Понятие и виды источников права (Сущность и основные виды источников права)

Содержание:

ВВЕДЕНИЕ

Актуальность темы исследования. Актуальность темы настоящего исследования заключается, прежде всего, в том, что изучение правовых, политических и некоторых других наук начинается с основ теории государства и права.

Для современной российской правовой системы характерно признание приоритетным источником права именно закона. То есть российское право является преимущественно законодательным правом, развивающимся главным образом законодательным путем и характеризующимся активным обновлением текущего законодательства на всех уровнях.

Сущностью же государства как самостоятельного явления выступает публичная власть, которая является тем первичным, главным и устойчивым, что определяет его назначение, содержание и функционирование. Система публичной власти нашей страны в последние два десятилетия подверглась существенным трансформациям, и говорить об окончательном ее формировании преждевременно. Тем не менее, некоторые ее параметры достаточно четко определены Конституцией, например, в ней закреплен принцип разделения властей – на исполнительную, судебную и, собственно, законодательную.

Законотворческая деятельность государства – это одна из форм его правотворческой деятельности, которая осуществляется специально уполномоченными на это государственными и муниципальными органами и должностными лицами. И именно благодаря закрепленным в различных законах и иных нормативно-правовых актах нормам происходит регулирование всех отношений в современном обществе.

В каждой стране благодаря законотворческой государственной деятельности достигается несколько различных целей, но в первую очередь формируется первичный слой правового регулирования, а верховенство закона в правовой системе приобретает определяющий смысл. Подготовка и принятие законов направлены, прежде всего, на разрешение первоочередных потребностей государственного и общественного развития.

Значимость анализа источников права обусловлена и тем, что представление о них выступает, по сути, отправной точкой познания в целом права. Без исследования сущности источника права и специфики его основных видов достаточно проблематично, если вообще возможно, судить о природе, характере самого права.

Объект исследования: источники права.

Предмет исследования: структура системы источников российского права, особенности ее элементов.

Цель исследования – проанализировать понятие и виды источников права.

Для достижения поставленной цели были определены следующие задачи исследования:

- рассмотреть понятие источника права;

- изучить классификацию источников права;

- выделить особенности основных источников российского права: нормативного акта, юридического прецедента, правового обычая.

Методы исследования: в соответствии с целью, задачами и особенностями предмета изучения были использованы различные методы исследования, среди которых общенаучные – логический, аналитический, системно-структурный и частнонаучные методы – сравнительно-правовой, формально-юридический.

Степень научной разработанности темы. Исследования основных категорий политической и правовой науки – государства, права и пр. мы можем наблюдать в трудах мыслителей и ученых на протяжении всей истории политико-правовой мысли – от античного периода до современного постнеклассического периода. Источники права развивались не одно тысячелетие. На сегодняшний день вопросы, касающиеся как права в целом и его различных аспектов, так и непосредственно источников права достаточно широко освещены в отечественной правовой литературе. Общетеоретической основой настоящего исследования послужили нормативно-правовые акты, а также учебная и научная литература, в частности, работы таких юристов, правоведов как М.И. Абдулаев, А.П. Белова, Т.А. Васильева, А.Б. Венгеров, Н.А. Власенко, И.А. Иванников, А.В. Малько, А.В. Мелехин, В.С. Нерсесянц, В.Д. Перевалов, Л.П. Рассказов, В.Н. Хропанюк и пр.

Структура исследования: данная работа состоит из введения, в котором обосновывается актуальность темы работы, обозначается предмет и объект исследования и ставятся задачи, требующие решения в рамках данного исследования; двух глав и заключения, в котором подводятся итоги проведенного исследования. В первой главе рассматривается сущность источников права и дается их классификация. Во второй главе анализируются особенности источников российского права.

ГЛАВА 1. СУЩНОСТЬ И ОСНОВНЫЕ ВИДЫ ИСТОЧНИКОВ ПРАВА

Понятие источника права

Являясь для правоведения ключевой категорией, «источник права» выступает и одной из наиболее дискуссионных правовых категорий. В юридической литературе подчеркивается значимость исследования различных аспектов источника права, поскольку представление о нем и его видах – отправная точка познания права.

Как отмечают исследователи, термин «источник права» в научный оборот был введен древнеримским мыслителем Титом Ливием, называвшим Законы XII таблиц источником всего публичного и частного права. С этого времени (V в. до н.э.) проблематика единообразного понимания сущности источника права как базовой категории юриспруденции стала весьма актуальной.^[1]

Рассмотрим понятие и сущность источника права. Прежде всего, отметим, что причины условности и неопределенности правового определения рассматриваемого термина коренятся, в первую очередь, в семантической многозначности слова «источник».

Так, в обыденной речи под источником понимают, прежде всего, то место, откуда исходит вода. А в латинском языке термин «fond», положивший начало современным представлениям об источниках права, имеет два основных значения: первое – источник в смысле ключ, родник; а второе значение – первопричина, начало, виновник.^[2]

При этом современным русским языком, указывающим, что источник – это все «то, что дает начало чему-нибудь, откуда исходит что-нибудь», указывается и на третье значение данного термина – «письменный памятник, документ, на основе которого строится научное исследование».^[3]

Основываясь на указанных определениях рассматриваемого термина «источник», правовую категорию «источник права» рассматривать следует в следующих аспектах: как причину, обусловливающую правовое явление, а также как определенный документ, который включает правовую норму.

Далее следует отметить, что право, являясь сложным социальным явлением, помимо внутренней структуры, имеет и определенные формы своего внешнего выражения. При этом под внешней формой права подразумевают юридические источники, которыми формально закрепляются правовые предписания, адресованные всем участникам правоотношений.

Кроме юридических (то есть формальных) источников, право имеет иные истоки формирования – систему факторов, которые характеризуют его формы выражения и содержание.^[4]

В самом широком смысле под источником понимаются исходные положения, основные начала. Источники права, как правило, различают в широком и в узком смысле этого слова, но в учебной и научной литературе есть также иные классификации источников права: в идеологическом смысле, в материальном смысле, в формально юридическом смысле.

Не менее дискуссионным на современном этапе остается вопрос о том, какие источники права, помимо формально юридических, есть еще источники. Как отмечают специалисты, множественность интерпретаций (трактовок) понятия «источник права» обусловлена также разнообразием подходов к правопониманию, то есть к сущности и социальной природы права.^[5]

В частности, в том случае, когда в основу правопонимания положен нормативистский подход, под источниками права понимается воля законодателя, то есть правотворческая деятельность государства. Когда же в основу правопонимания положен естественно-правовой подход, под источниками права понимаются, прежде всего, принципы равенства и справедливости, свободы, которым обязано следовать законодательное (положительное) право.^[6]

Следует отметить, что термин «источник права» иметь может несколько значений. В рамках технического понимания, то есть как технический термин, источник права выступает способом выражения юридических норм, которые действуют в любом обществе. Это, в частности, нормотворческая деятельность государства, а также уполномоченных им органов, организаций, и в некоторых случаях – всего народа (в виде референдума), результатом которой выступает создание правовых норм. В различных нормативных юридических актах выражение находит воля законодателя, а правовые предписания, которые в них содержатся, носят общеобязательный для всех характер.^[7]

Под источниками права подразумеваются также средства познания самого права, то есть то, откуда черпаются всякие знания о праве (свод обычаев, исторические памятники права, тексты законов или юридическая практика и пр.).^[8]

Кроме того, источниками права выступать могут объективные факторы материального характера, которыми определяется содержание правовых норм. В частности, это следующие материальные условия жизни общества: уровень развития экономики, система экономических отношений, материальные условия жизни людей, формы собственности и т.д. Этот подход свое начало берет от марксистского учения о соотношении права и экономических условий жизни общества как надстройки (которой выступают и государство, и право) и экономического базиса. Так, в видении Маркса, экономика как «реальный базис» всегда является определяющим, первичным моментом для политико-юридической надстройки. Это, по его мнению, всеобщий закон, конкретные воплощения которого меняются в различные эпохи. Смена и вариации экономического базиса происходят вследствие исторических «перепадов» состояний экономики. При этом надстройки (право и государство в том числе) имеют относительную самостоятельность и постоянную активность. Соответственно, от социально-экономической структуры общества зависят политико-юридические системы.^[9] То есть в материальном смысле под источником права понимаются факторы, которые определяют содержание права.

При этом необходимо заметить, что как появление, так и действие права обусловлено, помимо материальных, и духовными условиями жизни общества. Так, культурно-историческими факторами, определяющими возникновение и последующее развитие права, являются уровень развития правосознания, а также правовой культуры общества, уровень цивилизованности государственных и общественных институтов и пр.^[10] Здесь следует отметить, что существующий на определенном этапе уровень правовой культуры граждан, общества является показателем, отражающим роль и место права в жизни общества. Причем правовая культура выступает не только знанием юридических норм, но также и уважительным отношением к праву, правосудию.^[11] К духовной предпосылке возникновения и существования права относят также осознание человеком собственной самостоятельности, индивидуальности.

Если говорить об идейно-теоретических источниках права, то ими выступать могут воззрения, представления известных ученых, философов политико-правовой мысли о справедливом праве, равенстве и свободе, справедливом праве, разделении властей, свободах и правах личности, мировом правопорядке, правовом государстве и пр.

Правовые идеи в себе воплощают осознание людьми собственных интересов в праве. При этом приверженцы естественного права в природе (то есть источнике) права видят качество личности, ее естественные и неотчуждаемые свободы и права. Многие сторонники данного подхода естественное право считают качеством неотъемлемого, вечного права человеческой личности, которое имеет нравственную природу, а также характер абсолютной ценности.^[12]

В отечественной юриспруденции традиционно под «источниками права» подразумеваются внешние формы установления (выражения) правовых норм. При этом авторами подчеркивается, что следует различать такие понятия, как «источник права» и «форма права», поскольку они являются тесно связанными, но не тождественными.

Специалисты, в частности, отмечают, что если объединить данные понятия, получится, что источником права выступает исключительно воля законодателя, но это не так. И в этом случае искажается социальная сущность права и его истинная природа. Формой права показывается, как именно содержание права выражается вовне, то есть внешнее выражение любых правовых норм, тогда как источник права выступает истоками формирования права, системой факторов, которыми предопределяются его содержание, а также формы выражения.^[13]

То есть в юридическом (формальном) значении под источниками права подразумеваются внешние формы выражения правовых норм. При этом форма права является способом выражения правовой нормы вовне, официальным бытием правовой нормы, способом официальной фиксации.^[14]

В системе норм права необходимо различать внешнюю и внутреннюю формы. В частности, внутренняя форма системы права является, прежде всего, формальной определенностью правовой нормы, в которой закрепляют масштаб поведения субъектов права, меру свободы.

Также внутренняя форма системы права является структурой (строением) системы права, то есть внутренней организацией правовых норм по институтам и отраслям права в соответствии с методом правового регулирования и характером регулируемых ими общественных отношений.^[15] Можно сказать, что система норм права является его внутренней согласованностью и единством в функциональной деятельности.

Под внешней же формой права понимать следует способы выражения

правовых норм, которые устанавливаются государством или санкционируются им. Именно под внешней формой любые правовые нормы

получают юридическую силу, а также имеют общеобязательный для всех характер.

Таким образом, в юридическом смысле под источником права понимать следует внешнюю форму выражения правовых норм, через которую ее нормативное содержание получает формальную определенность и общеобязательность.^[16]

1.2. Классификация источников права

Следует отметить, что в национальных правовых системах имеются различные источники права. К ним относят, в частности:

- доктрины и мнения выдающихся юристов;

- религиозные тексты (священные писания, трактаты, книги);

- общие принципы права;

- общие принципы и нормы международного права;

- правовой обычай;

- нормативный договор;

- судебная практика; судебный (юридический) прецедент;

- нормативный правовой акт.^[17]

При этом к наиболее важным источникам права относятся нормативные правовые акты и судебные прецеденты.

В частности, нормативный правовой акт – наиболее распространенный и основной источник права, в котором содержатся нормы права, установленные либо признанные государством. Нормативно-правовой акт является официальным письменным документом, создаваемым в результате нормотворческой деятельности соответствующих органов государственной власти или всенародным волеизъявлением (то есть референдумом), в котором содержатся определенные нормы права. В качестве основного источника права нормативно-правовой акт относится к романо-германской правовой системе.^[18]

Следует отметить, что характеризуется нормативно-правовой акт следующими признаками. Нормативно-правовой акт имеет государственно-властный характер, поскольку исходит от государства. Создается он в результате нормотворческой деятельности соответствующих органов государства. При этом государством в лице его компетентных органов обеспечивается реализация тех правовых предписаний, которые содержатся в нормативно-правовых актах. Кроме того, государством осуществляется принудительное воздействие на любых субъектов правоотношений, которые нарушают установленные правовые предписания.

Также отметим, что нормативно-правовой акт – это односторонний акт выражения государственной воли. Именно этим он отличается от судебных прецедентов и нормативных договоров.^[19] Принимается нормативно-правовой акт с соблюдением определенной процедуры. К примеру, Регламентом Государственной Думы Федерального Собрания РФ устанавливается определенный порядок внесения законопроектов на рассмотрение и их непосредственного рассмотрения в Государственной Думе. В частности, статьей 116 данного Регламента закреплено положение о том, что «рассмотрение законопроектов осуществляется Государственной Думой в трех чтениях». Если федеральный закон принимается, он направляется уже на рассмотрение Совета Федерации. А в случае одобрения Советом Федерации этот закон подписывается Президентом РФ, который его обнародует.^[20]

Помимо этого, нормативно-правовые акты имеют заранее установленную юридическую силу, а также занимают определенное место в иерархии системы законодательства. При этом все нормативно-правовые акты делятся на законы и подзаконные нормативно-правовые акты. Законы государства обладают высшей юридической силой по отношению к подзаконным нормативно-правовым актам.

Отметим, что в законах содержатся базовые положения, основополагающие принципы по главным вопросам регулирования государственно-правовой жизни. Что касается подзаконного нормативно-правового акта, то он выступает актом, изданным в соответствии с законом и не противоречащим ему.^[21]

Необходимо также отметить, что нормативно-правовые акты имеют четкие пространственные, временные, а также субъектные пределы действия. В частности, вступают в силу нормативно-правовые акты с момента их опубликования (если другое не предусмотрено самим нормативным актом), а утрачивают свою юридическую силу с момента отмены данных актов и принятия новых. Пространственное их действие связывается с распространением на территории государства.

В частности, территориальные пределы действия любого нормативно-правового акта проявляются в юрисдикции государства. Что касается субъектных пределов действия нормативно-правовых актов, то они подразумевают распространение нормативных требований только на тех участников правоотношений, кому непосредственно они адресованы.^[22] Наконец, нормативно-правовые акты содержат правила поведения общего характера, которые обладают государственной обязательностью. Вследствие этого нормативно-правовые акты необходимо отличать от различных индивидуальных юридических актов, не являющихся источниками права.

Здесь следует пояснить, что индивидуальные юридические акты являются актами государственных органов, должностных лиц и негосударственных организаций, предписывающими конкретные юридические последствия для определенных субъектов правоотношений (договор купли-продажи, постановление о наложении штрафа, акт о регистрации брака и пр.).^[23]

Классифицируют нормативно-правовые акты по различным основаниям. В частности, по их юридической силе (законы и подзаконные акты); по объему и характеру их действия (акты общего и акты ограниченного действия, а также акты исключительного действия); по содержанию; по субъектам, их издающим (акты законодательной, исполнительной и судебной власти).

Если говорить о доктринах и мнениях юристов, то на определенных исторических этапах они являлись официальным источником права. Так, например, было в Древнем Риме, где различные учения юридических школ и отдельных юристов получили значение источников права в правовой жизни. Но сегодня правовые доктрины не используют в качестве формального источника права. Вместе с тем они опосредованно влияют на законодателей, поскольку они вынуждены становиться на сторону одной из юридических концепций. Также они создают понятия, генерируют идеи, создают способы и методы установления, толкования, реализации права.^[24]

Говоря о религиозных текстах, отметим, что в ряде стран источниками права выступают своды религиозных правил. А в средневековье церковное, каноническое право зачастую было более авторитетно, нежели государственные законы. Нас сегодняшний день только в мусульманском праве источниками права официально считаются религиозные тексты.

Что касается общих принципов права, то они являются исходными началами правовой системы, лежащими в основе права, выражающими его сущность и определяющими его функционирование. К общим принципам права относятся принципы демократизма, единства прав и обязанностей, социальной справедливости, гуманизма, законности и пр.

Данными принципами предопределяется содержание конституционных прав гражданина и его отраслевых прав; оказывается регулирующее воздействие на любые сферы общественных отношений. При этом они носят универсальный характер.^[25] Используются в правоприменении общие принципы права при отсутствии нормы права, регулирующей конкретную жизненную (или аналогичную) ситуацию.

Так, к примеру, принципами гражданского права, являющимися исходными началами и идеями, характеризующими сущность и содержание гражданско-правового регулирования общественных отношений, определяется их дальнейшее развитие в обществе. В частности, этими принципами регулируются общественные отношения в том случае, если они не урегулированы конкретной нормой гражданского права. То есть они применяются при наличии пробелов в гражданском законодательстве и необходимости в применении аналогии права. Данные принципы нашли отражение в ст. 1 Гражданского кодекса России.

К ним относятся принцип равенства участников регулируемых гражданских отношений (их возможностей, прав и обязанностей), принцип неприкосновенности собственности, принцип свободы договора, принцип недопустимости произвольного вмешательства в частные дела, право на судебную защиту, принцип добросовестности, принцип свободы всех участников гражданского оборота, принцип разумности.^[26]

Говоря же об общепризнанных принципах и нормах международного права, отметим, что они имеют приоритет перед законами и другими источниками внутригосударственного права. В частности, Конституцией РФ провозглашается приоритет международного права перед национальным законодательством.^[27]

Относительно юридического прецедента как источника права отметим, что создается он тогда, когда в силу противоречивости или неопределенности нормативных предписаний судом создаются новые нормы права вследствие обнаруженных пробелов в праве при отсутствии соответствующего нормативно-правового акта.^[28] При этом различают административный и судебный прецеденты.

Правовой обычай является санкционированным государством исторически сложившимся правилом поведения. Его санкционирование осуществляться может посредством его восприятия судебной, административной или арбитражной практикой. Как правило, это происходит в судах. В таком случае при решении конкретной правовой ситуации, судьи для выработки решения помимо обычая учитывают и конкретные обстоятельства дела, мотивы и прочие факторы.^[29] При этом санкционирование осуществляется посредством отсылки к обычаю, а не текстуального закрепления его в законе. Если же содержание обычной нормы получило прямое текстуальное закрепление в законе или ином нормативном акте, то источником права в таких случаях становится нормативный акт, воспроизведший в своих статьях требования обычая.

А нормативный договор является добровольным соглашением двух и более субъектов права, содержащим нормы права, основанным на равенстве сторон и их согласии по всем существенным аспектам договора, а также взаимной ответственности сторон за неисполнение (ненадлежащее исполнение) принятых обязательств. Широко распространен он в международном праве.^[30]

Таким образом, под «источниками права» подразумеваются внешние формы установления (выражения) правовых норм. В юридическом смысле под источником права понимать следует внешнюю форму выражения правовых норм, через которую ее нормативное содержание получает формальную определенность и общеобязательность.

Именно источником права открываются для правоприменителя правовые нормы, обусловливается необходимость их применения при регулировании им общественных отношений. Именно из источника права правоприменителем выводится содержание правовой нормы.

ГЛАВА 2. АНАЛИЗ ОСНОВНЫХ ИСТОЧНИКОВ РОССИЙСКОГО ПРАВА

2.1. Нормативный акт как основной источник российского права

Прежде всего, отметим, что в Российской Федерации источниками права являются: свободы и права человека и гражданина, принципы и нормы международного права, нормативно-правовые акты и нормативно-правовые договоры, судебный прецедент и правовой обычай.

Конституцией России Российской закрепляются основополагающие принципы российской системы источников правовых норм, к которым, в частности, относятся признание и конституционное закрепление свобод и прав человека высшей ценностью, а также защиту этих свобод и прав человека и гражданина – обязанностью государства.^[31]

Конституцией РФ также провозглашается, что свободы и права человека и гражданина являются непосредственно действующими. Ими определяется смысл, содержание, применение законов, а также деятельность исполнительной и законодательной властей и местного самоуправления, а обеспечиваются они правосудием.^[32]

К важнейшему конституционному принципу системы источников права отнести можно положение о том, что Конституции Российской Федерации принадлежит высшая юридическая сила, она обладает прямым действием и применяется на всей территории государства.

Этот принцип подразумевает, что Конституция Российской Федерации обладает верховенством, как над законами, так и над подзаконными правовыми актами.^[33]

К еще одному фундаментальному принципу российской системы права относится конституционное положение о приоритете международного права перед национальной правовой системой РФ. Это подразумевает, что в том случае, когда нормы национального права противоречат в том или ином аспекте принципам и нормам международного права, применению подлежат правила, которые установлены нормами международного права.

Основным источником российского права выступают нормативные правовые акты органов государственной власти. Как было отмечено выше, нормативно-правовой акт является официальным письменным документом, создаваемым в результате нормотворческой деятельности соответствующих органов государственной власти или всенародным волеизъявлением (то есть референдумом), в котором содержатся определенные нормы права.

Отметим, что в российском праве нормативные акты классифицируются по следующим основаниям: по юридической силе, по субъекту правотворчества, по сфере действия, по сроку действия и по предмету правового регулирования.^[34]

В частности, по субъекту правотворчества нормативные акты делят:

- на акты законодательной власти, которые принимаются федеральными законодательными органами и законодательными органами субъектов РФ;

- акты исполнительной власти, которые принимаются органами исполнительной власти на разных уровнях: президентом и правительством РФ, министерствами и главами администраций субъектов РФ;

- акты органов местного самоуправления;

- локальные нормативные акты, которые принимаются в различных организациях (уставы в вузах и пр.).^[35]

Далее отметим, что по юридической силе нормативные акты в российском праве делятся на законы, а также подзаконные акты. По сроку своего действия они делятся: на постоянные и временные (срочные, к примеру, введение чрезвычайного положения, годовой бюджет и пр.)

По сфере действия нормативные акты в российском праве делятся на общегосударственные (они действуют на всей территории России); региональные (они действуют на территории одного либо нескольких субъектов РФ); локальные (они действуют в одном учреждении и т.п.).

По предмету правового регулирования в российском праве нормативные акты делятся на акты, которые регламентируют отношения: в государственно-правовой сфере; гражданско-правовой сфере; уголовно-правовой сфере и пр.^[36]

При этом иерархию российских нормативных правовых актов представить можно следующим образом:

- Конституция Российской Федерации;

- федеральные конституционные законы;

- федеральные законы;

- нормативные указы Президента Российской Федерации;

- постановления Правительства Российской Федерации;

- нормативные акты министерств и ведомств Российской Федерации;

- законы субъектов Российской Федерации;

- подзаконные акты органов власти субъектов Российской Федерации;

- нормативные акты органов местного самоуправления.^[37]

Как видно, важнейшим нормативным правовым актом в российском праве является Конституция Российской Федерации, так называемый «закон законов». Конституция является основополагающим учредительным политико-правовым актом, закрепляющим основы конституционного строя России, свободы и права человека и гражданина, и определяющим форму государства и его властные органы.

Конституция России в качестве акта высшей юридической силы выступает нормативной базой всего российского законодательства. Ей обеспечивается внутреннее единство норм государственной правовой системы, а также эффективность правовых связей с зарубежными правовыми системами. По своей форме изложения Конституция России является писаной, поскольку ее положения зафиксированы в одном правовом акте (Основном законе).^[38] Принята Конституция Российской Федерации была в 1993 г. на всенародном референдуме, что подчеркивает такую ее черту, как народность, подразумевающую, что в конституционных нормах отражено мнение народа.

Отметим также, что к конституционным законам в Российской Федерации относятся следующие законы:

- о чрезвычайном положении;

- о военном положении;

- об изменении статуса субъекта РФ;

- о принятии в РФ и образовании в ее составе новых субъектов;

- о государственном гербе, флаге и гимне РФ;

- о судебной системе;

- о референдуме;

- о Конституционном, Верховном и Высшем Арбитражном Судах РФ;

- о судах основного звена;

- о Конституционном собрании РФ.

Если говорить о федеральных законах РФ, то они принимаются во исполнение и на основе Конституции РФ, а также конституционных законов, составляют текущее российское законодательство и регулируют наиболее важные аспекты общественных отношений (политические, экономические, социальные и пр.). В свою очередь, федеральные законы делятся на кодифицированные (органические) законы и обыкновенные законы.

2.2. Юридический прецедент и правовой обычай как источники российского права

Следует отметить, что судебный прецедент представляет собой решение по конкретному делу, являющееся обязательным для судов той или же низшей инстанции при решении аналогичных дел. То есть разрешение конкретных спорных жизненных ситуаций судом осуществляется в виде судебного решения. Подобное решение выступает правилом поведения, которое обладает принудительной силой. При этом не каждое решение суда – это источник права.

В частности, не являются источниками права правоприменительные акты индивидуального значения, адресованные конкретным субъектам правоотношений и носящие единичный характер. Признаются же источниками права некоторые нормативно - правовые акты высших судебных органов РФ.^[39]

Вместе с тем, как отмечает ряд авторов, в российской юридической науке до настоящего времени остается дискуссионным вопрос о признании юридического прецедента источником права. В видении специалистов, объясняется это, прежде всего, тем, что как в юридической теории, так и в отечественной практике продолжает преобладать нормативистский (позитивистский) подход к праву. То есть непризнание судебной практики в качестве источника права обусловлено во многом нормативистским подходом к праву.^[40]

Вместе с тем с закреплением в Конституции РФ принципа разделения властей на законодательную, исполнительную и судебную власть,^[41] последняя стала одной из ветвей государственной власти, которой независимо от остальных ветвей власти, самостоятельно может осуществляться правосудие. Этим признается допустимость принятия различными судами правовых норм.

То есть в российской правовой системе в той или иной форме прецедент существовал и существует. В частности, применение аналогии есть не что иное, как элемент прецедентного регулирования. Постановления (разъяснения) Верховного Суда РФ также можно отнести к прецедентному регулированию.

Существуют следующие подходы к юридической природе таких постановлений по отдельным категориям дел, которые выносились на основе обобщений судебной практики:

- одними авторами отрицается нормативный характер данных документов (в силу того, что там отсутствуют нормы права), при этом сами эти документы называются ими актами толкования;

- другими авторами, напротив, признается нормативная природа данных документов и предлагается их считать ведомственными нормативными актами;

- существует и другая точка зрения, согласно которой предлагается разделять собственно судебный прецедент и прецедент толкования.^[42]

При этом в последнем случае прецедент толкования играет по отношению к закону подчиненную роль и может использоваться судьями для обоснования своих решений постольку, поскольку они с ними согласны. Решения такого авторитетного органа, как Верховный Суд РФ, помогают судейскому корпусу принять справедливое и законное решение по делу.

По сути, они являются и актами толкования, и соответствующими ведомственными нормативными актами, играющими по отношению к закону подчиненную роль, то есть постановления ВС РФ являются источником права. Но вместе с тем они не являются прецедентом, так как не являются актами правосудия (судебными решениями), поскольку акт правосудия завершает разбирательство того или иного дела непосредственно в судебном заседании.

Что касается правового обычая как источника права, на сегодняшний день этот источник права все больше вытесняется нормативными правовыми актами (особенно в романо-германской правовой семье). Однако в силу того, что государственно-нормативное регулирование не может охватить все общественные отношения, подлежащие подобному регулированию, обычай сохраняет свое значение в отдельных отраслях частного и в меньшей степени публичного права.

В российской правовой системе он также занимает не столь значительное место, поскольку юридический обычай действует лишь в тех случаях, когда возможность его применения оговорена действующим законодательством.

Как отмечалось выше, обычай в качестве источника права выступает правилом поведения, сложившимся в результате его применения в течение продолжительного времени. Как отмечают специалисты, единообразное решение одинаковых дел, споров, случаев в течение длительного времени приводит к образованию представлений об обязательности соответствующего поведения. Обычай считается обязательным в силу того, что все издавна так поступали, потому что именно так жили отцы и деды.

Вместе с тем Гражданским кодексом РФ дается следующее собственное определение обычаю: «Обычаем признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе».^[43]

При этом специфика данного источника права на современном этапе заключается в том, что в законе дается лишь ссылка (отсылка) к действующим обычаям, тогда как сам обычай в нормативном акте не приводится. Так, отсылки к обычаю содержатся в том же Гражданском кодексе – в ст. 309: «Обязательства исполняться должны надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства, требованиями закона и иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований – в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями».^[44]

Говоря о месте место правового обычая в гражданском праве, следует отметить, что обычай зачастую выполняет правовосполнительную роль, он применяется при наличии пробелов в гражданском законодательстве, а также неурегулированности нормами каких-либо гражданско-правовых отношений. И не имеет значения, зафиксирован правовой обычай в каком-то документе или нет.

Также правовые обычаи применяются при одновременном отсутствии соответствующего соглашения между сторонами. При этом существование конкретного обычая подлежит доказыванию при помощи экспертов, которые знакомы со сферой применения этого обычая. Одновременно необходимо доказать и то, что данный обычай был известен другой стороне.^[45]

Подчеркнем также еще раз тот факт, что в том случае, когда содержание обычной нормы получило прямое текстуальное закрепление в законе или ином нормативном акте, то источником права в таких случаях становится уже нормативный акт, воспроизведший в своих статьях требования обычая. К примеру, практикой работы представительных органов власти был выработан неписаный порядок, подразумевавший, что первое заседание вновь избранного парламента открывает старейший по возрасту депутат. Так, начиная с 1936 г. сессии Верховного Совета СССР открывались старейшим по возрасту депутатом. Данная обычная норма продолжительное время нигде не была записана, пока не вошла в регламент Верховного Совета РСФСР, а затем и в Конституцию Российской Федерации 1993 г. Так из обычая возникала норма конституционного права.^[46]

В заключение хотелось бы отметить, что, по мнению специалистов, с которым нельзя не согласиться, развитие прецедентного права в России будет способствовать, помимо прочего, усилению охраны свобод и прав граждан, изменит к лучшему соотношение между объективным и субъективным правом, придаст больший динамизм российской правовой системе.^[47]

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

В данной работе были рассмотрены вопросы, касающиеся понятия и видов источников права. На основании вышеизложенного мы пришли к следующим выводам.

Право, являясь сложным социальным явлением, помимо внутренней структуры, имеет и определенные формы своего внешнего выражения. При этом под внешней формой права подразумевают юридические источники, которыми формально закрепляются правовые предписания, адресованные всем участникам правоотношений.

В самом широком смысле под источником понимаются исходные положения, основные начала. Источники права, как правило, различают в широком и в узком смысле этого слова, но в учебной и научной литературе есть также иные классификации источников права: в идеологическом смысле, в материальном смысле, в формально юридическом смысле.

В отечественной юриспруденции традиционно под «источниками права» подразумеваются внешние формы установления (выражения) правовых норм. В юридическом смысле под источником права понимать следует внешнюю форму выражения правовых норм, через которую ее нормативное содержание получает формальную определенность и общеобязательность.

В национальных правовых системах имеются различные источники права. К ним относят: доктрины и мнения выдающихся юристов; религиозные тексты; общие принципы права; общие принципы и нормы международного права; правовой обычай; нормативный договор; судебную практику; судебный (юридический) прецедент; нормативный правовой акт.

В частности, нормативно-правовой акт является официальным письменным документом, создаваемым в результате нормотворческой деятельности соответствующих органов государственной власти или всенародным волеизъявлением (то есть референдумом), в котором содержатся определенные нормы права. Это наиболее распространенный источник права.

В Российской Федерации источниками права являются: свободы и права человека и гражданина, принципы и нормы международного права, нормативно-правовые акты и нормативно-правовые договоры, судебный прецедент и правовой обычай.

При этом основным источником российского права выступают нормативные правовые акты органов государственной власти. Они классифицируются по следующим основаниям: по юридической силе, по субъекту правотворчества, по сфере действия, по сроку действия и по предмету правового регулирования.

Именно источником права открываются для правоприменителя правовые нормы, обусловливается необходимость их применения при регулировании им общественных отношений. Именно из источника права правоприменителем выводится содержание правовой нормы.

По мнению специалистов, развитие прецедентного права в России будет способствовать, помимо прочего, усилению охраны свобод и прав граждан, изменит к лучшему соотношение между объективным и субъективным правом, придаст больший динамизм российской правовой системе.

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ

1. Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993) с внесенными в нее поправками Законами РФ № 6-ФКЗ, от 30.12.2008, № 7-ФКЗ от 30.12.2008, № 2-ФКЗ от 05.02.2014, № 11-ФКЗ от 21.07.2014 // Собрание законодательства РФ, 14.04.2014, № 15, ст. 1691.
2. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ (действ. ред. от 29.07.2017) // Собрание законодательства РФ, 05.12.1994, № 32, ст. 3301.
3. Абдулаев М.И. Теория государства и права: учебник для вузов. – 3-е изд., доп. – СПб.: Право, 2010. – 468 с.
4. Азми Д.М. Понятие, виды и структурно-системное значение юридических источников права // Современное право. – 2010. – № 5. – С. 3-6.
5. Белова А.П. Правовой обычай и его закрепление в российском законодательстве // Электронное приложение к Российскому юридическому журналу. – 2011. – № 4. – С. 64-67.
6. Васильева Т.А. Понятие и значение источника права // Вестник Волжского университета им. В.Н. Татищева. – 2010. – № 73. – С. 37-44.
7. Венгеров А.Б. Теория государства и права: учебник. – 10-е изд., стеретип. М.: Омега-Л, 2014. – 607 с.
8. Видергольд А.И. К вопросу соотношения нормативного правового акта и судебной правовой позиции Верховного Суда Российской Федерации // Проблемы права. – 2014. – № 2. – С. 140-144.
9. Власенко Н. А. Теория государства и права: учебное пособие. – 2-е изд., перераб. и доп. – М.: Проспект, 2011. – 416 с.
10. Дворецкий И.Х. Латинско-русский словарь. – 3-е изд., испр. – М.: Русский язык, 1986. – 1096 с.
11. Дождев Д.В. Римское частное право: учебник для вузов. – 3-е изд. испр. и доп.– М.: ИНФРА-М, 2008. – 784 с.
12. Иванников И.А. Теория государства и права: учебник. – М.: Юрлитинформ, 2011. – 388 c.
13. Малько А.В., Матузов Н.И. Теория государства и права: учебное пособие. – М.: Норма, 2013. – 432 с.
14. Марченко М.Н. Теория государства и права: учебник. – 2-е изд., перераб. и доп. – М.: Проспект, 2011. – 637 c.
15. Мачин И.Ф. История политических и правовых учений: курс лекций. – М.: Юрайт, 2014. – 218 с.
16. Мелехин А.В. Теория государства и права: учебник. – 2-е изд., перераб. и доп. – М.: Маркет ДС, 2010. – 545 с.
17. Нерсесянц В.С. Общая теория права и государства: Учебник для вузов. – М.: Норма, 2012. – 547 с. 399-415
18. Перевалов В. Д. Теория государства и права: учебник для бакалавров. – 2-е изд., испр. и доп. – М.: Юрайт, 2013. – 428 с.
19. Рассказов Л.П. Теория государства и права. Углубленный курс: учебник. – М.: ИНФРА-М, РИОР, 2015. – 559 с.
20. Рассолова Т. М. Гражданское право: учебник. – М.: ЮНИТИ-ДАНА, 2012. – 847 с.
21. Рудых С.А. Понятие формы (источника) права и его виды // Интеграция науки и практики в контексте реализации правовой политики государства: исторические и современные проблемы права и правоприменения: материалы IV всероссийской научно-практ. конф. под общ. ред. Е.В. Королюк. – Краснодар, 2016. – С. 153-157.
22. Хропанюк В.Н. Теория государства и права: учебник. – 5-е изд., стер. – М.: Омега-Л, 2011. – 323 c.

1. Дождев Д.В. Римское частное право: учебник для вузов. – 3-е изд. испр. и доп.– М.: ИНФРА-М, 2008. С. 17. ↑

2. Дворецкий И.Х. Латинско-русский словарь. – 3-е изд., испр. – М.: Русский язык, 1986. С. 332. ↑

3. Васильева Т.А. Понятие и значение источника права // Вестник Волжского университета им. В.Н. Татищева. – 2010. – № 73. – С. 37. ↑

4. Хропанюк В.Н. Теория государства и права: учебник. – 5-е изд., стер. – М.: Омега-Л, 2011. С. 182. ↑

5. Рудых С.А. Понятие формы (источника) права и его виды // Интеграция науки и практики в контексте реализации правовой политики государства: исторические и современные проблемы права и правоприменения: материалы IV всероссийской научно-практ. конф. под общ. ред. Е.В. Королюк. – Краснодар, 2016. – С. 154. ↑

6. Мелехин А.В. Теория государства и права: учебник. – 2-е изд., перераб. и доп. – М.: Маркет ДС, 2010. С. 271. ↑

7. Абдулаев М.И. Теория государства и права: учебник для вузов. – 3-е изд., доп. – СПб.: Право, 2010. С. 280. ↑

8. Перевалов В. Д. Теория государства и права: учебник для бакалавров. – 2-е изд., испр. и доп. – М.: Юрайт, 2013. С. 296. ↑

9. Мачин И.Ф. История политических и правовых учений: курс лекций. – М.: Юрайт, 2014. С. 178. ↑

10. Венгеров А.Б. Теория государства и права: учебник. – 10-е изд., стеретип. М.: Омега-Л, 2014. С. 229. ↑

11. Мелехин А.В. Теория государства и права: учебник. – 2-е изд., перераб. и доп. – М.: Маркет ДС, 2010. С. 272. ↑

12. Абдулаев М.И. Теория государства и права: учебник для вузов. – 3-е изд., доп. – СПб.: Право, 2010. С. 283. ↑

13. Марченко М.Н. Теория государства и права: учебник. – 2-е изд., перераб. и доп. – М.: Проспект, 2011. С. 505. ↑

14. Нерсесянц В.С. Общая теория права и государства: учебник для вузов. – М.: Норма, 2012. С. 401. ↑

15. Малько А.В., Матузов Н.И. Теория государства и права: учебное пособие. – М.: Норма, 2013. С. 184. ↑

16. Абдулаев М.И. Теория государства и права: учебник для вузов. – 3-е изд., доп. – СПб.: Право, 2010. С. 285. ↑

17. Рассказов Л.П. Теория государства и права. Углубленный курс: учебник. – М.: ИНФРА-М, РИОР, 2015. С. 245. ↑

18. Азми Д.М. Понятие, виды и структурно-системное значение юридических источников права // Современное право. – 2010. – № 5. – С. 4. ↑

19. Иванников И.А. Теория государства и права: учебник. – М.: Юрлитинформ, 2011. С. 183. ↑

20. Хропанюк В.Н. Теория государства и права: учебник. – 5-е изд., стер. – М.: Омега-Л, 2011. С. 190. ↑

21. Абдулаев М.И. Теория государства и права: учебник для вузов. – 3-е изд., доп. – СПб.: Право, 2010. С. 289. ↑

22. Нерсесянц В.С. Общая теория права и государства: учебник для вузов. – М.: Норма, 2012. С. 411. ↑

23. Хропанюк В.Н. Теория государства и права: учебник. – 5-е изд., стер. – М.: Омега-Л, 2011. С. 194. ↑

24. Рассказов Л.П. Теория государства и права. Углубленный курс: учебник. – М.: ИНФРА-М, РИОР, 2015. С. 248. ↑

25. Марченко М.Н. Теория государства и права: учебник. – 2-е изд., перераб. и доп. – М.: Проспект, 2011. С. 509. ↑

26. Ст. 1 Гражданского кодекса Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ (действ. ред. от 29.07.2017) // Собрание законодательства РФ, 05.12.1994, № 32, ст. 3301 ↑

27. Ч. 4 ст. 15 Конституции Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993) с внесенными в нее поправками Законами РФ № 6-ФКЗ, от 30.12.2008, № 7-ФКЗ от 30.12.2008, № 2-ФКЗ от 05.02.2014, № 11-ФКЗ от 21.07.2014 // Собрание законодательства РФ, 14.04.2014, № 15, ст. 1691. ↑

28. Рассказов Л.П. Теория государства и права. Углубленный курс: учебник. – М.: ИНФРА-М, РИОР, 2015. С. 253. ↑

29. Белова А.П. Правовой обычай и его закрепление в российском законодательстве // Электронное приложение к Российскому юридическому журналу. – 2011. – № 4. – С. 64. ↑

30. Абдулаев М.И. Теория государства и права: учебник для вузов. – 3-е изд., доп. – СПб.: Право, 2010. С. 297. ↑

31. Ст. 2 Конституции Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993) с внесенными в нее поправками Законами РФ № 6-ФКЗ, от 30.12.2008, № 7-ФКЗ от 30.12.2008, № 2-ФКЗ от 05.02.2014, № 11-ФКЗ от 21.07.2014 // Собрание законодательства РФ, 14.04.2014, № 15, ст. 1691. ↑

32. Там же, ст. 18. ↑

33. Абдулаев М.И. Теория государства и права: учебник для вузов. – 3-е изд., доп. – СПб.: Право, 2010. С. 299. ↑

34. Рудых С.А. Понятие формы (источника) права и его виды // Интеграция науки и практики в контексте реализации правовой политики государства: исторические и современные проблемы права и правоприменения: материалы IV всероссийской научно-практ. конф. под общ. ред. Е.В. Королюк. – Краснодар, 2016. – С. 157. ↑

35. Иванников И.А. Теория государства и права: учебник. – М.: Юрлитинформ, 2011. С. 213. ↑

36. Рассказов Л.П. Теория государства и права. Углубленный курс: учебник. – М.: ИНФРА-М, РИОР, 2015. С. 268. ↑

37. Власенко Н. А. Теория государства и права: учебное пособие. – 2-е изд., перераб. и доп. – М.: Проспект, 2011. С. 196. ↑

38. Малько А.В., Матузов Н.И. Теория государства и права: учебное пособие. – М.: Норма, 2013. С. 216. ↑

39. Видергольд А.И. К вопросу соотношения нормативного правового акта и судебной правовой позиции Верховного Суда Российской Федерации // Проблемы права. – 2014. – № 2. – С. 142. ↑

40. Абдулаев М.И. Теория государства и права: учебник для вузов. – 3-е изд., доп. – СПб.: Право, 2010. С. 313. ↑

41. Ст. 10 Конституции Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993) с внесенными в нее поправками Законами РФ № 6-ФКЗ, от 30.12.2008, № 7-ФКЗ от 30.12.2008, № 2-ФКЗ от 05.02.2014, № 11-ФКЗ от 21.07.2014 // Собрание законодательства РФ, 14.04.2014, № 15, ст. 1691. ↑

42. Рассказов Л.П. Теория государства и права. Углубленный курс: учебник. – М.: ИНФРА-М, РИОР, 2015. С. 268. ↑

43. Ст. 5 Гражданского кодекса Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ (действ. ред. от 29.07.2017) // Собрание законодательства РФ, 05.12.1994, № 32, ст. 3301 ↑

44. Ст. 309 Гражданского кодекса Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ (действ. ред. от 29.07.2017) // Собрание законодательства РФ, 05.12.1994, № 32, ст. 3301 ↑

45. Рассолова Т. М. Гражданское право: учебник . – М.: ЮНИТИ-ДАНА, 2012. С. 23. ↑

46. Рассказов Л.П. Теория государства и права. Углубленный курс: учебник. – М.: ИНФРА-М, РИОР, 2015. С. 252. ↑

47. Марченко М.Н. Теория государства и права: учебник. – 2-е изд., перераб. и доп. – М.: Проспект, 2011. С. 531. ↑