Патент в системе российского законодательства.

Содержание:

Введение

Актуальность исследования. История развития законодательства об объектах патентного права насчитывает более четырех сотен лет. Первым патентным законом была Декларация Венецианской республики 1474 г., в соответствии с которой выдавались привилегии, запрещающие всем остальным в течение 10 лет изготавливать созданные автором произведения.

Выдача привилегий на изобретения в России началась в середине XVIII в., а первый Патентный закон был принят в 1812 г. и назывался «О привилегиях на разные изобретения и открытия в художествах и ремеслах». Первым объектом патентного права стало изобретение, признаки которого как охраноспособного объекта были определены в Законе 1812 г. Таковым признавалось новое и полезное решение задачи.

Цель исследования - комплексное теоретико-правовое исследование патента в системе российского законодательства.

В соответствии цели в работе поставлены и решается ряд задач:

- рассмотреть понятие, виды правовое регулирование патентной деятельности;

- дать характеристику изобретениям, полезным моделям, промышленным образцам;

- рассмотреть порядок получение патента на изобретения, полезные модели, промышленные образцы.

Предметом исследования является патент в системе российского законодательства.

Объектом исследования являются регистрации изобретения, полезной модели, промышленного объекта и выдача патента.

Методологическая база исследования: в работе использованы различные методы, такие как обобщение, сравнения, анализ, сопоставление.

Структура работы: работа состоит из введения, основной части, включающей 3 главы, заключения и списка литературы.

ГЛАВА 1. ПОНЯТИЕ, ВИДЫ ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ПАТЕНТНОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

1.1. Понятие патента

В соответствии с патентными законами во всех странах мира на изобретения выдаются патенты. Патент представляет собой свидетельство (охранный документ), выдаваемое уполномоченным государственным органом и предоставляющее его владельцу определенные юридические права, возникающие с момента его получения.

В РФ с 2003г. уполномоченным государственным органом, осуществляющим выдачу патентов, является федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности (ФОИС) в лице Федеральной службы по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам (далее – Роспатент). Для получения патента необходимо подать в Роспатент заявку на выдачу патента на изобретение (далее – заявка), оформленную в соответствии с ГК РФ[11, c.118].

Во-первых, патент удостоверяет приоритет изобретения (ст.1354 ГК), который устанавливается по дате подачи в патентное ведомство правильно оформленной заявки (ст.1381 ГК).

Юридический смысл приоритета заключается в следующем. С одной стороны, эта дата устанавливает новизну изобретения, закрепляя за автором изобретения авторство (первенство) в решении определенной задачи (п.2 ст.1345 ГК). С другой стороны, именно с этой даты закон охраняет права, вытекающие из патента (п.1 ст. 1363 ГК). Это значит, что привлечь к ответственности за использование изобретения другими лицами до дня подачи с помощью норм патентного права невозможно.

Во-вторых, патент удостоверяет исключительное право на изобретение (п.2 ст.1345 ГК). Это означает, что только патентообладатель может использовать и распоряжаться изобретение по своему усмотрению. Но исключительное право означает также запрещение любым третьим лицам использовать запатентованное изобретение без разрешения патентообладателя [10, c.206].

Сфера действия исключительного права ограничена в пространстве и во времени. Территориальный характер действия патента означает, что он действует только на территории той страны, где он выдан, и исключительные права ограничены территорией страны патентования. Так, патент РФ действует только на территории России (ст. 1З46 ГК) и его действие не распространяется на другие страны. Поэтому в тех странах, где изобретение не запатентовано, оно может свободно использоваться третьими лицами. Однако объекты, в которых использовано запатентованное изобретение, не могут быть ввезены в Россию. Чтобы защитить изобретение в нескольких странах, необходимо получить патенты на это изобретение в этих странах. Теоретически на одно и тоже изобретение можно получить патенты всех стран, имеющих национальное патентное законодательство. Другим ограничением действия исключительного права является его срочный характер. Патент РФ действует в течение 20 лет, считая со дня подачи первоначальной заявки на изобретение в патентное ведомство (п. 1 ст. 1З63 ГК). По окончании срока действия патента они переходят в общественное достояние и любые заинтересованные лица могут свободно использовать изобретение без согласия патентообладателя (ст. 1364 ГК).

Еще раз следует отметить тот факт, что исключительное право принадлежит патентообладателю и, в отличие от права авторства, является отчуждаемым, т.e. может быть переуступлено другим лицам.

1.2. Право на получение патента

Первоначально право на получение патента принадлежит автору изобретения. Авторы могут получить патент на свое имя в силу естественного права. Изобретения появляются на свет благодаря творческой деятельности авторов, которые и являются собственниками изобретений.

Это право может перейти другому лицу (правопреемнику) в порядке универсального правоприемства по общим нормам гражданского права, например при наследовании [10, c.172].

Не всегда имея финансовую возможность получить патент на свое имя, а самое главное, впоследствии ввести изобретение в хозяйственный оборот, авторы имеют возможность передать будущие исключительные права по договору на стадии оформления патента другому лицу (правопреемнику), который и будут получать патент на свое имя. Таким договором может быть трудовой договор между работодателем и работником (автором).

Это право может быть в трех случаях передано по основаниям, установленным законом:

– в случае служебных изобретений (ст. 1370 ГК). Если авторы создали изобретение в связи с выполнением ими своих служебных обязанностей, то патентообладателем такого изобретения по закону является работодатель. При этом в случае получения патента, работодатель обязан выплатить авторам вознаграждение в размере и условиях, определяемых на основе договора между ними. Право подачи заявки на служебное изобретение работодателем ограничено четырехмесячным сроком с момента уведомления авторами о создании изобретения. Если в течение указанного в законе срока работодатель не подал заявку в патентное ведомство, то авторы имеют право подать заявку и получить патент на свое имя;

– в случае изобретений, созданных при выполнении работ по договору подряда или договора на выполнение НИОКР (ст. 1371 ГК). Если авторы создали изобретение при выполнении договора подряда или договора на выполнение НИОКР или технологических работ, которые прямо не предусматривали их создание, право на получение патента и исключительное право на такие изобретения принадлежат подрядчику (исполнителю), если договором между ним и заказчиком не предусмотрено иное. В этом случае заказчик вправе, если договором не предусмотрено иное, использовать созданные таким образом изобретение в целях, для достижения которых был заключен договор, на условиях простой (неисключительной) лицензии в течение всего срока действия патента без выплаты за это использование дополнительного вознаграждения. Если в соответствии с договором между подрядчиком (исполнителем) и заказчиком право на получение патента или исключительное право на изобретение передано заказчику подрядчик (исполнитель) вправе использовать созданные изобретения для собственных нужд на условиях безвозмездной простой (неисключительной) лицензии в течение всего срока действия патента, если договором не предусмотрено иное [12, c.135].

– в случае изобретений, созданных при выполнении работ по государственному или муниципальному контракту (ст. 1373 ГК). Если авторы создали изобретение при выполнении работ по государственному или муниципальному контракту, право на получение патента и исключительное право на изобретение принадлежат организации, выполняющей государственный или муниципальный контракт (исполнителю), если государственным или муниципальным контрактом не предусмотрено, что это право принадлежит РФ, субъекту РФ или муниципальному образованию, от имени которых выступает государственный или муниципальный заказчик, либо совместно исполнителю и РФ, исполнителю и субъекту РФ или исполнителю и муниципальному образованию.

1.3. Право патентодателя

Патент предоставляет его владельцу, во-первых исключительное право использования запатентованного объекта. Это значит, что только патентообладатель имеет право применять, использовать, продавать, делать предложения к продаже (рекламировать), ввозить на территорию РФ и осуществлять иные действия по введению в хозяйственный оборот или хранить для этих целей продукт, содержащий запатентованное изобретение и запрещает другим лицам совершать определенные законом действия без согласия патентообладателя (п.2 ст. 1358 ГК);

Во-вторых, патент предоставляет его владельцу исключительное право распоряжения запатентованным объектом [13, c.193].

Это значит, что патентообладатель может самостоятельно использовать изобретение путем промышленного производства и продажи изделий, охраняемых патентом.

Кроме того,

1) патентообладатель может полностью передать принадлежащее ему исключительное право другим лицам по договору об отчуждении исключительного права (ст. 1365 ГК);

2) заявитель, являющийся автором изобретения, может сделать публичное предложение заключить договор об отчуждении патента на изобретение. Если при подаче заявки на выдачу патента на изобретение заявитель может приложить к документам заявки заявление о том, что в случае выдачи патента он обязуется заключить договор об отчуждении патента на условиях, соответствующих установившейся практике, с любым гражданином РФ или российским юридическим лицом, кто первым изъявил такое желание и уведомил об этом патентообладателя и Роспатент, то он освобождается от уплаты патентных пошлин в отношении заявки на выдачу патента на изобретение и в отношении патента, выданного по такой заявке.

При этом патентное ведомство публикует в официальном бюллетене сведения об указанном заявлении. Лицо, заключившее с патентообладателем на основании его заявления договор об отчуждении патента на изобретение обязано уплатить все патентные пошлины, от уплаты которых был освобожден заявитель (патентообладатель). Предложение действует в течение двух лет. Если в течение этого времени со дня публикации сведений о выдаче патента на изобретение не поступило письменного уведомления о желании заключить договор об отчуждении патента, патентообладатель может подать в Роспатент ходатайство об отзыве своего заявления. В этом случае патентные пошлины, от уплаты которых заявитель (патентообладатель) был освобожден, подлежат уплате. Роспатент публикует в официальном бюллетене сведения об отзыве заявления (ст. 1366 ГК);

3) патентообладатель может предоставить право использования изобретения другому лицу по лицензионному договору (ст. 1367 ГК).

4) патентообладатель может подать в Роспатент заявление о возможности предоставления любому лицу права использования изобретения (открытая лицензия). В этом случае размер патентной пошлины за поддержание патента на изобретение в силе уменьшается на пятьдесят процентов начиная с года, следующего за годом публикации патентным ведомством сведений об открытой лицензии. Патентообладатель обязан заключить с лицом, изъявившим желание использовать указанные изобретение, лицензионный договор на условиях простой (неисключительной) лицензии. Если патентообладатель в течение двух лет со дня публикации сведений об открытой лицензии не получал предложений в письменной форме о заключении лицензионного договора на условиях, содержащихся в его заявлении, он может подать в патентное ведомство ходатайство об отзыве своего заявления об открытой лицензии. В этом случае патентная пошлина за поддержание патента в силе подлежит доплате за период, прошедший со дня публикации сведений об открытой лицензии, и в дальнейшем уплачивается в полном размере. Патентное ведомство публикует в официальном бюллетене сведения об отзыве заявления (ст. 1368 ГК) [1, c.176].

Исключительное право патентообладателя – это своего рода монополия, охраняемая законом. Однако эта монополия имеет ограничения, установленные законом. Условия свободного использования запатентованных продуктов и изделий третьими лицами определены в Гражданском кодексе, которые подразделяются на три группы.

Первая группа ограничений – использование запатентованного изобретения без разрешения патентообладателя и выплаты компенсации:

1) по законодательству всех стран – участниц Парижской конвенции по охране промышленной собственности не признаются нарушением патентных прав использование изобретения, в конструкции, во вспомогательном оборудовании либо при эксплуатации транспортных средств, а также космической техники иностранного государства, временно (периодическое посещение) или случайно (временное нахождение при форс-мажорных обстоятельствах) находящихся на территории РФ, если указанные продукт или изделие применяются исключительно для нужд транспортных средств или космической техники (ст. 1359 ГК) [11, c.106].

Гражданским кодексом предусмотрены и другие случаи, когда для использования запатентованных решений не требуется разрешения патентообладателя. Не признаются нарушением патентных прав:

2) проведение научного исследования продукта или способа, в которых использованы изобретения, либо проведение эксперимента над таким продуктом, способом или изделием (ст. 1359 ГК).

3) использование изобретения для удовлетворения личных, семейных, домашних или иных не связанных с предпринимательской деятельностью нужд, если целью такого использования не является получение прибыли или дохода (ст. 1359 ГК);

4) разовое изготовление в аптеках по рецептам врачей лекарственных средств с использованием изобретения (ст. 1359 ГК);

5) ввоз на территорию РФ, применение, предложение о продаже, продажа, иное введение в гражданский оборот или хранение для этих целей продукта, в котором использованы изобретения, если этот продукт или это изделие ранее были введены в гражданский оборот на территории РФ патентообладателем или иным лицом с разрешения патентообладателя (ст. 1359 ГК).

Вторая группа ограничений – использование запатентованного изобретения без согласия патентообладателя с выплатой компенсации. Не признаются нарушением патентных прав:

6) использование изобретения при чрезвычайных обстоятельствах (стихийных бедствиях, катастрофах, авариях) с уведомлением о таком использовании патентообладателя в кратчайший срок и с последующей выплатой ему соразмерной компенсации (ст. 1359 ГК);

7) использование изобретения в интересах национальной безопасности с уведомлением его об этом в кратчайший срок и с выплатой ему соразмерной компенсации (ст. 1360 ГК);

Третья группа ограничений – использование запатентованного изобретения без разрешения патентообладателя, без выплаты компенсации, но с коммерческой выгодой для пользователя[1, c.59].

К традиционным условиям ограничения относится институты преждепользования (ст. 1361 ГК) и послепользования (п.3 ст.1400 ГК), когда третьи лица получают при определенных условиях право свободного использования изобретения, тождественного запатентованному.

8) Право преждепользования возникает при соблюдении следующих условий:

– добросовестное использование, т.е. использование должно начаться или к нему должны быть сделаны необходимые приготовления на территории РФ до даты приоритета патента;

– используемое тождественное решение должно быть создано независимо от автора запатентованного решения (самостоятельно). При этом право преждепользования может быть уступлено другому физическому или юридическому лицу только совместно с производством, на котором имело место использование тождественного решения или были сделаны необходимые к нему приготовления.

Только при совокупности всех этих условий использование технического решения, тождественного решению, на которое выдан патент другому лицу, является правомерным и не подпадает под действие этого патента. Оно осуществляется без разрешения патентообладателя и безвозмездно. Преждепользователь сохраняет право на безвозмездное дальнейшее использование своего незапатентованного новшества и после даты опубликования сведений о патенте на тождественное техническое решение, но без расширения объема использования [12, c.112].

9) Право преждепользования возникает при соблюдении следующих условий:

– добросовестное использование, т.е. использование изобретения должно начаться или к нему должны быть сделаны необходимые приготовления на территории РФ в период, когда патент не действовал (прекращение действия патента из-за неуплаты патентной пошлины – восстановление действия патента).

После пользователь сохраняет право на безвозмездное дальнейшее использование чужого запатентованного новшества и после даты опубликования сведений о восстановлении патента, но без расширения объема использования [6, c.113].

10) Определенные ограничения исключительных прав патентообладателя предусмотрены также в ст. 1362 ГК о выдаче принудительной лицензии в следующих случаях:

– при недостаточном объеме использования патентообладателем запатентованного изобретения

– когда использование одного патента на изобретение (так называемого зависимого патента) невозможно без использования другого запатентованного ранее изобретения.

В обоих случаях возникающие при согласовании условий такой лицензии споры решаются в судебном порядке.

1.4. Обязанности патентообладателя

На патентообладателя возлагаются две основные обязанности: уплачивать патентные пошлины (п.5 ст. 1374, п.1 ст. 1386, п.2 ст.1393, ст. 1399 ГК) и практически осуществлять запатентованное изобретение (п. 1 ст. 1362 ГК).

Уплата патентных пошлин производится в течение всего срока действия патента, начиная с подачи заявки на изобретение в патентное ведомство. В процессе получения патента патентообладатель уплачивает в определенные законом сроки пошлины, установленные Положением «О пошлинах за патентование изобретений, полезных моделей, промышленных образцов, регистрацию товарных знаков, знаков обслуживания, наименований мест происхождения товаров, предоставление права пользования наименованиями мест происхождения товаров» [4, c.206].

Если изобретение не приносит прибыль, патентообладателю становится невыгодным поддерживать патент в силе, он может от него отказаться, прекратив уплачивать патентные пошлины (ст. 1399 ГК).

Другой обязанностью патентообладателя является осуществление запатентованного изобретения. Закон различает фактическое осуществление изобретения и номинальное. Фактическое осуществление означает организацию производства запатентованного изобретения, его продажу, применение запатентованного способа и т.п. Причем неважно, кто организует производство: сам патентообладатель или лицензиат. Важно, чтобы использование изобретения осуществлялось непрерывно. Использование изобретения должно начинаться не позднее четырех лет со дня выдачи патента. При невыполнении этой обязанности любому заинтересованному лицу может быть предоставлена принудительная лицензия (п. 1. ст. 1362 ГК) [10, c.201].

Если патентообладатель не может сам использовать изобретение и не может продать лицензию третьим лицам, он может его использовать номинально. Под номинальным осуществлением понимается публичное изъявление готовности предоставить лицензию на использование изобретения любому лицу (открытая лицензия). Оно публикуется в официальном бюллетене патентного ведомства и освобождает патентообладателя от обязанности фактической реализации изобретения. Кроме того, факт публикации такого извещения частично освобождает патентообладателя от уплаты ежегодных патентных пошлин. За годы, следующие после публикации, патентные пошлины уплачиваются в 50 %-м размере (п.1 ст. 1368 ГК).

ГЛАВА 2. ИЗОБРЕТЕНИЯ, ПОЛЕЗНЫЕ МОДЕЛИ, ПРОМЫШЛЕННЫЕ ОБРАЗЦЫ

2.1. Условия правовой охраны изобретений

Слово изобретение в общепринятом смысле многозначно. Это любая оригинальная идея, «умственная находка», служащая для удовлетворения той или иной практической потребности. Говорят, например, об изобретении машин и рифм, технологических приемов и азбуки, шахмат и системы счисления и т.д.

Но не всякому изобретению, в обычном значении этого слова, закон предоставляет правовую охрану. Юридическое понятие изобретения значительно уже. Действие норм патентного права распространяется только на такие изобретения, которые представляют определенный социально-экономический интерес. В соответствии с п.1ст 1350 ГК в качестве изобретения охраняется техническое решение в любой области, относящееся к продукту (в частности, устройству, веществу, штамму микроорганизма, культуре клеток растений или животных) или способу (процессу осуществления действий над материальным объектом с помощью материальных средств). Изобретению предоставляется правовая охрана, если оно является новым, имеет изобретательский уровень и промышленно применимо [6, c.97].

В ГК установлены требования, которым должно отвечать изобретение, чтобы на него можно было получить патент. Эти условия принято называть критериями патентоспособности, а изобретение, отвечающее всем установленным в законе требованиям, – патентоспособным. Если изобретение не соответствует хотя бы одному легальному требованию, оно не может быть запатентовано и не признается изобретением в юридическом смысле слова.

Критерии патентоспособности по законодательству РФ («новизна», «изобретательский уровень» и «промышленная применимость») унифицированы в соответствии с нормами международного патентного права.

Для принятия решения о получении патента очень важно не только понимать смысл этих критериев, но и уметь устанавливать соответствие изобретения данным критериям.

Критерий патентоспособности – «новизна». Закон устанавливает, что изобретение является новым, если оно не известно из уровня техники, который включает любые сведения, ставшие общедоступными в мире до даты приоритета изобретения (п.2 ст. 1350 ГК).

Патентоспособное изобретение представляет собой информацию о решении задачи. Такая информация будет считаться новой, если до момента создания изобретения сведения о нем не были известны специалистам из других ранее известных источников информации, совокупность которых определяет известный уровень техники [5, c.174].

Известный уровень техники включает как любые общеизвестные отечественные и зарубежные печатные публикации, так и любые использованные на территории РФ или зарубежной страны материальные объекты. При этом к общедоступным сведениям относятся сведения, с которыми любое лицо может ознакомиться законным образом.

Новизна изобретения определяется на дату приоритета. Из вышеизложенного следует, что любая общедоступная информация, известная до даты приоритета, в случае ее тождества с изобретением, может опорочить его новизну. Однако если информация об изобретении была раскрыта самим автором, стала общедоступной за шесть месяцев до подачи заявки в патентное ведомство, то она не порочит новизну изобретения, так как автору предоставляется льгота по новизне на указанный срок (п.3 ст.1350 ГК). Таким образом, при оценке новизны изобретения ему могут противопоставляться лишь источники информации, существующие до даты приоритета.

Новизна изобретения устанавливается путем сравнения созданного технического решения (совокупности его существенных признаков) с наиболее близким по технической сущности решением, известным в уровне техники (прототипом).

Если в результате сопоставительного анализа установлено тождество признаков в сравниваемых объектах, т.е. созданное решение не отличается от известного, то делается вывод о том, что заявляемое решение не соответствует критерию «новизна». Патент на такое изобретение не будет выдан [14, c.115].

Если в результате сравнения установлено, что заявляемое решение отличается от известного, т.е. по сравнению с известным оно имеет отличительные признаки, то делается вывод о том, что решение соответствует критерию «новизна».

Критерий патентоспособности – «изобретательский уровень». Не всякое новое изобретение может быть признано патентоспособным, необходимо, чтобы оно соответствовало критерию «изобретательский уровень». Пункт 1 ст. 1350 ГК гласит: «Изобретение имеет изобретательский уровень, если оно для специалиста явным образом не следует из уровня техники».

Критерий патентоспособности – «промышленная применимость». Требование промышленной применимости является обязательным условием патентоспособности изобретения.

В соответствии с п.4 ст.1350 ГК «изобретение является промышленно применимым, если оно может быть использовано в промышленности, сельском хозяйстве, здравоохранении и других отраслях экономики или в социальной сфере».

Следует отметить, что проверка патентоспособности изобретения начинается именно с установления соответствия изобретения критерию «промышленная применимость».

2.2. Объекты изобретений

Патентоспособность изобретения характеризуется не только общими критериями («новизна», «изобретательский уровень», «промышленная применимость»), но и кругом объектов, воплощающих патентоспособное изобретение [14, c.142].

Действующее законодательство различает следующие объекты изобретений (п. 1 ст. 1350 ГК):

– продукт (устройство; вещество; штамм микроорганизмов; культуры клеток растений и животных);

– способ.

Таким образом, изобретение, на которое испрашивается патент, должно не только удовлетворять критериям патентоспособности, но и должно четко подпадать под один из установленных законом объектов. В противном случае патентоспособного изобретения нет: это может быть либо открытие, либо научная гипотеза, либо организационное предложение и т.п.

Закон прямо указывает на изобретения, исключенные из сферы действия патента. Не являются изобретениями в соответствии с пунктом 5 статьи 1350 ГК:

– открытия;

– научные теории и математические методы;

– решения, касающиеся только внешнего вида изделий и направленные на удовлетворение эстетических потребностей;

– правила и методы игр, интеллектуальной или хозяйственной деятельности;

– программы для ЭВМ;

– решения, заключающиеся только в представлении информации.

Не предоставляется в соответствии с п.6 ст. 1350 правовая охрана в качестве изобретений:

– сортам растений, породам животных и биологическим способам их получения, за исключением микробиологических способов и продуктов, полученных такими способами;

– топологиям интегральных микросхем [5, c.156].

К устройствам как объектам изобретения относятся конструкции и изделия, т. е. любые искусственно созданные предметы: машины, станки, агрегаты, инструменты, приборы, тара, здания, сооружения, т. п.

Для характеристики устройства используются следующие признаки:

– наличие конструктивного (конструктивных) элемента (элементов);

– наличие связей между элементами;

– взаимное расположение элементов;

– форма выполнения элемента (элементов) или устройства в целом, в частности, геометрическая форма;

– форма выполнения связи между элементами;

– параметры и другие характеристики элемента (элементов) и их взаимосвязь;

– материал, из которого выполнен элемент (элементы) или устройство в целом; среда, выполняющая функцию элемента.

К способам как объектам изобретения относятся процессы выполнения действий над материальными объектами с помощью материальных объект, т. е. различные технологические процессы, способы получения различных веществ, предметов, способы контроля, измерения, испытания, способы добычи и заготовки, способы монтажа, сборки, наладки и т.д.

Для характеристики способа используются следующие признаки:

– наличие действий или совокупности действий;

– порядок выполнения таких действий во времени;

–условия осуществления действий; режим; использование веществ (исходное сырье, реагенты, катализаторы и т.д.), устройств (приспособления, инструменты, оборудование и т.д.), штаммов микроорганизмов, линий клеток растений и животных.

К веществам как объектам изобретения относятся [5, c.223]:

– индивидуальные химические соединения, к которым также условно отнесены высокомолекулярные соединения и продукты генной инженерии: рекомбинантные нуклеиновые кислоты, векторы и т.п.;

– композиции (состав, смесь);

– продукты ядерного превращения.

Для характеристики композиции (вещества) используются следующие признаки:

– качественный состав (ингредиенты);

– количественный состав (содержание ингредиентов);

– структура композиции;

– структура ингредиентов.

2.3. Полезная модель, промышленный образец

В качестве полезной модели охраняется техническое решение, относящееся к устройству в соответствии со статьей 1351 ГК РФ.

Полезной модели предоставляется правовая охрана, если она является новой и промышленно применимой.

Не предоставляется правовая охрана в качестве полезной модели (п.5 ст.1351 ГК):

– решения, касающиеся только внешнего вида изделия;

– топологии интегральных микросхем

Патентные права на полезную модель идентичны патентным правам на изобретение и включают исключительные (имущественные) права, личные неимущественные (моральные) права и другие права, например, право автора на вознаграждение. Субъекты прав на полезную модель такие же, как субъекты прав на изобретение.

Исключительное право признается и охраняется при условии государственной регистрации полезной модели, на основании которой Роспатент выдает патент на полезную модель (ст. 1353 ГК) [11, c.128].

Патент на полезную модель удостоверяет ее приоритет полезной модели, авторство и исключительное право на полезную модель.(п. 1 ст. 1354 ГК). Объем правовой охраны определяется формулой полезной модели, содержащейся в патенте (п.2. ст. 1354 ГК).

Срок действия исключительного права на полезную модель и патента, удостоверяющего это право, исчисляется с даты подачи первоначальной заявки на выдачу патента в Роспатент и составляет 10 лет, (п.1 ст. 1363 ГК), с возможностью продления на 3 года (п.3 ст. 1363 ГК).

Для получения патента заявитель подает заявку на выдачу патента, которая содержит (п. 2 ст. 1376 ГК) тот же перечень документов, что и для изобретения, а именно [10, c.102]:

– заявление о выдаче патента на полезную модель с указанием автора и лица, на имя которого испрашивается свидетельство, а также их местожительства или местонахождения;

– описание полезной модели, раскрывающее его с полнотой, достаточной для осуществления;

– формула полезной модели, выражающую его сущность и полностью основанную на ее описании;

– чертежи, если они необходимы для понимания сущности полезной модели;

– реферат.

К заявке прилагаются:

– документ, подтверждающий уплату патентной пошлины (п. 5 ст. 1375 ГК);

– доверенность, выданная заявителем патентному поверенному и удостоверяющая его полномочия, в случае подачи заявки через патентного поверенного (п. 3 ст. 1374 ГК).

Документы заявки представляются в трех экземплярах, остальные документы – в одном (п. 2 ст. 1374 ГК).

Содержание документов заявки на полезную модель аналогично содержанию документов на изобретение.

Заявка на полезную модель может быть преобразована в заявку на изобретение (п. 1 ст. 1379 ГК).

Экспертиза заявки на полезную модель в Роспатенте – одноступенчатая, заявка на полезную модель (ст.1390 ГК) проходит только формальную экспертизу, и поэтому считается, что патент на полезную модель выдается «на страх и риск заявителя».

Для поддержания патента на полезную модель патентовладелец уплачивает патентные пошлины в установленном порядке.

Как объект патентной охраны промышленный образец отличается от объекта патентной охраны изобретений. Это обусловлено тем, что промышленный образец относится к внешнему виду объекта, и не обусловлен технической или функциональной необходимостью. Напротив, изобретение определяет внутреннюю техническую сущность объекта или способа. Так, например изделие – чайник, его лучше защитить в качестве промышленного образца. Однако если бы в чайнике осуществлялся новый и неизвестный способ заварки чая, было бы возможно также предоставить этому объекту охрану в виде патента. А вот новый тип электродвигателя можно защитить только в качестве изобретения [5, c.79].

Патентные права на промышленный образец идентичны патентным правам на изобретение и включают исключительные (имущественные) права, личные неимущественные (моральные) права и другие права, например, право автора на вознаграждение. Субъекты прав на промышленный образец такие же, как субъекты прав на изобретение.

Исключительное право признается и охраняется при условии государственной регистрации промышленного образца, на основании которой Роспатент выдает патент на промышленный образец (ст. 1353 ГК).

Патент на промышленный образец удостоверяет приоритет промышленного образца, авторство и исключительное право (п.1 ст.1354 ГК).

Объем правовой охраны промышленного образца определяется совокупностью его существенных признаков, нашедших отражение на изображениях изделия и приведенных в перечне существенных признаков промышленного образца (п.3 ст. 1354 ГК).

Срок действия исключительного права на промышленный образец и патента, удостоверяющего это право, исчисляется с даты подачи первоначальной заявки на выдачу патента в Роспатент и составляет 15 лет, (п.1 ст. 1363 ГК), с возможностью продления на срок, но не более чем на 10 лет (п.3 ст. 1363 ГК).

Для получения патента заявитель подает заявку на выдачу патента, которая содержит (п. 2 ст. 1377 ГК):

– заявление о выдаче патента на промышленный образец с указанием автора и лица, на имя которого испрашивается патент, а также их местожительства или местонахождения каждого из них (в 3 экз.);

– комплект изображений изделия, дающих полное детальное представление о внешнем виде изделия (в 6-и экз.);

– чертеж общего вида изделия, эргономическую схему, конфекционную карту, если они необходимы для раскрытия сущности промышленного образца (в 2-х экз.);

– описание промышленного образца;

– перечень его существенных признаков промышленного образца (в 2-х экз.).

К заявке прилагаются в одном экз.:

– документ, подтверждающий уплату патентной пошлины (п. 5 ст. 1375 ГК);

– доверенность, выданная заявителем патентному поверенному и удостоверяющая его полномочия, в случае подачи заявки через патентного поверенного (п. 3 ст. 1374 ГК).

Заявка на получение патента на промышленный образец подается в ФИПС, где проходит двухступенчатую экспертизу: формальную экспертизу и экспертизу по существу (ст. 1391 ГК).

Для поддержания патента на промышленный образец уплачиваются патентные пошлины в установленном порядке.

ГЛАВА 3. ПОЛУЧЕНИЕ ПАТЕНТА НА ИЗОБРЕТЕНИЯ, ПОЛЕЗНЫЕ МОДЕЛИ, ПРОМЫШЛЕННЫЕ ОБРАЗЦЫ

3.1. Подготовка заявки

В условиях, создавшихся после вступления России во Всемирную торговую организацию (ВТО), единственным средством, гарантирующим разработчику монополию на результаты его интеллектуальной деятельности, является патент. Нет никакого смысла в любой экспериментальной научной работе (НИР), имеющей прикладной характер, если ее результаты не будут запатентованы, т.е. не станут интеллектуальной собственностью разработчика [5, c.73].

Для правильного составления заявки на получение патента на изобретение, прежде всего надо понимать его двойную природу. Патент это не только информационный документ, излагающий научное или техническое достижение разработчика, но и правовой документ, удостоверяющий приоритет изобретения, авторство и исключительное право на его использование. Государством охрана интеллектуальных прав на изобретение предоставляется разработчику на основании патента и только в объеме, определяемом содержащейся в патенте формулой изобретения (см. ст. 1354 ГК РФ). Отсюда следуют два положения, которые должны учитывать изобретатели, впервые готовящие заявочные материалы: 1) составление заявки на изобретение не имеет ничего общего с привычным для них написанием статей в научные журналы, диссертаций или методических документов; 2) главным в заявочных материалах является формула на изобретение, так как только она определяет объем исключительных прав на его использование.

Первое положение предполагает наличие у заявки на изобретение определенной структуры, которой надо придерживаться при подготовке описания к изобретению. Она определена п. 10.7 Административного регламента. Из второго положения следует основное требование к описанию на изобретение — оно должно полностью обосновывать формулу изобретения, т.е. характеризуемое ею изобретение должно быть раскрыто в описании, а определяемый формулой изобретения объем правовой охраны должен быть подтвержден описанием (п. 10.8(2) Административного регламента).

Прежде чем перейти к рассмотрению содержания разделов описания, необходимо понять, почему они построены именно так, а не иначе. Для этого вернемся к действующим сегодня в России принципам составления формулы на изобретение. Впервые они обоснованы в конце XIX в. работами профессора механической технологии в Высшей технической школе Дрездена, Эрнста Гартига (Hartig Carl Ernst, 1836— 1900). Исследовав структуру и содержание описаний изобретений Гартиг установил, что все признаки изобретения, содержащиеся в описании, можно условно разделить на известные до его создания и новые, предложенные изобретателем. На этом основании он предложил характеризовать изобретение ограниченным числом признаков, вынося их в отдельное положение, получившее название формулы изобретения. Такая формула носит название германской. Наиболее распространенный ее вариант имеет две части: ограничительную, включающую признаки изобретения, совпадающие с признаками наиболее близкого аналога, и отличительную — включающую признаки, которые отличают изобретение от наиболее близкого аналога [6, c.175].

Для построения формулы германского типа нужно выбрать не просто аналог, т.е. «средство того же назначения, известное из сведений, ставших общедоступными до даты приоритета изобретения», а ближайший аналог, т.е. тот, которому присуща совокупность признаков, наиболее близкая к совокупности существенных признаков изобретения (п. 10.7.4.2. Административного регламента). Это означает, что если вы защищаете патентом способ повышения иммуногенности инактивированной гриппозной вакцины, характеризующийся тем, что в процессе приготовлении вакцины к ней добавляют глутамат хитозония, то вы не можете взять в качестве аналога способ инактивации вируса гриппа, хотя и он может использоваться для приготовления гриппозной вакцины. Аналогом такого изобретения будет способ, имеющий то же назначение, т.е. повышение иммуно- генности инактивированной гриппозной вакцины (а не коклюшной или паротитной!), где для повышения иммуногенности добавляется адъювант. Ближайшим же аналогом будет способ повышения иммуноген- ности инактивированной гриппозной вакцины, где в качестве адъюванта используется хитозан, другое производное хитозана или их сочетания [6, c.122].

Теперь перейдем к рассмотрению признаков, изложенных в формуле, «которые отличают изобретение от наиболее близкого аналога». Чем отличают и почему их еще называют «существенными признаками»? Согласно п. 10.7.4.3. (1.1.) Административного регламента, признаки относятся к существенным, если они влияют на возможность получения технического результата. Технический результат — характеристика технического эффекта, явления или свойства и т.п., объективно проявляющихся при осуществлении данного изобретения. В вышеприведенном примере с инактивированной гриппозной вакциной техническим результатом введения глутамата хитозония в вакцинную композицию будет повышения иммуногенности инактивированной гриппозной вакцины.

Прямого определения изобретения в российском законодательстве нет, что также является наследием Патентного закона Германии от 1891 г. Статья 1350 ГК РФ приводит только условия патентоспособности изобретения. В качестве изобретения охраняется техническое решение в любой области, относящееся к продукту (в частности, устройству, веществу, штамму микроорганизма, культуре клеток растений или животных) или способу (процессу осуществления действий над материальным объектом с помощью материальных средств). Изобретению предоставляется правовая охрана, если оно является новым, имеет изобретательский уровень и промыш- ленно применимо.

Сущность изобретения как технического решения (задачи) выражается в совокупности существенных признаков, достаточной для достижения обеспечиваемого изобретением технического результата (п. 10.7.4.3. Административного регламента). Смысл составления описания на изобретение заключается в приведении эксперту доказательств того, что изложенная в отличительной части формулы совокупность признаков, является существенной, т.е. позволяет получить новый технический результат. Но новый «не вообще», а тот, который не может в принципе быть достигнут ближайшим аналогом.

Рисунок 1 - Блок-схема исполнения государственной функции по организации приема заявок на изобретение и их рассмотрения, экспертизы и выдачи в установленном порядке патентов Российской Федерации на изобретение

В соответствии с п. 2 ст. 1375 ГК РФ заявка должна содержать следующие документы: заявление о выдаче патента на изобретение с указанием автора изобретения и лица, на имя которого испрашивается патент (заявителя), а также их места жительства или места нахождения; описание изобретения, раскрывающее его с полнотой, достаточной для осуществления; формулу изобретения, выражающую его сущность и полностью основанную на его описании; чертежи и иные материалы, если они необходимы для понимания сущности изобретения; реферат; документ об уплате пошлины и при необходимости ряд других документов, определенных п. 10.3 Административного регламента. Материалы заявки направляются для формальной экспертизы и экспертизы по существу в Федеральное государственное учреждение «Федеральный институт промышленной собственности Федеральной службы по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам» (ФГУ «ФИПС»). На рисунке представлена блок-схема исполнения государственной функции по организации приема заявок на изобретение и их рассмотрения, экспертизы и выдачи в установленном порядке патентов Российской Федерации на изобретение.

Экспертиза заявки на изобретение по существу проводится по ходатайству заявителя или третьих лиц, которое может быть подано в ФГУ «ФИПС» при подаче заявки на изобретение или в течение трех лет со дня подачи этой заявки. Экспертиза заявки на изобретение по существу проводится при условии завершения формальной экспертизы этой заявки с положительным результатом. О поступивших ходатайствах третьих лиц федеральный орган исполни - тельной власти по интеллектуальной собственности уведомляет заявителя. Если ходатайство о проведении экспертизы заявки на изобретение по существу не подано в установленный срок, заявка признается отозванной (ст. 1386 ГК РФ)

3.2. Экспертиза заявки на изобретение в Роспатенте

Экспертиза заявки на изобретение регламентируется статьями 1384–1394 ГК и проводится в Роспатенте.

Поступившие в Роспатент материалы заявки регистрируются с обязательной простановкой даты их поступления. Заявке присваивается восьмизначный номер (две первые цифры обозначают год подачи заявки, шесть остальных цифр – порядковый номер заявки в серии данного года). Заявителю направляется уведомление с сообщением ему номера заявки и даты поступления заявки в патентное ведомство, которая и будет, в случае получения патента, датой приоритета [14, c.217].

В Роспатенте заявка проходит двухступенчатую экспертизу: формальную и экспертизу по существу.

Формальной экспертизе подвергается каждая заявка, поступившая в Роспатент. В отдел формальной экспертизы заявка поступает по истечении двух месяцев с даты поступления. В течение двух месяцев заявитель имеет право внести исправления и уточнения в материалы заявки по своей инициативе без уплаты пошлины.

Формальная экспертиза может быть начата до истечения указанного в законе срока по письменному ходатайству заявителя.

В отделе проводится формальная экспертиза заявки. При этом проверяются[13, c.125]:

- наличие документов, которые входят в заявку;

– соблюдение заявителем требований к ним;

– относится ли изобретение к объектам, которым предоставляется правовая охрана;

– соблюдение требования единства изобретения.

В случае нарушения в одном из документов заявки эксперт направляет запрос заявителю с предложением устранить выявленные нарушения (отсутствие подписей, печати или одного из необходимых разделов в описании и т.д.).

Заявителю на исправление обнаруженных экспертизой недостатков закон предоставляет два месяца со дня получения им запроса. Если в указанный срок заявитель не представит запрашиваемые материалы, заявка признается отозванной, и делопроизводство по ней прекращается. Материалы заявки сдаются в архив патентного ведомства.

Если материалы заявки оформлены правильно в соответствии с требованиями к ним, т.е. заявка прошла формальную экспертизу, заявителю направляется уведомление о положительном решении формальной экспертизы и установлении приоритета заявки [11, c.94].

По истечении восемнадцати месяцев с даты поступления заявки, прошедшей формальную экспертизу с положительным решением, патентное ведомство публикует сведения о такой заявке в официальном бюллетене «Изобретения. Полезные модели» (Бюллетень патентного ведомства). Юридический смысл такой публикации заключается в том, что заявляемому изобретению с даты такой публикации сведений о заявке предоставляется временная правовая охрана в объеме опубликованной формулы до даты публикации сведений о выдаче патента (ст. 1392 ГК). После такой публикации любое лицо может ознакомиться с материалами заявки.

В отличие от формальной экспертизы не каждая заявка, прошедшая формальную экспертизу с положительным решением, подвергается экспертизе по существу. Экспертиза по существу проводится только после письменного ходатайства заявителя или третьих лиц о ее проведении и уплаты соответствующей патентной пошлины.

Ходатайство о проведении экспертизы по существу может быть подано в любое время в течение трех лет с даты поступления заявки в Роспатент. Если такое ходатайство не поступит в указанный срок, то заявка считается отозванной, и патент по такой заявке не выдается.

После получения от заявителя ходатайства о проведении экспертизы по существу заявка поступает в отраслевой отдел. Экспертиза по существу заключается в том, что эксперт проверяет патентоспособность изобретения, т. е. соответствует ли заявляемое решение критериям «новизна», «изобретательский уровень», «промышленная применимость».

В течение всего срока рассмотрения заявки эксперт может направлять заявителю запрос на получение дополнительных материалов, без которых невозможно проведение экспертизы изобретения. Заявитель в течение двух месяцев с момента получения запроса должен представить дополнительные материалы, запрашиваемые экспертизой. При этом дополнительные материалы не должны изменять существа первоначально поданной заявки. В противном случае заявка будет считаться отозванной.

Если в результате анализа эксперт установил, что заявляемое изобретение соответствует условиям патентоспособности, то по такой заявке выносится решение о выдаче патента.

Если установлено, что заявляемое решение не соответствует критериям патентоспособности, то выносится решение об отказе в выдаче патента. При этом заявителю в течение трех месяцев предоставляется право подать возражение на решение об отказе в выдаче патента в палату по патентным спорам [15, c.206].

Получив решение о выдаче патента, заявитель должен уплатить патентную пошлину за получение патента.

При условии уплаты патентной пошлины после принятия решения о выдаче патента патентное ведомство публикует в своем официальном бюллетене сведения о выдаче патента, которые включают, как правило, имя авторов и, обязательно, формулу изобретения. Одновременно с публикацией сведений о выдаче патента патентное ведомство вносит изобретение в Государственный реестр изобретений Российской Федерации и выдает патент лицу, на имя которого он испрашивался в заявлении. Если патент испрашивается на имя нескольких лиц, то им выдается только один патент.

На этом экспертиза заявки завершается, дальнейшее поддержание патента в силе в течение всего срока его действия осуществляется патентообладателем.

Для поддержания патента в силе патентообладатель уплачивает патентные пошлины в установленном порядке.

Заключение

Патентное право можно рассматривать как в объективном, так и в субъективном смысле. В объективном смысле патентное право представляет собой подотрасль гражданского права, регулирующую имущественные и личные неимущественные отношения, объектами которых являются изобретения, полезные модели и промышленные образцы. В субъективном смысле патентное право - это интеллектуальные права на изобретения, полезные модели и промышленные образцы. Учитывая, что патентное право охватывает нормы не только частного права, но и публичного, прежде всего процедурные нормы о государственной регистрации изобретений, полезных моделей, промышленных образцов, это право условно можно рассматривать и как комплексную отрасль законодательства.

Субъектами патентных правоотношений выступают

- Авторы, соавторы.

- Патентообладатели - лица, которым принадлежит исключительное право на использование), наследники, юридические лица, которые приобрели патент.

- Государство, которое приобрело патент. Работодатели (служебные объекты).

Объектами патентного права являются изобретения, полезные модели и промышленные образцы. Которые должны иметь следующие признаки: носит нематериальный характер; являться результатами творческой деятельности; иметь значение в научно-технической сфере или сфере художественного конструирования; обладать признаком новизны.

Что касается защиты патентных прав, то споры о том, кто является автором результата интеллектуальной деятельности, подведомственны судам общей юрисдикции как не связанные с осуществлением предпринимательской и иной экономической деятельности. Подведомственность споров о нарушениях интеллектуальных прав на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий, об установлении патентообладателя, о праве преждепользования и послепользования, а также споров, вытекающих из договоров об отчуждении исключительного права и лицензионных договоров, определяется исходя из субъектного состава участников спора, если такой спор связан с осуществлением предпринимательской и иной экономической деятельности.

Список литературы

1. Алексеев, С.С. Гражданское право : учебник / Институт частного права ; под peд. С. С. Алексеева. - Москва : Проспект, 2012. - 527 с.

2. Алексий, П.В. Гражданское право. Практикум : учеб. пособие / под peд. П. В. Алексия, А. Н. Кузбагарова. - Москва : ЮНИТИ, 2013. - 223 с.

3. Гатин, А.М. Гражданское право : учеб. пособие / А. М. Гатин. - М. : Дашков и К, 2012. - 383 с.

4. Гришаев, С.П. Гражданское право : учеб. / под ред. С. П. Гришаева. - М. : Юристъ, 2012. - 484 с.

5. Гуев, А.Н. Гражданское право : учебник: учеб.: В 3 т. / А. Н. Гуев. – М. : ИНФРА-М. - (Высшее образование). - 2012. - 457 с.

6. Калпин, А.Г. Гражданское право: учебник. М., 2012. – 358 с.

7. Козлова, Н.М. Гражданское право / М. Н. Козлова. - М. : Эксмо, 2013. - 336 с.

8. Круглова, Н.Ю. Хозяйственное право. - Москва : КноРус, 2013. - 493 с.

9. Масевич, М.Г. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации (постатейный) / под общ. ред. М. Г. Масевич, Б. В. Леванова. - М. : ИКФ Омега. - 2012. - 176 с.

10. Мозолин, В.П. Гражданское право : учебник / ; oтв. peд. В. П. Мозолин, А. И. Масляев. - М. : Юристъ, 2013. - 719 с.

11. Сергеев, А.П. Гражданское право : учеб. / под ред. А. П. Сергеева, Ю. К. Толстого. - М. : Проспект. - 2013. - 848 с.

12. Степанов, С.А. Комментарий к гражданскому кодексу Российской Федерации (учебно-практический) : части первая, вторая, третья, четвертая / Институт частного права ; под peд. С. А. Степанов. - 2-е изд., перераб. и доп. - М. : Проспект, 2013. - 1504 с.

13. Суханов, Е.А. Гражданское право / ; под peд. Е. А. Суханов. - М. : Волтерс Клувер, 2012. - 669 с.

14. Толстой Ю.К. Сергеев А.П. Гражданское право: учебник в 3 томах. М., 2013. – 541 с.

15. Яковлев, В.Ф. Гражданское право : учеб. / под ред. В. Ф. Яковлева. - М. : РАГС, 2012. - 503 с.