право. – 2014. - № 11. – с. 21 ↑