Ответственность за нарушение законодательства о рекламе в РФ

Содержание:

Введение

Актуальность темы. В современном мире бизнеса важную роль в продвижении товаров, работ и услуг играет реклама. Именно рекламная деятельность стала необходимым условием функционирования предприятий различных форм собственности. В рекламе, как в фокусе, концентрируются все трудности и недостатки отечественной экономики. Реклама на современном этапе криклива, навязчива, а иногда и ложная. В ней мы видим, насколько серьезно нужно учитывать специфичность современной ситуации и правильно интерпретировать факты, которые возникают в силу обстоятельств.

Правовое регулирование рекламной деятельности представляет собой важный элемент гражданских правоотношений. Необходимо понимать, что любой источник в СМИ, в том числе и рекламу, можно считать информацией, которая влияет на сознание людей. Вместе с тем в Российской Федерации недостаточно отрегулированы многие вопросы функционирования средств массовой информации. Это связано с тем, что психологически для человека важны любые сведения, так как любое принятое в различных источниках сообщение может считаться необходимым опытом.

В жизнь современного россиянина прочно вошли различные рекламные компании, акции, сети. Такое обилие вызвано стремительно растущей конкуренцией. И как следствие на рынке появилось такое явление, как недобросовестная реклама.

Цель любой рекламной компании – это предоставление информации об услуге или товаре таким образом, чтобы после ее демонстрации возросли продажи рекламируемого объекта. В этой сфере работает огромное количество людей творческих профессий и PR менеджеров, которые должны выстроить систему таким образом, чтобы потенциальные клиенты отвернулись от продукции, предоставляемой конкурентами, и отдавали предпочтение рекламируемым товарам и услугам.

Такое положение вещей создает предпосылки для недобросовестной конкуренции. Когда в рекламу включают заведомо ложную информацию, или подают ее таким образом, что возможно двоякое толкование. Или же существенно преувеличивают достоинства представляемого объекта, не упоминая о его существенных недостатках.

Актуальность настоящей темы объясняет ее выбор в качестве темы исследования.

Объектом настоящего исследования являются правоотношения, возникающие по наступления ответственности за нарушение законодательства о рекламе. Предметом работы являются нормы законодательства, акты судебных органов и теоретические разработки, касающиеся ответственности за нарушение законодательства о рекламе.

Научная новизна настоящего исследования заключается в сформулированных в работе выводах, которые могут быть использованы для дальнейшей научной работы над темой.

Теоретическую базу исследования составили работы таких авторов, как: Т.Ю. Антропова, С.Г. Богацкая, С.П. Гришаев, А.В.Кирилин, И.В. Сарнаков, М.М. Кузнецов, И.Ю. Кулешова, Т.Э. Рахматуллин, Ф.И. Шарков и других.

Целью настоящей работы является анализ ответственности за нарушение законодательства о рекламе.

Для достижения указанной цели в работе ставятся и последовательно выполняются следующие задачи:

-рассмотреть административную ответственность за нарушение законодательства о рекламе;

-исследовать гражданско-правовую ответственность за нарушение законодательства о рекламе;

-дать общую характеристику субъекта ответственности за нарушение законодательство о рекламе 16

-проанализировать актуальные вопросы определения субъекта ответственности за нарушение законодательства о рекламе

Методами исследования являются общетеоретические методы исследования такие как: системно-структурный, сравнительно-правовой, формально-юридический, социологический и другие методы исследования.

Структура настоящей работы обоснована ее целями и задачами и включает в себя введение, две главы, объединившие в себе четыре параграфа, заключение, библиографический список.

Глава 1. Общая характеристика и виды ответственности за нарушение законодательства о рекламе

1.1. Административная ответственность за нарушение законодательства о рекламе

Ответственность за нарушение законодательства о рекламе предусмотрена гражданским и административным правом. Кроме того, за умышленное нарушение законодательства Российской Федерации о рекламе ответственность может быть предусмотрена другими Федеральными законами. Таким образом, закон оставляет возможность внести изменения в Уголовный кодекс Российской Федерации и установить ответственность за более серьезные нарушения, к которым в первую очередь относится заведомо ложная реклама, причинившая серьезный ущерб потребителям. Однако, в настоящее время уголовная ответственность за нарушение законодательства о рекламе отсутствует.

Анализируя Федеральный закон от 13 марта 2006 г. N 38-ФЗ "О рекламе"^[1], можно выделить несколько основных признаков недобросовестной рекламы:

-Предоставляемая информация построена на некорректном сравнении товара с продукцией конкурентов;

-Содержит в себе сведения, которые можно расценить, как порочащие достоинство и деловую репутацию конкурента;

-Предоставление информации о товаре таким образом, что это создает у потенциального покупателя неправильное видение объекта, его характеристик, технологии создания с целью привлечения большего количества покупателей;

-Отзывы о товаре конкурентов в уничижительной форме;

-Осуществление сравнения с товаром других производителей или продавцов. Причем, неважно в каком ключе оно проходит. Недопустимая в рекламе информация – это та, которая содержит в себе уверения об исключительности и первенстве продвигаемого продукта;

Разглашение информации о товаре, которая имеет статус коммерческой тайны без соответствующего разрешения ее владельца.

Кроме того, реклама будет считаться недобросовестной, если она содержит в себе следующие элементы:

- Сцены, которые прямо или косвенно побуждают к совершению противоправных или аморальных деяний;

-Элементы российских дорожных знаков или образов, которые влияют на безопасность дорожного движения;

- Слоганы или изображения, которые могут сформировать негативное отношение к людям, не пользующимся рекламируемым товаром;

-Иностранные слова и выражения, которые хоть каким-то образом могут исказить подаваемую информацию;

-Утверждения, что производство и/или продажа рекламируемого объекта одобрена органами государственной власти;

-Изображения, в которых показан процесс употребления алкогольной продукции и никотина;

-Образы медицинских работников и продукции, если реклама не касается медицинских услуг и товаров;

-Указания на наличие лечебного эффекта при применении рекламируемого товаре, если речь не идет о медицинских препаратах;

-Оскорбительные слова и фразы в отношении пола, возраста, расы, религии, объекта культурного наследия и пр.

Чтобы реклама не была признана недобросовестной, ее нельзя размещать в школьных учебниках, тетрадях и дневниках.

Если при демонстрации используются показатели стоимости, то они должны показываться в российских рублях (в иностранной валюте их разрешено показать только в качестве дополнения).

Отдельного упоминания заслуживает использование скрытой рекламы, которое согласно законодательству запрещено, однако, существует повсеместно. Причем, что такое скрытая реклама, большинство представляет совсем неверно, считая, что это наличие 25-го кадра и подобных технологии^[2]. На самом деле примеры скрытой рекламы можно наблюдать при просмотре художественных фильмов, где главный герой ненавязчиво демонстрирует часы какой-либо марки или ездит на автомобиле определенной модели. Если брать зарубежную киноиндустрию, то ярчайшим примером будет образ Джеймса Бонда, который из всех авто предпочитал Aston Martin.

Согласно российскому законодательству недостоверная или представленная с нарушениями правовых норм реклама, должна повлечь за собой ответственность, к которой привлекают владельца и распространителя.

Меры наказания за подобные противоправные деяния определены в ст. 14.3 КоАП РФ^[3]. Представим их в виде таблицы.

Таблица 1. Административная ответственность за нарушение законодательства о рекламе

Вид правонарушения	Мера ответственности
Нарушение ФЗ «О рекламе»	Для физических лиц – штрафные санкции в размере от 2 до 2,5 тыс. руб., для должностных лиц – от 4 до 20 тыс. руб., для организаций – от 100 до 500 тыс. руб.
Несоблюдение правил прерывания рекламой телепередач, превышение временных норм, отпущенных для прерывания, а также запуск рекламы на телевидении в дни общероссийского траура.	Должностные лица обязаны будут заплатить штраф от 10 до 20 тыс. руб., а организации – от 200 до 500 тыс. руб.
Превышение объема, допустимого законодательством печатной рекламы в СМИ	Должностные лица выплатят штраф от 4 до 7 тыс. руб., а организации – от 40 до 100 тыс. руб.
Включение предвыборной агитационной рекламы в фильмы, религиозные передачи и в передачи продолжительностью менее 15 минут	Штрафные санкции для должностного лица составят от 10 до 20 тыс. руб., для организации – от 200 до 500 тыс. руб.
Нарушения требований, предъявляемых к рекламе лекарственных препаратов, медицинских услуг и т.п.	Для физических лиц предусмотрен штраф от 2 до 2,5 тыс. руб., для должностных лиц – от 10 до 20 тыс. руб., а для организаций – от 200 до 500 тыс. руб.
Реклама кредитных продуктов, в которой указывается лишь одна составляющая их стоимости без указания прочих составляющих, которые могут повлиять на окончательную стоимость	Должностные лица обязаны будут внести штраф от 10 до 50 тыс. руб., а организации – от 300 до 800 тыс. руб.

Итак, основным видом ответственности за нарушение законодательства о рекламе является административная ответственность. Виновный несет ответственность в виде штрафа.

1.2. Гражданско-правовая ответственность за нарушение законодательства о рекламе

Информация о товаре и его представление складываются через образ, который создает реклама. Она является частью культуры, отражающей, но в то же время меняющей представление о том или ином продукте, услуге и вообще в чем-либо и в ком-либо, дающей нам возможность понять, насколько важно иметь сведения о тех или иных объектах рекламирования.

Важным инструментом регулирования рекламы является санкционирование деятельности в пределах современного законодательства. Его составляющей является правовое понимание ответственности в рамках того института, которое формирует правовое регулирование, рассмотрение проблем применения мер государственного принуждения, связанного с правонарушением и негативными для правонарушителя последствиями, и ведение процедур в строгом соответствии с законом.

В литературе признают особый характер рекламной информации, обусловленный ее специфической ролью в системе общественных приоритетов. Как полагает Ф.И. Шарков, реклама как "навязываемая" информация, в отличие от обычной (спонтанной) информации, в большей мере находится под влиянием правовых институтов и государства в целом, поскольку под ее воздействием формируются либо положительный, либо отрицательный образ общества, его притягательность. Последняя влияет на эффективность производства и стабильность в целом, что, как известно, является частью государственной политики^[4].

С мнением ученого трудно не согласиться, так как реклама создает образ, который для человека играет большую роль в формировании современного стиля и культуры поведения. Это прежде всего осознается с точки зрения восприятия и принятия во внимание деталей путем рассмотрения происходящей действительности. Именно образ, создаваемый рекламой, становится более приемлемым поведением для большинства индивидуумов и, как следствие, формирует нормы эстетики и морали.

В качестве средств индивидуализации участников экономических отношений в России охраняются фирменные наименования и коммерческие обозначения.

Правовое регулирование рекламной деятельности преследует цели защиты прав и интересов лица, вкладывающего сбережения в реализацию товаров, работ и услуг фирмы, а также правовой защиты лиц, которые потребляют товары, работы и услуги, которые имеют фирменное наименование и определенный уровень качества. Одним из составных факторов формирования товарного знака является репутация бренда. Таким образом, формирование политики товарных знаков фирмы происходит не только через продвижение своей продукции на рынке, но и через систему лицензирования, распространяя использование товаров, работ и услуг на всей территории географии бизнеса и получая прибыль от известности своего бренда по всему миру.

Основой регулирования обязательственных отношений в рамках гражданско-правового регулирования рекламной деятельности является договор. Невыполнение обязанностей по договору может заключаться в неисполнении или в ненадлежащем исполнении обязательства. Соглашение, заключенное по договору, позволяет гарантировать исполнение обязанностей с юридической точки зрения, однако контрагенты должны более рассчитывать на добросовестность выполнения обязательств по соглашению. Нарушение в сфере гражданского законодательства влечет негативные последствия, которые предусмотрены Гражданским кодексом Российской Федерации (далее - ГК РФ), вследствие чего применяются санкции за совершенное правонарушение. Меры, применяемые в сфере пересечения нарушений, как вид юридической ответственности заключаются в наложении дополнительной обязанности или лишении субъективного права^[5].

Ответственность в сфере рекламной деятельности основывается на нормах как гражданского права, так и рекламного законодательства. В соответствии с ч. ч. 1, 2 ст. 38 Федерального закона от 13 марта 2006 г. N 38-ФЗ "О рекламе" нарушение физическими или юридическими лицами законодательства Российской Федерации о рекламе влечет за собой ответственность в соответствии с гражданским законодательством.

Лица, права и интересы которых нарушены в результате ненадлежащей рекламы, могут в судебном порядке потребовать возмещения убытков, включая упущенную выгоду, компенсацию морального вреда, а также публичного опровержения ненадлежащей рекламы.

Гражданско-правовая ответственность за правонарушение возникает исходя из причинения вреда и ущерба имущественным либо личным неимущественным интересам.

В соответствии с п. 2 ст. 15 ГК РФ под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

В соответствии с п. 1 ст. 393 ГК РФ должник должен возместить убытки кредитору, причиненные вследствие неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства. Тем самым положение позволяет индивидуализировать гражданско-правовую ответственность, так как носит имущественный характер.

Кредитор, предъявляя требование возмещения убытков, обязан представить доказательства, подтверждающие расходы, утрату или повреждение имущества (реальный ущерб). Возмещение упущенной выгоды возможно при доказательстве принятых мер по устранению убытка. Однако в полном объеме не всегда возможно возмещение упущенной прибыли^[6].

Пример, который может служить для гражданско-правовой ответственности в сфере рекламы, - статья 1290 ГК РФ^[7]. Ответственность автора по договору об отчуждении исключительного права на произведение и по лицензионному договору ограничена суммой реального ущерба, причиненного другой стороне, если договором не предусмотрен меньший размер ответственности автора. В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения договора авторского заказа автор обязан возвратить заказчику аванс, а также уплатить ему неустойку, если она предусмотрена договором. При этом общий размер указанных выплат ограничен суммой реального ущерба, причиненного заказчику.

По мнению С.П. Гришаева, есть два базовых договора в рекламной сфере. Это договор по разработке и производству рекламы и договор на распространение рекламы. Автор отмечает, что с рекламной сферой и рекламными услугами могут соотноситься и иные виды договоров. Данные договоры содержат в себе элементы двух указанных договоров или сопутствуют этим договорам. Необходимо понимать, что между сторонами может возникнуть спор. Такой спор может быть связан с отнесением договора к конкретному виду либо с определением положений Гражданского кодекса РФ, которые будут его регулировать^[8].

В соответствии со ст. 38 Федерального закона "О рекламе" условия для наступления ответственности возникают исходя из следующих положений.

1. Лица, права и интересы которых нарушены в результате распространения ненадлежащей рекламы, вправе обращаться в установленном порядке в суд или арбитражный суд, в том числе с исками о возмещении убытков, включая упущенную выгоду, о возмещении вреда, причиненного здоровью физических лиц и (или) имуществу физических или юридических лиц, о компенсации морального вреда, о публичном опровержении недостоверной рекламы (контррекламе).

2. Нарушение рекламодателями, рекламопроизводителями, рекламораспространителями законодательства Российской Федерации о рекламе влечет за собой ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации об административных правонарушениях.

По данным С.П. Гришаева, ответственность за нарушения, которые предусмотрены в законодательстве в отношении содержания рекламы, несет рекламодатель. "Законодатель дифференцирует ответственность субъектов рекламной деятельности". Ответственность по оформлению производства, подготовки рекламы к распространению несет рекламопроизводитель, по времени, месту и средствам размещения рекламы - рекламораспространитель^[9].

А.В. Кирилин и И.В. Сарнаков указывают, что определение области или цели распространения рекламы имеет принципиальное значение, "на что прямо указано в ст. 2 Закона о рекламе, согласно которой он не распространяется на ряд пограничных ситуаций, схожих с рекламой, но которые законодательно отнесены к "безусловному" распространению информации, не связанному, как правило, с имущественным оборотом"^[10].

Выводы ученых позволяют увидеть пробелы, которые лишь относительно урегулированы в рамках гражданско-правовой ответственности в сфере ненадлежащей рекламы как юридического факта. С этим можно согласиться, так как потерпевший, который является конкретным лицом, обращается в соответствующие судебные органы за защитой своего нарушенного права и привлечением правонарушителя к гражданско-правовой ответственности. Однако возникает неясная ситуация, когда есть ненадлежащая реклама, есть правонарушитель, но при этом отсутствует пострадавший, который мог бы выступать стороной конкретных охранительных отношений^[11].

Итак, согласно проанализированным материалам гражданско-правовая ответственность всегда носит имущественный характер, который может выступать в форме возмещения убытков, вреда, уплаты настойки и т.д. Однако все эти формы связаны с созданием и распространением рекламы. В правовом регулировании рекламной деятельности ответственность в сфере гражданского права является разрозненной и негибкой в силу специфики самого гражданского законодательства и законодательства о рекламе. Необходимо данную проблему решить путем внесения изменений в гражданское законодательство, добавив определение ответственности в сфере рекламной деятельности и по возможности дополнив дополнительным разделом, посвященным ответственности в сфере рекламной деятельности.

Необходимо расширить меры ответственности непосредственных рекламораспространителей: медийных каналов, радио и т.д., так как меры применяются в основном в отношении лишь к рекламодателю. Резюмируя вышесказанное, следует отметить важность повышения поведенческой культуры в рекламной деятельности, необходимо пересмотреть образовательные стандарты. Важно повысить общую поведенческую культуру потребителей и производителей. Этого можно достичь путем модификации стандартов в сфере образования тех гуманитарных и экономических дисциплин, которые непосредственно связаны с предпринимательской деятельностью в сфере рекламы, управлением на производстве, а также внутренней и внешней торговлей.

Подводя итоги первой главы, можно сделать вывод о том, что ответственность за ненадлежащую рекламу предусмотрена различными отраслями права: гражданским, административным. Весь комплекс средств противодействия нарушениям рекламного законодательства направлен, прежде всего, на пресечение и предупреждение таких нарушений. Административная ответственность при этом наступает вне зависимости от наличия причиненного вреда.

Глава 2. Субъект ответственности за нарушение законодательства о рекламе

2.1. Общая характеристика субъекта ответственности за нарушение законодательство о рекламе

Ответственность за ненадлежащую рекламу могу нести разные лица. Выбор зависит от объекта рекламирования и от содержания договора сторон.

Понятие субъектов правоотношений в сфере рекламы раскрыто в ст. 3 Закона о рекламе^[12]:

1) рекламодатель - это изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо;

2) рекламопроизводитель - лицо, осуществляющее полностью или частично приведение информации в готовую для распространения в виде рекламы форму;

3) рекламораспространитель - лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств.

ВАС особо отмечает^[13], что субъектами административной ответственности за нарушения Закона о рекламе могут быть рекламодатель, рекламопроизводитель и рекламораспространитель.

Обратим особое внимание на определение рекламодателя. Из текста Закона следует, что рекламодателем может быть не только лицо, заинтересованное в реализации объекта рекламирования, но и иное лицо, совершившее действия по выбору объекта рекламирования. Иными словами, производители или продавцы товаров, работ или услуг могут напрямую выступать в роли рекламодателей, а могут, например, делегировать эти полномочия другим юридическим или физическим лицам, допустим агентству по продвижению.

Реклама согласно п. 2 ст. 3 Закона о рекламе может быть направлена на привлечение внимания к следующим объектам рекламирования:

- товару (например, смартфону SAMSUNG Galaxy J1);

- средствам индивидуализации юридического лица и (или) товара (например, торговой марке SAMSUNG);

- изготовителю или продавцу товара (например, магазину "М.Видео");

- результатам интеллектуальной деятельности (например, новой книге Бориса Акунина "Вдовий плат");

- мероприятиям, в том числе спортивному соревнованию, концерту, конкурсу, фестивалю, основанные на риске игры, пари (например, чемпионату WorldSkills Russia).

Уточняя данный вопрос, ФАС в Письме от 31.05.2016 N АК/36350/16^[14] обращает внимание, что отнесение того или иного лица к категории "рекламодатель" осуществляется исходя:

- из объекта рекламирования, к которому формируется интерес в рекламе;

- из условий договора о распространении рекламы;

- из иных обстоятельств распространения рекламы.

ФАС отмечает, что к договорам, заключаемым на распространение рекламы, применяются общие положения ГК РФ^[15] о сделках. Согласно п. 1 ст. 182 ГК РФ сделка, совершенная одним лицом (представителем) от имени другого лица (представляемого) в силу полномочия, основанного на доверенности, указании закона либо акте уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления, непосредственно создает, изменяет и прекращает гражданские права и обязанности представляемого.

Так, если реклама размещается на основании договора, заказчиком рекламы по которому выступает физическое лицо - законный представитель юридического лица или уполномоченный представитель юридического лица, и такого рода договор заключается в интересах юридического лица, то рекламодателем признается данное юридическое лицо, поскольку оно заинтересовано в распространении рекламы (в силу объекта рекламирования и обстоятельств распространения рекламы).

Схема 1. Субъекты ответственности

рекламодатель

Договор в интересах юр. лица

Законный или уполномоченный представитель юрлица

Исполнитель

Юрлицо, заинтересованное в распространении рекламы

Статья 38 Закона о рекламе определяет основания привлечения к административной ответственности рекламодателя, рекламопроизводителя и рекламораспространителя.

В силу ст. 2.1 КоАП РФ^[16] необходимым условием привлечения лица к административной ответственности является установление его вины.

Если в отношении одной и той же рекламы одно лицо одновременно и рекламодатель, и рекламопроизводитель, и рекламораспространитель, за соответствующее правонарушение оно подлежит привлечению к административной ответственности однократно (пункт 10 Постановления N 58).

Итак, рекламодатель несет ответственность за нарушение законодательства РФ о рекламе в части содержания информации, предоставляемой для создания рекламы, если не доказано, что нарушение произошло по вине рекламопроизводителя или рекламораспространителя.

Рекламопроизводитель несет ответственность за нарушение законодательства РФ о рекламе в части оформления, производства, подготовки рекламы. Рекламораспространитель несет ответственность за нарушение законодательства РФ о рекламе в части, касающейся времени, места и средств размещения рекламы.

2.2. Актуальные вопросы определения субъекта ответственности за нарушение законодательства о рекламе

Рассмотрим несколько ситуаций, связанных с установлением ответственности за нарушение Закона о рекламе.

Организация-кинопрокатчик выкладывает в кинотеатрах уже готовую рекламную продукцию, нарушающую требования Закона о рекламе. Является ли этот распространитель субъектом вмененного правонарушения?

Согласно ст. 13 Закона о рекламе рекламораспространитель должен предпринимать разумные меры по недопущению распространения недобросовестной и (или) недостоверной рекламы.

Если рекламораспространитель просит предоставить сведения о соответствии рекламы требованиям Закона о рекламе, у рекламодателя возникает обязанность предоставить эти сведения.

Как говорится в Постановлении N 58, рекламораспространитель может быть привлечен к ответственности наряду с рекламодателем:

- если он не запрашивал указанные сведения;

- если он не отказался от распространения рекламы, не получив запрошенных сведений;

- если он не проявит должных осмотрительности и осторожности при проверке предоставленных ему сведений на предмет их соответствия фактическим обстоятельствам (например, соответствия сертификата на товар объекту рекламирования, сведений о государственной регистрации - лицу, предоставившему эти сведения).

Однако в судебной практике встречаются случаи, когда ответственность за распространение недобросовестной рекламы полностью ложится на рекламодателя. Например, когда распространитель не имеет права вносить изменения в рекламную продукцию и по договору обязан только распространять ее.

Рассмотрим Постановление ВС РФ от 05.05.2016 N 305-АД16-3588 по делу N А40-119982/2015^[17]. Кинокомпания - обладатель права на использование фильма - была оштрафована антимонопольным комитетом за распространение в кинотеатрах рекламных флаеров, текст которых содержал непристойные выражения (нарушение требований ч. 6 ст. 5 Закона о рекламе).

Кинокомпания обратилась в суд, поскольку посчитала, что не является рекламодателем, то есть субъектом вмененного правонарушения, по следующим основаниям. В рамках лицензионного соглашения кинокомпания предоставила организации право на использование фильма путем публичного показа в определенном регионе. Именно указанная организация занималась распространением буклетов с сомнительным текстом.

Однако суд отклонил доводы истца, объяснив это так.

Именно кинокомпания в рамках лицензионного договора с производителем кинокартины обладала правом использовать элементы фильма с целью создания рекламных материалов.

Именно кинокомпания осуществляла сублицензирование полученных прав на демонстрацию фильма широкому кругу других юридических лиц.

Именно кинокомпания направила организации готовые рекламные материалы по картине, в том числе рекламные буклеты, для дальнейшего их распространения.

Согласно договору организация-кинопрокатчик не имела права вносить какие-либо изменения в рекламные материалы к полученному фильму и не делала этого.

Верховный Суд признал действия нижестоящих инстанций правильными.

Рассмотрим, несет ли печатное издание ответственность за недобросовестные действия организации, разместившей рекламное объявление, а также обязано ли издание компенсировать убытки клиентов организации, поскольку объявление не соответствовало действительности.

В данном случае печатное издание является не рекламодателем, а рекламораспространителем - лицом, распространяющим рекламу любым способом, в любой форме и с использованием любых средств.

И если печатное издание соблюдает все требования к рекламораспространителям, указанные в Законе о рекламе, то ответственности за недостоверное предоставление сведений оно не несет.

Разберем в качестве примера Апелляционное определение Московского городского суда от 30.11.2015 по делу N 33-44793/2015^[18].

Газета разместила рекламное объявление об услугах финансовой организации. Вскоре обманутые клиенты этой организации предъявили иск к СМИ за недостоверную информацию. Однако суд указал, что в данном случае печатное издание является рекламораспространителем, а не рекламодателем, а потому ответственности за недобросовестные действия финансовой организации не несет.

Газета представила суду доказательства, что спорное объявление содержало наименование и место нахождения организации, принимающей денежные средства, а также ОГРН, пометку "реклама" и было размещено в соответствующем разделе издания, как того требует ст. 16 Закона рекламе. СМИ не обязано проверять подлинность номера лицензии на осуществление деятельности по предоставлению потребительских займов, указанной рекламодателем, оно обязано только разместить эту информацию в объявлении.

Суд отметил, что убытки вкладчиков вызваны действиями финансовой организации в результате неисполнения его договорных обязательств, а не газеты, что исключает взыскание каких-либо денежных средств по договорам займа с ответчика. Таким образом, газета, являясь рекламораспространителем, не несет ответственности за деяния, осуществленные рекламодателем, и в силу действующего законодательства не отвечает по обязательствам данного лица.

Рассмотрим, может ли быть признан виновным в нарушении Закона о рекламе заказчик SMS-спама.

В силу ч. 1 ст. 18 Закона о рекламе распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы.

При этом нужно иметь в виду, что под абонентом понимается лицо, на чей телефон поступило соответствующее рекламное сообщение.

Однако Закон о рекламе не определяет порядок и форму получения предварительного согласия абонента на рассылку такой рекламы.

В Постановлении N 58 указано, что согласие абонента может быть выражено в любой форме, достаточной для его идентификации и подтверждения волеизъявления на получение рекламы от конкретного рекламораспространителя.

Как подчёркивает Т. Ю. Антропова, данное согласие абонента не следует путать с согласием абонента на получение от конкретного лица информации справочного характера, например, о прогнозе погоды, курсах обмена валют, репертуаре театров^[19].

Рекламные сообщения, полученные без согласия абонентов, считаются спамом. При этом обязанность по доказыванию получения соответствующего согласия лежит на рекламораспространителе. Таким образом, именно распространитель должен иметь базу абонентов, выразивших согласие на получение рекламных сообщений, в противном случае его действия незаконны.

Следует обратить внимание, что когда оператор осуществляет рассылку с номера, принадлежащего другой компании, владелец номера тоже может быть привлечен к административной ответственности за нарушение Закона о рекламе, если не докажет свою непричастность к действиям оператора. А доказать это можно при помощи правильно составленного договора, регламентирующего ответственность сторон при возникновении подобной ситуации.

Рассмотрим в качестве примера Постановление ВС РФ от 01.02.2016 N 305-АД15-18433 по делу N А40-213425/2014^[20].

С телефонного номера рекламной компании была проведена SMS-рассылка рекламы банка абонентам без их согласия. Антимонопольный орган признал действия компании нарушающими Закон о рекламе. Компания оспорила данное предписание, указав, что рассылку осуществляло другое юрлицо, с которым у компании подписан договор о сотрудничестве.

Суд признал и эту компанию, и непосредственного распространителя спама виновными в равной степени, поскольку истец не смог доказать свою непричастность к распространению спама.

Позиция рекламной компании о том, что SMS-рассылка осуществлялась другим юридическим лицом, доказывалась исключительно сведениями самой компании. Факт наличия договора с указанным юрлицом не подтверждал его непричастности к распространению спама, поскольку в документе отсутствовали сведения биллинговых систем, сведения о реальных действиях юридическим лица в рамках договора, об оплате услуг по договору и др.

Заказчик данной услуги не имел возможности проверить законность создания базы получателей, следовательно, не мог нести ответственность за ошибки исполнителей, осуществляющих свою деятельность на рынке рекламных услуг. А потому действия рекламодателя тоже не были признаны нарушением. В описанном случае именно распространитель рекламы предложил услуги, не получив согласия абонента на осуществляемую рассылку, хотя Закон обязывал его это сделать.

Рассмотрим отвечает ли заказчик за действия рекламного агенства, когда агентство разместило в СМИ материалы о проведении акции, содержание которых нарушает Закон о рекламе, и оплатило их размещение.

Заказчик несет ответственность за указанное нарушение, поскольку именно он является получателем выгоды от проведения рекламной акции, но при условии, что он согласовал предоставляемую информацию. Пример - Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 20.04.2012 по делу N А10-3626/2011^[21].

В видеоролике, рекламирующем акцию по продаже бытовой техники, отсутствовала часть существенной информации, в связи с чем участники акции были введены в заблуждение. Антимонопольный орган оштрафовал компанию-продавца, проводящую эту акцию на территории своего магазина, за нарушение требований ч. 7 ст. 5 Закона о рекламе.

Продавец не согласился с позицией антимонопольного органа, указав, что видеоролик не содержит сведений, позволяющих утверждать, что объектом рекламирования в данном случае является деятельность продавца и проводимая им акция. Продавец посчитал, что суд неверно определил субъект правонарушения.

Продавец полагал, что, поскольку в рекламном видеоролике отсутствовали сведения, позволявшие утверждать, что объектом рекламирования в спорном случае является его торговая деятельность и проводившаяся им акция, он был неверно признан субъектом правонарушения по ч. 1 ст. 14.3 КоАП РФ, так как он не является рекламодателем.

Действительно, изготовление и размещение ролика оплатило рекламное агентство. В рекламе не упоминалось название продавца - только название торговой сети, предоставившей продавцу право использовать свой бренд. Однако суд указал, что коммерческая заинтересованность в продвижении рекламируемого товара есть именно у продавца, а не у оплатившего услуги рекламораспространителя. Акция была направлена на увеличение продаж, и реклама активизировала основную деятельность продавца (розничную продажу товаров). Таким образом, именно продавец товара, рекламировавшегося в ходе акции, считается рекламодателем, которым согласно п. 5 ст. 3 Закона о рекламе может быть изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо.

Итак, принимая решение о размещении рекламы, рекламодатель должен учитывать требования Закона о рекламе. Если требования довольно специфичны и учесть их сложно, то рекламодатель может оговорить степень ответственности с исполнителем или распространителем в заключенном с ним договоре.

Подводя итоги второй главы можно сделать вывод о том, что одного административного наказания в виде административного штрафа за нарушение законодательства о рекламе недостаточно в отношении юридических лиц, которые в большинстве случаев и являются рекламодателями, рекламопроизводителями и рекламораспространителями. На наш взгляд, для более эффективного противодействия ненадлежащей рекламе следует ввести для юридических лиц за неоднократное ее распространение административное приостановление деятельности на срок от шести месяцев до двух лет. Для юридических лиц такой вид наказания значительно строже, чем административный штраф, а значит, основная цель наказания - предупреждение совершения новых правонарушений, предусмотренных исследуемой нами статьей 14.3 КоАП РФ, будет достигнута, и потребители в большей степени будут защищены от ненадлежащей рекламы.

Заключение

Подводя итоги настоящего исследования, можно сделать следующие основные выводы:

1. Ответственность за ненадлежащую рекламу предусмотрена различными отраслями права: гражданским, административным. Весь комплекс средств противодействия нарушениям рекламного законодательства направлен, прежде всего, на пресечение и предупреждение таких нарушений. Административная ответственность при этом наступает вне зависимости от наличия причиненного вреда.
2. Основным видом ответственности за нарушение законодательства о рекламе является административная ответственность. Виновный несет ответственность в виде штрафа.
3. Согласно проанализированным материалам гражданско-правовая ответственность всегда носит имущественный характер, который может выступать в форме возмещения убытков, вреда, уплаты настойки и т.д. Однако все эти формы связаны с созданием и распространением рекламы. В правовом регулировании рекламной деятельности ответственность в сфере гражданского права является разрозненной и негибкой в силу специфики самого гражданского законодательства и законодательства о рекламе. Необходимо данную проблему решить путем внесения изменений в гражданское законодательство, добавив определение ответственности в сфере рекламной деятельности и по возможности дополнив дополнительным разделом, посвященным ответственности в сфере рекламной деятельности.
4. Предлагаем расширить меры ответственности непосредственных рекламораспространителей: медийных каналов, радио и т.д., так как меры применяются в основном в отношении лишь к рекламодателю. Резюмируя вышесказанное, следует отметить важность повышения поведенческой культуры в рекламной деятельности, необходимо пересмотреть образовательные стандарты. Важно повысить общую поведенческую культуру потребителей и производителей. Этого можно достичь путем модификации стандартов в сфере образования тех гуманитарных и экономических дисциплин, которые непосредственно связаны с предпринимательской деятельностью в сфере рекламы, управлением на производстве, а также внутренней и внешней торговлей.
5. Рекламодатель несет ответственность за нарушение законодательства РФ о рекламе в части содержания информации, предоставляемой для создания рекламы, если не доказано, что нарушение произошло по вине рекламопроизводителя или рекламораспространителя.
6. Рекламопроизводитель несет ответственность за нарушение законодательства РФ о рекламе в части оформления, производства, подготовки рекламы. Рекламораспространитель несет ответственность за нарушение законодательства РФ о рекламе в части, касающейся времени, места и средств размещения рекламы.
7. Принимая решение о размещении рекламы, рекламодатель должен учитывать требования Закона о рекламе. Если требования довольно специфичны и учесть их сложно, то рекламодатель может оговорить степень ответственности с исполнителем или распространителем в заключенном с ним договоре.
8. Считаем, что одного административного наказания в виде административного штрафа за нарушение законодательства о рекламе недостаточно в отношении юридических лиц, которые в большинстве случаев и являются рекламодателями, рекламопроизводителями и рекламораспространителями. На наш взгляд, для более эффективного противодействия ненадлежащей рекламе следует ввести для юридических лиц за неоднократное ее распространение административное приостановление деятельности на срок от шести месяцев до двух лет. Для юридических лиц такой вид наказания значительно строже, чем административный штраф, а значит, основная цель наказания - предупреждение совершения новых правонарушений, предусмотренных исследуемой нами статьей 14.3 КоАП РФ, будет достигнута, и потребители в большей степени будут защищены от ненадлежащей рекламы.

Список использованных источников

Нормативно-правовые акты

1. Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях от 30.12.2001 № 195-ФЗ // Собрание законодательства РФ. 07.01.2002. № 1 (ч. 1). ст. 1.
2. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ // Собрание законодательства РФ .1994. № 32. ст. 3301
3. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть четвертая) от 18.12.2006 N 230-ФЗ // Собрание законодательства РФ. 25.12.2006. N 52 (1 ч.). ст. 5496.
4. Федеральный закон от 13 марта 2006 г. N 38-ФЗ "О рекламе" // Российская газета. 2006. 15 марта
5. Письмо ФАС России от 31.05.2016 N АК/36350/16 "О разъяснении отдельных положений Федерального закона "О рекламе" [Электронный ресурс: Правовой сайт Консультант Плюс] - Режим доступа: www.consultant.ru (дата обращения: 28.11.2018).

Научная и учебная литература

1. Антропова Т.Ю. Закон о рекламе нарушен. Кто виноват? // Руководитель бюджетной организации. 2016. N 10. С. 71 - 78.
2. Богацкая С.Г. Правовое регулирование рекламной деятельности. М.: Университетская книга, 2007. 287 с.
3. Гришаев С.П. Реклама: правовое регулирование. М.: Редакция "Российской газеты", 2015. Вып. 10. С. 77-80.
4. Кирилин А.В., Сарнаков И.В. Правовое регулирование рекламы и вопросы ее классификации // Реклама и право. 2014. N 2. С. 60-62.
5. Кузнецов М.М. К вопросу ответственности за ненадлежащую рекламу. URL: http://www.consultant.ru/cons/cgi/online.cgi?req=doc&base=CJI&n=93962#0 (дата обращения: 28.11.2018).
6. Кулешова И.Ю. Проблемы эффективности применения административной ответственности за нарушение законодательства о рекламе // Административное и муниципальное право. 2017. N 3. С. 41 - 49.
7. Рахматуллин Т.Э. Проблема регламентации ответственности в сфере рекламной деятельности: гражданско-правовой аспект // Юрист. 2017. N 2. С. 14 - 17.
8. Шарков Ф.И. Правовое регулирование коммуникационной деятельности: в рекламе, связях с общественностью, журналистике: Учеб. пособие. М.: Дашков и К, 2008. 288 с.

Материалы судебной практики

1. Постановление Верховного Суда РФ от 01.02.2016 N 305-АД15-18433 по делу N А40-213425/2014 [Электронный ресурс: Правовой сайт Консультант Плюс] - Режим доступа: www.consultant.ru (дата обращения: 28.11.2018).
2. Постановление Верховного Суда РФ от 05.05.2016 N 305-АД16-3588 по делу N А40-119982/2015 [Электронный ресурс: Правовой сайт Консультант Плюс] - Режим доступа: www.consultant.ru (дата обращения: 28.11.2018).
3. Постановление Пленума ВАС РФ от 08.10.2012 N 58 "О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона "О рекламе" // Вестник ВАС РФ. N 12. декабрь. 2012.
4. Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 20.04.2012 по делу N А10-3626/2011 [Электронный ресурс: Правовой сайт Консультант Плюс] - Режим доступа: www.consultant.ru (дата обращения: 28.11.2018).
5. Апелляционное определение Московского городского суда от 30.11.2015 по делу N 33-44793/2015 [Электронный ресурс: Правовой сайт Консультант Плюс] - Режим доступа: www.consultant.ru (дата обращения: 28.11.2018).

1. Федеральный закон от 13 марта 2006 г. N 38-ФЗ "О рекламе" // Российская газета. 2006. 15 марта ↑

2. Кулешова И.Ю. Проблемы эффективности применения административной ответственности за нарушение законодательства о рекламе // Административное и муниципальное право. 2017. N 3. С. 41 - 49. ↑

3. Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях от 30.12.2001 № 195-ФЗ // Собрание законодательства РФ. 07.01.2002. № 1 (ч. 1). ст. 1. ↑

4. Шарков Ф.И. Правовое регулирование коммуникационной деятельности: в рекламе, связях с общественностью, журналистике: Учеб. пособие. М.: Дашков и К, 2008. С. 19. ↑

5. Богацкая С.Г. Правовое регулирование рекламной деятельности. М.: Университетская книга, 2007. С. 135. ↑

6. Рахматуллин Т.Э. Проблема регламентации ответственности в сфере рекламной деятельности: гражданско-правовой аспект // Юрист. 2017. N 2. С. 14 - 17. ↑

7. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть четвертая) от 18.12.2006 N 230-ФЗ // Собрание законодательства РФ. 25.12.2006. N 52 (1 ч.). ст. 5496. ↑

8. Гришаев С.П. Реклама: правовое регулирование. М.: Редакция "Российской газеты", 2015. Вып. 10. С. 77. ↑

9. Гришаев С.П. Реклама: правовое регулирование. М.: Редакция "Российской газеты", 2015. Вып. 10. С. 77. ↑

10. Кирилин А.В., Сарнаков И.В. Правовое регулирование рекламы и вопросы ее классификации // Реклама и право. 2014. N 2. С. 60. ↑

11. Кузнецов М.М. К вопросу ответственности за ненадлежащую рекламу. URL: http://www.consultant.ru/cons/cgi/online.cgi?req=doc&base=CJI&n=93962#0 (дата обращения: 28.11.2018). ↑

12. Федеральный закон от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" // Собрание законодательства РФ. 2006. N 12. ст. 1232. ↑

13. Постановление Пленума ВАС РФ от 08.10.2012 N 58 "О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона "О рекламе" // Вестник ВАС РФ. N 12. декабрь. 2012. ↑

14. Письмо ФАС России от 31.05.2016 N АК/36350/16 "О разъяснении отдельных положений Федерального закона "О рекламе" [Электронный ресурс: Правовой сайт Консультант Плюс] - Режим доступа: www.consultant.ru (дата обращения: 28.11.2018). ↑

15. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ // Собрание законодательства РФ .1994. № 32. ст. 3301 ↑

16. Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях от 30.12.2001 № 195-ФЗ // Собрание законодательства РФ. 07.01.2002. № 1 (ч. 1). ст. 1. ↑

17. Постановление Верховного Суда РФ от 05.05.2016 N 305-АД16-3588 по делу N А40-119982/2015 [Электронный ресурс: Правовой сайт Консультант Плюс] - Режим доступа: www.consultant.ru (дата обращения: 28.11.2018). ↑

18. Апелляционное определение Московского городского суда от 30.11.2015 по делу N 33-44793/2015 [Электронный ресурс: Правовой сайт Консультант Плюс] - Режим доступа: www.consultant.ru (дата обращения: 28.11.2018). ↑

19. Антропова Т.Ю. Закон о рекламе нарушен. Кто виноват? // Руководитель бюджетной организации. 2016. N 10. С. 71 - 78. ↑

20. Постановление ВС РФ от 01.02.2016 N 305-АД15-18433 по делу N А40-213425/2014 [Электронный ресурс: Правовой сайт Консультант Плюс] - Режим доступа: www.consultant.ru (дата обращения: 28.11.2018). ↑

21. Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 20.04.2012 по делу N А10-3626/2011 [Электронный ресурс: Правовой сайт Консультант Плюс] - Режим доступа: www.consultant.ru (дата обращения: 28.11.2018). ↑