Общий порядок создания, реорганизации и ликвидации субъектов ПП. Субъекты предпринимательского права

Введение

Руководители, юристы, специалисты по договорной работе и просто люди с активной жизненной позицией хотя бы раз в жизни, но сталкивались с созданием, реоганизацией или ликвидацией юридических лиц или субъектов предпринимательского права. Кто то пытался организовать или видоизменить (реорганизовать) свою компанию, кто то став индивидуальным предпринимателем пытался завершить свою неудачно начавшеюся предпринимательскую деятельность, кто то пытался понять что происходит в с фирмой работодателем и что его ждет. Вот и мы затронем такую актуальную тему для современного общества порядок создания, реорганизации и ликвидации субъектов предпринимательского права.

Цель курсовой работы разобраться:

• что такое субъект предпринимательского права;
• какие существуют виды субъектов предпринимательского права;
• способы организации субъектов предпринимательского права;
• способы реорганизации субъектов предпринимательского права;
• способы ликвидации субъектов предпринимательского права;

Курсовая работа будет состоять из введения, трех частей, заключения, списка используемых материалов и приложений.

В первой части мы рассмотрим, что такое субъект предпринимательского права, каким нормам и правилам он подчиняется, каким критериям отвечает и может претендовать на этот статус.

Во второй главе мы подробнее остановимся на видах субъектов предпринимательского права, рассмотрим их общие и различающие черты и как тот или иной вид можно создать, а так же остановимся на мерах ответственности для организаторов предпринимательских субъектов.

В третьей главе мы попробуем разобраться как реорганизовать или закрыть(ликвидировать) субъект предпринимательского права в кратчайшие сроки и с минимальными затратами.

В заключительной части нашей работы мы подведем итоги рассмотренной информации и попробуем понять кикой вид субъекта предпринимательской деятельности наиболее прост и понятен для начинающего предпринимателя, а какой принесет меньше хлопот в случае неучачи.

Теоретической базой исследования стали учебные пособия, материалы семинаров по предпринимательскому праву, а также законы, подзаконные акты и постановления РФ.

Субъекты предпринимательского права.

Субъекты предпринимательского права – это люди-предприниматели, коммерческие и некоммерческие юридические лица, государство, муниципальные образования. Субъекты предпринимательского права могут длительный период не вступать в правоотношения, в том числе и предпринимательские. При этом вступив в предпринимательские правоотношения, субъект автоматически становиться субъектом предпринимательского правоотношения.[2]

Конкретность субъекта предпринимательского правоотношения обязательное свойство. Конкретные участники, стороны правоотношения, наделённые субъективными правами и юридическими обязанностями в сфере хозяйствования – это субъекты предпринимательских правоотношений.

Гражданский кодекс Российской Федерации вносит конкретное понимание субъектов предпринимательского права.

Так например ст.23 ГК РФ Предпринимательская деятельность гражданина гласит:

1. Гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя, за исключением случаев, предусмотренных абзацем вторым настоящего пункта[2].

В отношении отдельных видов предпринимательской деятельности законом могут быть предусмотрены условия осуществления гражданами такой деятельности без государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя.

2. К предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой без образования юридического лица, соответственно применяются правила настоящего Кодекса, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов или существа правоотношения.

3. Гражданин, осуществляющий предпринимательскую деятельность без образования юридического лица с нарушением требований пункта 1 настоящей статьи, не вправе ссылаться в отношении заключенных им при этом сделок на то, что он не является предпринимателем. Суд может применить к таким сделкам правила настоящего Кодекса об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности.

4. Граждане вправе заниматься производственной или иной хозяйственной деятельностью в области сельского хозяйства без образования юридического лица на основе соглашения о создании крестьянского (фермерского) хозяйства, заключенного в соответствии с законом о крестьянском (фермерском) хозяйстве[2].

Главой крестьянского (фермерского) хозяйства может быть гражданин, зарегистрированный в качестве индивидуального предпринимателя.

Итак, значит субъект предпринимательского права в первую очередь гражданин. Гражданин Российской Федерации это лицо имеющее устойчивую правовую связь с Российской Федерацией, которая выражается в объединении взаимных прав и обязанностей[17].

Гражданин Российской Федерации может заниматься предпринимательской деятельность, а следовательно, быть субъектом предпринимательского права в двух случаях:

1. При регистрации в качестве Индивидуального предпринимателя;
2. При предпринимательской деятельности отдельного вида, для которой не требуется государственной регистрации в качестве Индивидуального предпринимателя;

Если с первым пунктом казалось все понятно, то, что это за отдельные виды деятельности для которых регистрация не требуется?

На этот вопрос нам дает ответ пункт 5 статьи 23 Гражданского Кодекса Российской Федерации. Это область деятельности лежит в поле сельского хозяйства и для занятия этим видом деятельности требуется заключить соглашение о создании фермерского или крестьянского хозяйства. Данное соглашение составляется в соответствии с Законом о крестьянском (фермерском) хозяйстве[18].

Помимо предпринимательской деятельности граждан Гражданский кодекс вводит отдельное понятие – юридическое лицо.

Юридическое лицо – это организация которая имеет обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам. Могут от своего имени приобретать и осуществлять гражданские права и нести гражданские обязанности, а так же быть ответчиком и истцом в суде.

Юридическое лицо в обязательном порядке должно быть зарегистрировано в едином реестре юридических лиц с указанием одной из правовых форм.

Юридическое лицо, на имущество которого учредители имеют абсолютное гражданское право относят к государственным и муниципальным унитарным предприятиям, а так же учреждениям. К корпоративным организациям относят юридические лица, на имущество которых участники имеют корпоративные права.

В отдельное правовое поле вынесен Центральный банк Российской Федерации. Оно определяется Конституцией Российской Федерации и законом о Центральном банке Российской Федерации.

Далее нам необходимо рассмотреть виды субъектов предпринимательского права и общие принципы их организации, но так как ведение практически любой предпринимательской деятельности подразумевает под собой получение прибыли и как следствие уплаты налогов, то мы кратно рассмотрим системы налогообложения, установленные на территории Российской Федерации.

Виды налогообложения субъектов предпринимательского права

Мало кому известно, что налогообложение – это древнейшее слово, которое ранее дословно означало жертвоприношение, рабский труд и даже военные трофеи. Испокон веков государственная казна пополнялась всевозможными способами, к слову, не всегда гуманными. Каждый дееспособный гражданин просто обязан был отдать должное правительству за то, что он может зарабатывать на хлеб себе и своей семье на этой территории.

Налогообложение - это изъятие имущества властями. В системе налогообложения властный субъект изымает часть имущества у подчиненного ему объекта.

Когда определены налогоплательщики и элементы налогообложения налог считается установленным. [3]

Объект налогообложения – это доход, прибыль или иное увеличение материальных ценностей при появлении которых наступает обязанность платить налог.

Налоговая база – это выраженный в денежной массе объект налогообложения.

Налоговый период – это отрезок времени, по истечении которого определяется налоговая база и исчисляется сумма налога к уплате.

Налоговая ставка – это величина налоговых начислений на единицу измерения налоговой базы.

На сегодняшний день в России можно работать в рамках следующих налоговых режимов (систем налогообложения):

• ОСНО – общая система налогообложения;
• УСН – упрощённая система налогообложения в двух разных вариантах: УСН Доходы и УСН Доходы минус расходы;
• ЕНВД – единый налог на вмененный доход;
• ЕСХН – единый сельскохозяйственный налог;
• Патентная система налогообложения (только для налогообложения ИП).

Вид налога	Налоговая ставка	Срок уплаты	Кто платит
Налог на прибыль организаций	20%	Авансовые платежи (для организаций, отвечающих признакам п. 3 ст. 286 НК РФ) – в течение 28 дней с момента окончания отчетного периода (квартала) Ежемесячные авансовые платежи – до 28 числа каждого месяца Налог по итогам года – до 28 марта года, следующего за отчетным	Организации
НДФЛ	13%,30%	До 15 июля года, следующего за отчетным	ИП
НДС	0%,10%,18%	Не позднее 25 числа каждого месяца, следующего за истекшим налоговым периодом (кварталом) по 1/3 суммы каждый месяц или единой суммой до 25 числа месяца, следующего за прошедшим кварталом	Организации и ИП
Налог на имущество	не > 2,2% (устанавливаются местными властями)	Налог и авансовые платежи уплачиваются согласно срокам, устанавливаемым нормативными актами субъектов РФ	Организации
Налог на имущество для физических лиц	от 0,1% до 2% (устанавливаются местными властями)	Налог за год подлежит уплате до 1 декабря года, следующего за отчетным	ИП

Общая система налогообложения

Общая система налогообложения (ОСНО, ОСН, традиционная, основная) – налоговый режим, который назначается автоматически всем ИП и организациям после их создания (за исключением случаев, когда вместе с документами на регистрацию было подано заявление о переходе на один из специальных режимов). ОСН является самым тяжёлым налоговым режимом по части уплаты налогов и ведения отчётности. Как правило, общий режим используют те предприниматели и организации, которые по каким-либо причинам не могут находиться на других системах налогообложения (например, из-за большой численности сотрудников или превышающего доступные пределы размера дохода)[3].

Упрощенная система налогообложения

Упрощенная система налогообложения (УСНО, УСН, упрощенка) – специальный налоговый режим, который чаще всего является самым выгодным для уплаты налогов и ведения отчетности. По сравнению с другими особыми режимами под действие УСН попадает гораздо большее количество видов предпринимательской деятельности. Применяя УСН, предприниматели и организации платят только один налог в соответствии с самостоятельно заранее выбранной облагаемой базой (6% от доходов или 15% от доходов, уменьшенных на величину расходов)[3].

Единый налог на вменённый доход для отдельных видов деятельности

Единый налог на вмененный доход (ЕНВД, вмененка) – специальный налоговый режим, который применяется только в отношении определённых видов деятельности (как правило, это розничная торговля и оказание услуг населению). Главной особенностью ЕНВД является то, что при исчислении и уплате налога размер реально полученного дохода значения не имеет. ЕНВД считается исходя из размера предполагаемого дохода предпринимателя, который устанавливается (вменяется) государством[3].

Единый сельскохозяйственный налог

Единый сельскохозяйственный налог (ЕСХН) – специальный налоговый режим, который предназначен специально для сельскохозяйственных товаропроизводителей. Применять ЕСХН имеют право только те ИП и организации, у которых доход от сельскохозяйственной деятельности составляет больше 70%. Как и любой другой специальный режим, ЕСХН позволяет одним единым налогом заменить все основные налоги общей системы налогообложения: НДС, налог на имущество и НДФЛ[3].

Патентная система налогообложения

Патентная система налогообложения (ПСН) – специальный налоговый режим, который могут применять только индивидуальные предприниматели, при этом средняя численность наёмных работников, у них не должна превышать 15 человек. Применяя ПСН, индивидуальный предприниматель получает право покупать патенты (по одному на каждый) на определённые виды деятельности (как правило, это оказание бытовых услуг населению и розничная торговля). При расчёте стоимости патента размер реального полученного дохода не имеет значения. Налог на ПСН рассчитывается исходя от потенциально возможного к получению дохода, который устанавливается законами субъектов России[3].

Подавляющее большинство ИП и организаций во время своей деятельности используют только один из вышеперечисленных налоговых режимов, однако законом не запрещено совмещение некоторых систем налогообложения.

3. Виды субъектов предпринимательского права и общий порядок их организации

Индивидуальный предприниматель

Индивидуальный предприниматель с точки зрения закона является физическим лицом имеющее право на ведение предпринимательской деятельности и зарегистрированное в установленном законом порядке.

Индивидуальный предприниматель согласно закона, как и физическое лицо по своим обязательствам отвечает всем принадлежащим ему имуществом, за исключением имущества первой необходимости (на которое в соответствии с законом не может быть обращено взыскание). [2]

К такому имуществу относится:

1. Единственное жилое помещение или его части, если оно не является предметом ипотеки;
2. Земельные участки, на которых расположено единственное жилое помещение, если не является предметом ипотеки;
3. Предметы, относящиеся к обычной домашней обстановке, вещи индивидуального пользования (одежда, обувь) за исключением предметов роскоши и драгоценностей;
4. Предметы и имущество необходимое для профессиональной деятельности, за исключением дорогостоящих (дороже ста установленных федеральным законом минимальных размеров оплаты труда);
5. Предметы не связанные с предпринимательской деятельностью: скот, предметы для его выгона на пастбища, строения и сооружения необходимые для содержания скота, семена для очередного посева
6. Продукты питания и деньги в размере прожиточного минимума должника и его иждивенцев;
7. Топливо необходимое для приготовления пищи и отопления в течении отопительного сезона;
8. Средства транспорта необходимые в связи с инвалидностью;
9. Призы и награды и памятные знаки.

Соответственно при регистрации в качестве индивидуального предпринимателя следует учитывать риск потери имущества в случае неудачного ведения коммерческой деятельности[2].

И так регистрация. Согласно закона индивидуальный предприниматель - это физическое лицо, а право на красивое и обезличенное наименование имеет только юридическое лицо, именоваться на официальных документах должно по фамилии имени отчеству.

Однако индивидуальный предприниматель может использовать коммерческое обозначение, которое регистрировать не надо или зарегистрировать товарный знак, знак обслуживания.

Для регистрации в качестве индивидуального предпринимателя необходимо обратиться в Федеральную Налоговую Инспекцию по месту регистрации с пакетом документов:

1. Заявление на регистрацию по форме Р21001;
2. Квитанция об оплате госпошлины;
3. Копия основного документа, удостоверяющего личность (российского паспорта, если вы гражданин РФ);
4. Уведомление о переходе на УСН;

Дополнительно для иностранцев и лиц без гражданства потребуется:

1. Копия временного разрешения на пребывания или регистрации;
2. Нотариальный перевод иностранного паспорта;

Местом регистрации в качестве Индивидуального предпринимателя всегда указывается адрес места жительства (указывается в заявлении). Если при регистрации у вас нет возможности обратиться в налоговою инспекцию по месту жительства рекомендовано воспользоваться возможностями онлайн регистрации[2].

По мимо места в заявлении коды деятельности – ОКВЭД. ОКВЭД – это общероссийский Классификатор, в котором разным видам деятельности присвоены свои цифровые коды. В регистрационных документах, которые подают в ИФНС, заявитель должен указать направления бизнеса, которыми он будет заниматься.

В 2016 году одновременно действовало два Классификатора:

• ОКВЭД-1 (ОКВЭД-2001 или ОК 029-2001 (КДЕС ред.1)) – срок действия до 1 января 2017 года;
• ОКВЭД-2 (ОКВЭД-2014 или ОК 029-2014 (КДЕС ред. 2)) – вступил в силу с 2014 года.

Из-за этого возникала путаница в статистических кодах ведения предпринимательской деятельности.

Есть ещё одна редакция Классификатора - ОКВЭД-2007 или ОК 029-2007 (КДЕС Ред. 1.1), но она использовалась для внутренних целей Росстата, при государственной регистрации не применяется, и утратила действие 1 января 2017 года. А вот такой редакции как «ОКВЭД 2016» не существует вовсе. 

С 11 июля 2016 года в заявлениях на регистрацию коды должны быть из ОКВЭД-2 (ОК 029-2014 (КДЕС ред. 2). Если при сдаче документов на регистрацию коды будут не верны, налоговая инспекция откажет в регистрации. Отказ в регистрации повлечет повторную оплату государственной пошлины и новый визит в налоговый орган.

При подготовке заявления Р21001 на компьютере требуется обратить внимание на тип и размер шрифта. Согласно Требованиям Федеральной Налоговой Инспекции, все данные должны вноситься только заглавными буквами. Обязательно шрифтом Courier New с высотой 18 пунктов. Проверить корректность шрифта в заполненном и распечатанном заявлении Р21001 можно, наложив сверху другой лист бумаги с распечатанными на нём заглавными буквами шрифта Courier New высотой 18 пунктов (в качестве эталона), и на свету сравнить их размеры[3].

Государственная пошлина для регистрации в качестве индивидуального предпринимателя на данный момент составляет 800 рублей.

Одним из основных аспектов начала предпринимательской деятельности является выбор системы налогообложения.

Под системой налогообложения понимается порядок уплаты денежных средств, которое каждое лицо получающее доход, отдает государству. Налоги платить не только субъект предпринимательского права, но физические лица, чей доход состоит только из заработной платы, и при правильной организации налогового учета, налоговая нагрузка субъекта предпринимательского права может быть ниже чем подоходный налог наемного работника. Неправильный выбор налогового режима может существенно снизить доход от ведения предпринимательской деятельности.

Крестьянское(фермерское) хозяйство

Право на создание крестьянского хозяйства имеют все члены общества, то есть не только граждане Российской Федерации, но и иностранные граждане и лица без гражданства. Главным условием является дееспособность[18].

Дееспособность – это способность человека своими действиями приобретать обязанность и права. Статья 60 Конституции Российской Федерации гласит, что в полном объеме дееспособность возникает у лица по достижения совершеннолетия, т.е. 18 лет.

При кажущейся доступности образования данного субъекта предпринимательства есть ряд ограничений, например количество членов. Количество членов не может быть более чем из трех родственных семей (супруги, их родители, дети, братья, сестры, внуки, а также дедушки и бабушки каждого из супругов), а так же если нет родственной связи то не более пяти человек[18].

Определившись с составом и количеством членов, следующим этапом создания фермерского(крестьянского) хозяйство будет заключение соглашения. Правда если хозяйство создает один гражданин то заключение соглашения не требуется, но в остальных случаях оно должно содержать следующую информацию:

1) о членах фермерского хозяйства;

2) о признании главой фермерского хозяйства одного из членов этого хозяйства, полномочиях главы фермерского хозяйства в соответствии со статьей 17 настоящего Федерального закона и порядке управления фермерским хозяйством;

3) о правах и об обязанностях членов фермерского хозяйства;

4) о порядке формирования имущества фермерского хозяйства, порядке владения, пользования, распоряжения этим имуществом;

5) о порядке принятия в члены фермерского хозяйства и порядке выхода из членов фермерского хозяйства;

6) о порядке распределения полученных от деятельности фермерского хозяйства плодов, продукции и доходов.

Так же к соглашению требуется приложить копии документов, подтверждающих родство граждан, изъявивших желание создать фермерское хозяйство. Кроме основных положений соглашение может включать в себя дополнительные пункты, разработка и включение которых отдается на усмотрение членов фермерского(крестьянского) хозяйства. Изменения состава членов тоже должно отражаться в соглашении[18].

Составив соглашение, казалось бы, обязанности по организации выполнены, но нет. «Фермерское хозяйство считается созданным со дня его государственной регистрации в порядке, установленном законодательством Российской Федерации» гласит закон Федеральный закон от 11.06.2003 N 74-ФЗ (ред. от 23.06.2014) «О крестьянском (фермерском) хозяйстве». Так что не куда мы от регистрации не ушли, несмотря на кажущуюся прозрачность пункта 5, статьи 23 ГК РФ.[2,18]

Коммерческие и некоммерческие организации

Гражданский кодекса Российской Федерации классифицирует юридические лица на коммерческие и некоммерческие организации[2].

Коммерческие организации – это юридические лица, целью создания которых является получение прибыли из своей деятельности[2].

Некоммерческие организации – это юридические лица, не имеющие получение прибыли в качестве основной цели деятельности и не распределяющие полученную прибыль между участниками. Коммерческие организации, за исключением унитарных предприятий и организаций, предусмотренных законом, наделены общей правоспособностью и могут осуществлять любые виды предпринимательской деятельности, не запрещенные законом, если в учредительных документах таких коммерческих организаций не содержится полный перечень видов деятельности, которыми соответствующая организация вправе заниматься. Унитарные предприятия, а также другие коммерческие организации, в отношении которых законом предусмотрена специальная правоспособность (банки, страховые организации и некоторые другие), не вправе совершать сделки, противоречащие целям и предмету их деятельности, определенным законом или иными правовыми актами. [2] Такие сделки являются ничтожными, то есть недействительными. Сделки, совершенные коммерческими организациями, в противоречии с целями деятельности, определенно ограниченными в их учредительных документах, могут быть признаны судом недействительными. [2]

Другая классификация юридических лиц, предусмотренная Гражданским кодексом Российской Федерации, основывается на особенностях прав учредителей (участников) юридического лица на имущество юридического лица. К юридическим лицам, в отношении которых их участники имеют обязательственные права, относятся хозяйственные товарищества и общества, производственные и потребительские кооперативы. К юридическим лицам, на имущество которых их учредители имеют право собственности или иное вещное право, относятся государственные и муниципальные унитарные предприятия, а также финансируемые собственником учреждения. К юридическим лицам, в отношении которых их учредители (участники) не имеют имущественных прав (ни вещных, ни обязательственных), относятся общественные и религиозные организации, благотворительные и иные фонды, объединения юридических лиц.

Коммерческие организации

Гражданский кодекс РФ исчерпывающим образом определяет виды коммерческих организаций. К ним относятся[2]:

• хозяйственные товарищества и общества,
• государственные и муниципальные унитарные предприятия,
• производственные кооперативы.

Хозяйственные товарищества и общества

Хозяйственными товариществами и обществами признаются коммерческие организации с разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) уставным (складочным) капиталом. К хозяйственным товариществам относятся:

• полные товарищества,
• товарищества на вере (коммандитные товарищества).

К хозяйственным обществам относятся:

• акционерное общество,
• общество с ограниченной ответственностью,
• общество с дополнительной ответственностью.

Участниками полных товариществ и полными товарищами в товариществах на вере могут быть:

• индивидуальные предприниматели,
• и (или) коммерческие организации.

Участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах на вере могут быть:

• граждане
• и юридические лица.

Государственные органы и органы местного самоуправления не вправе выступать участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах на вере, если иное не установлено законом. Финансируемые собственниками учреждения могут быть участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах с разрешения собственника, если иное не установлено законом. Законом может быть запрещено или ограничено участие отдельных категорий граждан в хозяйственных товариществах и обществах, за исключением открытых акционерных обществ. К общим признакам хозяйственных товариществ и обществ относятся[6]:

1. Разделение уставного (складочного) капитала на доли (паи).
2. Вкладом в имущество могут быть деньги, ценные бумаги, другие вещи или имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку. Денежная оценка вклада участника хозяйственного общества производится по соглашению между учредителями (участниками) общества и в случаях, предусмотренных законом, подлежит независимой экспертной проверке.
3. Однотипная структура управления, высшим органом управления в которой является общее собрание участников.
4. Хозяйственные товарищества и общества могут быть учредителями (участниками) других хозяйственных товариществ и обществ, за исключением случаев, предусмотренных Гражданским кодексом РФ и другими законами.
5. Права и обязанности участников

Полное товарищество – товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом [2]. Ответственность участников полного товарищества является солидарно-субсидиарной. Такой вид ответственности подразумевает, что основной капитал для погашения долгов перед кредиторами - это имущество товарищества. Взыскание на имущество организаторов обращается только в случае наличия одного из условий:

- несостоятельность товарищества;

- признание несостоятельности товарищества по решению суда;

- ликвидации дел товарищества;

Внутреннее распределение ответственности внутри товарищества (между его членами) определяется соглашением сторон или соразмерно доле.

У товарищества должно быть фирменное наименование, которое должно содержать либо наименования (имена) всех участников и слова “полное товарищество”, либо имя одного участника с добавлением слов “и компания” и “полное товарищество”. Если участник общества выбывает из него, то и его имя(наименование) должно быть исключено из фирменного наименования. [2]

Товарищество на вере (коммандитное товарищество) - товарищество, в котором наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества своим имуществом (полными товарищами), имеется один или несколько участников - вкладчиков (коммандитистов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности.

Полное товарищество и товарищество на вере создаются на основании учредительного договора. Договор подписанный всеми участниками вместе с уставом и решением о создании передается в Федеральную Налоговую Инспекцию. Так же платиться пошлина в размере двух тысяч рублей.

Участие в качестве полного товарища в товариществе на вере ограничено следующими условиями:

– полным товарищем можно быть только в одном товариществе на вере;

– участник полного товарищества не может быть полным товарищем в товариществе на вере;

– полный товарищ в товариществе на вере не может быть участником полного товарищества.

Вкладчиками в товариществах на вере могут быть граждане и юридические лица [2].

Ограничения на участие в качестве вкладчика в товариществе на вере следующие:

– государственные органы и органы местного самоуправления не могут быть вкладчиками в товариществах на вере;

– организации могут быть вкладчиками в товариществах только с разрешения собственника организации;

Общество с ограниченной ответственностью – юридическое лицо, созданное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров в соответствии с внесенным при организации вкладом; участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов. Ответственность по обязательствам общества несет директор и главный бухгалтер. Учредителя могут быть привлечены к солидарной ответственности только если будет доказано, что они знали и не предотвратили незаконные действия руководителей. Учредительными документами общества с ограниченной ответственностью являются[8]:

• учредительный договор;
• устав;

Если общество учреждается одним лицом, то учредительный договор не требуется, его учредительным документом является устав. Но при этом учредитель составляет решение о создании общества с указанием распределения долей и размером уставного капитала. Число участников общества с ограниченной ответственностью не должно превышать 50 участников. В противном случае оно подлежит преобразованию в акционерное общество в течение года, а по истечении этого срока - ликвидации в судебном порядке, если число его участников не уменьшится до установленного законом предела. Высшим органом общества с ограниченной ответственностью является общее собрание его учредителей. Уставом общества может быть предусмотрено образование совета директоров (наблюдательного совета) общества. В обществе с ограниченной ответственностью создается исполнительный орган (коллегиальный и (или) единоличный), осуществляющий текущее руководство его деятельностью и подотчетный общему собранию его участников. Единоличный орган управления обществом может быть избран также и не из числа его участников. Правовое положение обществ с ограниченной ответственностью регулируется Федеральным законом от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью». Обзор вопросов судебной практики по делам, связанным с деятельностью обществ с ограниченной ответственностью, дан в Постановление Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 9 декабря 1999 г. № 90/14 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью».

Общество с дополнительной ответственностью - это учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники такого общества солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их вкладов, определяемом учредительными документами общества. При банкротстве одного из участников его ответственность по обязательствам общества распределяется между остальными участниками пропорционально их вкладам, если иной порядок распределения ответственности не предусмотрен учредительными документами общества. К обществу с дополнительной ответственностью применяются правила об обществе с ограниченной ответственностью[8].

Акционерное общество - общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций; участники акционерного общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций. Основным признаком акционерного общества является разделение уставного капитала на акции. Акции может выпускать только акционерное общество. Правовое положение акционерных обществ регулируется федеральными законами [7]. Обзор судебной практики по дел, связанным с деятельностью акционерных обществ, дан в Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 18 ноября 2003 г. N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах".

Виды акционерных обществ:

• Открытое акционерное общество;
• Закрытое акционерное общество;
• Акционерное общество работников (народное предприятие).

В отличие от открытого акционерного общества закрытое акционерное общество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц. Акционеры закрытого акционерного общества имеют преимущественное право приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества. Число участников закрытого акционерного общества не должно превышать 50 участников. 

Акционерное общество работников (народное предприятие) – акционерное общество, работникам которого принадлежит количество акций народного предприятия, номинальная стоимость которых составляет более 75 процентов его уставного капитала[7]. 

Дочернее хозяйственное общество - это хозяйственное общество, в отношении которого другое (основное) хозяйственное общество или товарищество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом. Дочернее общество не отвечает по долгам основного общества (товарищества). Основное общество (товарищество), которое имеет право давать дочернему обществу, в том числе по договору с ним, обязательные для него указания, отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение таких указаний. 

Зависимое хозяйственное общество - хозяйственное общество в отношении которого другое (преобладающее, участвующее) общество имеет более:

• двадцати процентов голосующих акций акционерного общества
• или двадцати процентов уставного капитала общества с ограниченной ответственностью.

Хозяйственное общество, которое приобрело более двадцати процентов голосующих акций акционерного общества или двадцати процентов уставного капитала общества с ограниченной ответственностью, обязано незамедлительно публиковать сведения об этом в порядке, предусмотренном законами о хозяйственных обществах.

Производственный кооператив (артель) – это добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности (производство, переработка, сбыт промышленной, сельскохозяйственной и иной продукции, выполнение работ, торговля, бытовое обслуживание, оказание других услуг), основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносов. Законом и учредительными документами производственного кооператива может быть предусмотрено участие в его деятельности юридических лиц[9].

К   основным   признакам   производственного    кооператива относятся следующие:

• производственный кооператив основан на началах членства,
• является коммерческой организацией,
• представляет собой не только объединение имущества участников, но и объединение личного трудового участия,
• распределение прибыли зависит от трудового участия,
• каждый участник обладает одним голосом на общем собрании участников независимо от имущественного вклада,
• минимальное количество участников – пять членов,
• члены производственного кооператива несут по обязательствам кооператива субсидиарную ответственность в размерах и в порядке, предусмотренных законом о производственных кооперативах и уставом кооператива.

Правовое положение производственных кооперативов регулируется федеральными законами от 8 мая 1996 г. № 41-ФЗ «О производственных кооперативах»; от 8 декабря 1995 г. № 193-ФЗ «О сельскохозяйственной кооперации». 

Государственные и муниципальные унитарные предприятия – это коммерческая организация, не наделенная правом собственности на закрепленное за ней собственником имущество. Имущество унитарного предприятия является неделимым и не может быть распределено по вкладам (долям, паям), в том числе между работниками предприятия[16]. 

Виды унитарных предприятий: 

1. Унитарное предприятие, основанное на праве хозяйственного ведения. Предприятие не вправе без согласия собственника распоряжаться недвижимым имуществом. Собственник имущества предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, не отвечает по обязательствам предприятия[19].

2. Унитарное предприятие, основанное на праве оперативного управления (казенное предприятие) Унитарное предприятие не вправе без согласия собственника распоряжаться как движимым, так и недвижимым имуществом. При этом собственник может изъять излишнее, не используемое или используемое не по назначению имущество. Собственник имущества казенного предприятия несет субсидиарную ответственность по обязательствам такого предприятия при недостаточности его имущества[19].

Некоммерческие организации

Некоммерческой организацией является организация, не имеющая извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности и не распределяющая полученную прибыль между участниками. Некоммерческие организации могут создаваться в форме:

• общественных или религиозных организаций (объединений),
• некоммерческих партнерств,
• учреждений,
• автономных некоммерческих организаций,
• социальных, благотворительных и иных фондов,
• ассоциаций и союзов,
• а также в других формах, предусмотренных федеральными законами.

Некоммерческие организации могут создаваться для достижения следующих целей: социальных, благотворительных, культурных, образовательных, научных и управленческих, а так же, в целях охраны здоровья граждан, развития физической культуры и спорта, удовлетворения духовных и иных нематериальных потребностей граждан, защиты прав, законных интересов граждан и организаций, разрешения споров и конфликтов, оказания юридической помощи, а также в иных целях, направленных на достижение общественных благ[13].

Потребительский кооператив - добровольное объединение граждан и юридических лиц на основе членства с целью удовлетворения материальных и иных потребностей участников, осуществляемое путем объединения его членами имущественных паевых взносов. Члены потребительского кооператива обязаны в течение трех месяцев после утверждения ежегодного баланса покрыть образовавшиеся убытки путем дополнительных взносов. В случае невыполнения этой обязанности кооператив может быть ликвидирован в судебном порядке по требованию кредиторов. Члены потребительского кооператива солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам в пределах невнесенной части дополнительного взноса каждого из членов кооператива. Доходы, полученные потребительским кооперативом от предпринимательской деятельности распределяются между его членами. [9] 

Общественные и религиозные организации - добровольные объединения граждан, в установленном законом порядке объединившихся на основе общности их интересов для удовлетворения духовных или иных нематериальных потребностей. Общественные и религиозные организации (объединения) вправе осуществлять предпринимательскую деятельность, соответствующую целям, для достижения которых они созданы. Участники (члены) общественных и религиозных организаций (объединений) не сохраняют прав на переданное ими этим организациям в собственность имущество, в том числе на членские взносы. Участники (члены) общественных и религиозных организаций (объединений) не отвечают по обязательствам указанных организаций (объединений), а указанные организации (объединения) не отвечают по обязательствам своих членов. Правовое положение данных организаций регулируется федеральными законами от 26 сентября 1997 г. № 125-ФЗ «О свободе совести и о религиозных объединениях», от 12 января 1996 г. № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях», от 19 мая 1995 г. № 82-ФЗ «Об общественных объединениях» и другими нормативными правовыми актами[13,6,16]. 

Фонд - не имеющая членства некоммерческая организация, учрежденная гражданами и (или) юридическими лицами на основе добровольных имущественных взносов и преследующая социальные, благотворительные, культурные, образовательные или иные общественно полезные цели. Имущество, переданное фонду его учредителями (учредителем), является собственностью фонда. Учредители не отвечают по обязательствам созданного ими фонда, а фонд не отвечает по обязательствам своих учредителей. Фонд использует имущество для целей, определенных уставом фонда. Фонд вправе заниматься предпринимательской деятельностью, соответствующей этим целям и необходимой для достижения общественно полезных целей, ради которых фонд создан. Для осуществления предпринимательской деятельности фонды вправе создавать хозяйственные общества или участвовать в них. Фонд обязан ежегодно публиковать отчеты об использовании своего имущества. Решение о ликвидации фонда может принять только суд по заявлению заинтересованных лиц. Фонд может быть ликвидирован в следующих случаях[13]:

1. если имущества фонда недостаточно для осуществления его целей и вероятность получения необходимого имущества нереальна;
2. если цели фонда не могут быть достигнуты, а необходимые изменения целей фонда не могут быть произведены;
3. в случае уклонения фонда в его деятельности от целей, предусмотренных уставом;
4. в других случаях, предусмотренных законом.

Учреждение – это некоммерческая организация, созданная собственником для осуществления управленческих, социально-культурных или иных функций некоммерческого характера и финансируемая полностью или частично этим собственником. Имущество учреждения закрепляется за ним на праве оперативного управления. Учреждение отвечает по своим обязательствам находящимися в его распоряжении денежными средствами. При их недостаточности субсидиарную ответственность по обязательствам учреждения несет его собственник. Учреждение не вправе распоряжаться как движимым, так и недвижимым имуществом. Это прерогатива собственника. Однако учреждение вправе заниматься самостоятельной деятельностью, приносящей доходы, и распоряжаться ими самостоятельно. Коммерческие организации в целях координации их предпринимательской деятельности, а также представления и защиты общих имущественных интересов могут по договору между собой создавать объединения в форме ассоциаций или союзов, являющихся некоммерческими организациями. Если по решению участников на ассоциацию (союз) возлагается ведение предпринимательской деятельности, такая ассоциация (союз) преобразуется в хозяйственное общество или товарищество либо может создать для осуществления предпринимательской деятельности хозяйственное общество или участвовать в таком обществе. Некоммерческие организации могут добровольно объединяться в ассоциации (союзы) некоммерческих организаций[13]. 

Ассоциация (союз) некоммерческих организаций является некоммерческой организацией. Члены ассоциации (союза) сохраняют свою самостоятельность и права юридического лица. Ассоциация (союз) не отвечает по обязательствам своих членов. Члены ассоциации (союза) несут субсидиарную ответственность по обязательствам этой ассоциации (союза) в размере и в порядке, предусмотренных ее учредительными документами. Члены ассоциации (союза) вправе безвозмездно пользоваться ее услугами. Член ассоциации (союза) вправе по своему усмотрению выйти из ассоциации (союза) по окончании финансового года. В этом случае член ассоциации (союза) несет субсидиарную ответственность по ее обязательствам пропорционально своему взносу в течение двух лет с момента выхода. Член ассоциации (союза) может быть исключен из нее по решению остающихся членов[13]. 

Некоммерческое партнерство - это основанная на членстве некоммерческая организация, учрежденная гражданами и (или) юридическими лицами для содействия ее членам в осуществлении деятельности, направленной на достижение социальных, благотворительных, культурных, образовательных, научных и иных целей[13]. 

Автономная некоммерческая организация – это некоммерческая организацией признается не имеющая членства некоммерческая организация, учрежденная гражданами и (или) юридическими лицами на основе добровольных имущественных взносов в целях предоставления услуг в области образования, здравоохранения, культуры, науки, права, физической культуры и спорта и иных услуг. Имущество, переданное автономной некоммерческой организации ее учредителями (учредителем), является собственностью автономной некоммерческой организации. Гражданский кодекс РФ не содержит исчерпывающего перечня некоммерческих организаций, которые могут создаваться и в других формах, предусмотренных федеральным законодательством[13].

4. Общий порядок создания субъекта предпринимательского права.

Рассмотрев виды субъектов предпринимательского права и ознакомившись с видами их деятельности и компетенциями, мы можем вывести для себя обобщенный порядок создания организации. Общепринято выделять несколько способов организации[2]:

• учредительно-распорядительный способ – применяется при создания государственных и муниципальных унитарных предприятий, которые создаются на основании решения об их учреждении, принятого уполномоченным органом государственной власти субъекта Российской Федерации, федеральным органом исполнительной власти, Правительством Российской Федерации или органом местного самоуправления в соответствии с актами, определяющими права таких органов;
• учредительный способ– используется при приобретении статуса Индивидуального предпринимателя и при создании юридических лиц коммерческого назначения с одном участником;
• договорно-учредительный способ – применяется при организации коммерческих организаций с несколькими участниками.
• дозволительно-учредительный способ – создается при согласовании создания юридического лица с государственным органом (Центральным Банком РФ, Федеральной антимонопольной службой и другими).

Создание субъекта предпринимательского права всегда начинается с выбора организационно-правовой формы. Организационно-правовая форма наряду с действующим законодательством дает правовую основу для деятельности организации. Учредительные документы для различных видов юридических лиц немного отличаются. На основании устава и учредительного договора создаются общества с ограниченной ответственностью и общества с дополнительной ответственностью. Хозяйственные товарищества основываются на основании учредительного договора. Но в основном для коммерческих организаций единственным учредительным документом является устав. Учредительный договор служит дополнительным к уставу документом при создании юридического лица несколькими учредителями. Устав утверждается, а учредительный договор заключается учредителями организации[14].

Учредительный договор – это обязательство создания юридического лица, определение порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи имущества от учредителей в уставной капитал, порядок распределения прибыли и убытков, порядок управления деятельностью, правила выхода участников из его состава.

Устав – устанавливает правовой статус организации, определяются организационно-правовая форма коммерческой организации, ее наименование, место нахождения, размер уставного капитала, ответственность участников за нарушение обязанностей по оплате уставного капитала, состав и компетенция органов управления, порядок принятия ими решений; определяются цели и предмет деятельности[2,14].

После определения состава участников и выбора организационно-правовой формы организации происходит подготовка учредительных документов. Помимо прав и обязанностей учредителей, деятельности организации, цели ее создания и органа управления, в учредительных документах определяют размер размера уставного (складочного) капитала (фонда) организации. Уставной капитал может быть внесен как в денежном, так и вещественном(материальном) эквиваленте в соответствии с долей участника учредителя. Все основные моменты по созданию организации приято решать на учредительном собрании. Протокол учредительного собрания является документом, подтверждающим волеизъявление учредителей. Когда учредителем является одно лицо, все основополагающие моменты оформляются решением учредителя[2].

На этапе формирования уставного капитала определяются и сроки его оплаты. Для общества с ограниченной ответственностью этот срок определен договором об учреждении или если это одно лицо решением об учреждении. Срок такой оплаты не может превышать четыре месяца с момента государственной регистрации. Для членов производственного кооператива взнос должен быть не менее 10 процентов от обязательного паевого взноса к моменту государственной регистрации кооператива, остальную часть обязательного паевого взноса - в течение года с момента государственной регистрации кооператива. Для членов потребительского кооператива он составляет не менее 25 процентов от обязательного паевого взноса к моменту государственной регистрации кооператива, остальную часть обязательного паевого взноса можно внести в сроки, которые предусмотрены уставом потребительского кооператива[2].

В учредительных документах обязательно прописывается фирменное наименование организации с указанием на организационно правовую форму (ООО «Ромашка», АО «ТрансТелеком»). Фирменное наименование относится к объектам исключительных прав, следовательно, оно не может и не должно повторяться. Однако специального закона о порядке регистрации фирменных наименований в нашей стране еще нет, поэтому фирменные наименования регистрируются в составе учредительных документов юридического лица. В то же время не является нарушением исключительных прав использование одинакового наименования юридическими лицами, имеющими разную организационно-правовую форму. Указание в названии на характер деятельности должно присутствовать только в унитарных предприятиях. Включение в название слов «Россия», «РФ» и образованных на из основе слов и словосочетаний носит особый порядок. Разрешение на использование данных слов и словосочетаний выдается Министерством юстиции Российской Федерации. [15]

В настоящее время создан Единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ), являющийся федеральным информационным ресурсом. Этот Реестр ведется Федеральной налоговой службой РФ одновременно на бумажных и электронных носителях. Казалось бы, в таком Реестре регистрация одинаковых фирменных наименований в разных субъектах РФ исключена. Однако на сегодняшний день налоговые органы не требуют от заявителей предоставления справок о проверке новизны фирменного наименования, поэтому появление большого количества организаций-двойников вполне возможно[14].

Так же обязательным является указание юридического адреса организации. Юридический адрес должен быть местом нахождения его постоянно действующего исполнительного органа, а в случае его отсутствия – иного органа или лица, имеющего право действовать без доверенности от имени юридического лица. То есть это может быть, например, домашний адрес директора, учредителя или место расположения офиса организации. Данный адрес заносится в сведения ЕГРЮЛ и используется ИФНС для связи с юридическим лицом. В ряде случаев отказ в регистрации субъекта предпринимательского права может быть связан с юридическим адресом, рассмотрим их[2]:

• «Массовый адрес». То есть данный адрес числится как адрес регистрации многих юридических лиц, и связь со значительной частью из них по данному адресу невозможна: представители юридического лица по данному адресу не располагаются, корреспонденция возвращается с пометкой «организация выбыла», «за истечением срока хранения» и т. п.
• Адрес в действительности не существует или находившийся по этому адресу объект недвижимости разрушен;
• Адрес является условным почтовым адресом, присвоенным объекту незавершенного строительства;
• Адрес заведомо не может быть свободно использован для связи с юридическим лицом (адреса, по которым размещены органы государственной власти, воинские части и т. п.);
• Есть заявление собственника объекта недвижимости о том, что он не разрешает регистрировать юридические лица по адресу данного объекта недвижимости;

При наличии хотя бы одного из этих условий сведения об адресе считаются недостоверными, если заявитель не представил в регистрирующий орган иные сведения (документы), подтверждающие, что связь с юридическим лицом по указанному адресу будет возможна.

Несмотря на норму закона п. 3 ст. 288, п. 2 ст. 671 ГК РФ в которой указано, что жилое помещение может использоваться только для проживания граждан, регистрация юридических лиц по адресам жилых квартир допускается[2].

Действующее законодательство не допускает отказа в государственной регистрации юридического лица по мотивам нецелесообразности его создания (п. 1 ст. 51 ГК РФ). Такой подход применяется в большинстве случаев. Он именуется нормативно-явочным порядком регистрации, т.е. для регистрации юридического лица не требуется согласия третьих лиц, в том числе и государственных органов. При регистрации учредительные документы юридического лица должны лишь проверяться на соответствие требованиям действующего законодательства РФ. Но, к сожалению, сейчас регистрирующие органы фактически самоустранились от проверки документов на соответствие нормативным актам[2].

В ряде случаев государственная регистрация юридического лица проходит по усложненной процедуре. Например, в связи с тем, что создание унитарного предприятия непосредственно связано с наделением его государственным или муниципальным имуществом, требуется соответствующее распоряжение органа государственной власти или Местным Самоуправлением. Поэтому унитарные предприятия создаются не в нормативно-явочном, а в распорядительном порядке.

Для создания некоторых юридических лиц необходимо (в противоположность нормативно-явочной регистрации) согласие государственных органов или третьих лиц. Так, кредитная организация регистрируется после решения Центрального банка РФ о возможности выдачи ей лицензии (разрешения) на совершение банковских операций.

 
Государственная регистрация происходит в налоговой инспекции по месту нахождения юридического лица после предоставления необходимых документов (заявление, решение о создании, учредительные документы, выписка из реестра иностранных ю/л, документ об оплате государственной пошлины, документы на юридический адрес). Государственная регистрация проходит в срок не более 5 рабочих дней. Постановка на налоговый учет происходит одновременно с государственной регистрацией[14,6].

После государственной регистрации, но перед началом коммерческой деятельности необходимо решить ряд организационных мероприятий:

• открыть расчётный счёт (счет открывается по представлении заявления, копии свидетельства о регистрации и учредительных документов, образцов подписей руководителя и главного бухгалтера и оттиска печати; в течение 10 дней с момента открытия р/с организация обязана сообщить об этом в налоговый орган);
• Изготовить печать (общество должно иметь круглую печать, содержащую его полное фирменное наименование на русском языке и указание на место его нахождения; возможно указание наименования на иностранном языке или языке народов РФ; особый порядок установлен для воспроизведения Государственного герба РФ);
• обеспечить ведение бухгалтерского учета;
• подписать трудовой договор с руководителем организации и приказ о его назначении;
• зарегистрироваться в Пенсионном Фонде России и Фонде Социального Страхования;
• оформить работников, если они вам необходимы;
• сдать сведения о среднесписочной численности работников, вновь созданной организации;
• подать уведомление о начале деятельности, если ваше направление бизнеса указано в ст. 8 закона № 294-ФЗ от 26.12.08 (общепит, торговля, грузоперевозки, гостиничные и бытовые услуги и др.)
• получить коды статистики;
• получить лицензию, если планируемый вами вид деятельности относится к лицензируемым;
• составить список учредителей ООО;
• приобрести и зарегистрировать кассовый аппарат, если он будет вам нужен;
• при необходимости создать и зарегистрировать обособленное подразделение; 

Только пройдя регистрацию в налоговых органах, подав заявления в ФСС и ПФР, открыв счет в банке и изготовив печать юридическое лицо может начать коммерческую деятельность. Оценивая перечень только теоретически необходимых действий, мы можем понять, что с момента волеизъявления о создании субъекта предпринимательского права до момента начала коммерческой деятельности может пройти не один месяц, а на практике может оказаться и еще более длительным процессом. Поэтому учредителя часто прибегают к услугам фирм регистраторов. Данные фирмы в достаточно короткий срок (обычно от нескольких часов до двух дней) подготовят все необходимые документы и останется только оплатить государственную пошлину и обратиться в Федеральную налоговую службу для регистрации фирмы. Но на деле такая регистрация не является хорошей идеей, так как регистраторы составят все документы по шаблонным образцам служащим только для целей успешной регистрации, но отражающей действительным потребностям юридического лица. И в дальнейшем может оказаться что в уставе нет существенных положений необходимых для ведения определенного бизнеса. Поэтому составление таких основополагающих документов целесообразно проводить самостоятельно. К тому же составление регистрационного пакета документов является вершиной айсберга. Ведь надо еще найти офис под размещение фирмы, выбрать коды ОКВЭД под предполагаемый вид деятельности и уточнить необходимость лицензий и разрешений. А пройдя регистрацию вы однозначно поймете, что это был самый простой шаг в начале коммерческой деятельности. Даже открытие счета в банке принесет вам много хлопот. Из-за постоянно открывающихся фирм однодневок, банки не горят желанием работать с непроверенным контрагентом. Поэтому считаю целесообразным в деле организации предпринимательской деятельности надеяться и полагаться только на свои силы, иначе это может привести не к получению прибыли, а вовсе наоборот к банкротству и возможно тюремному сроку.

5. Способы реорганизации и ликвидации субъектов предпринимательского права.

Реорганизация

Реорганизация юридического лица происходит по решению учредителей. Права и обязанности реорганизуемого юридического лица или часть их переходят к иным субъектам права по праву правопреемства. Реорганизация юридических лиц может происходить несколькими методами[2]:

• слияние нескольких юридических лиц, в результате организуется одно;
• разделение юридического лица на несколько организаций;
• присоединение юридического лица к другому юридическому лицу;
• выделение из состава организации несколько новых юридических лиц;
• преобразование, смена организационно-правовой формы юридического лица;

Как правило, реорганизация проводится по решению участников юридического лица или собственника его имущества либо уполномоченного на то учредительными документами его органа, например общего собрания его участников, то есть добровольно. Однако в отношении коммерческих организаций закон предусматривает и такие случаи, когда реорганизация может быть произведена принудительно (например, такую возможность предусматривает Федеральный закон "О защите конкуренции" от 26.07.2006 N 135-ФЗ). Так, в соответствии с законом юридические лица, занимающие доминирующее положение на каком-либо товарном рынке, в случае неоднократного нарушения требований антимонопольного законодательства могут быть подвергнуты принудительному разделению или выделению из их состава самостоятельных организаций [6] .

Во многих случаях проведение реорганизации способно привести к негативным последствиям в виде ограничения конкуренции на рынке, поэтому для предотвращения таких последствий статья 27 Федерального закона "О защите конкуренции" от 26.07.2006 N 135-ФЗ устанавливает обязательную процедуру получения согласия федерального антимонопольного органа на слияние или присоединение коммерческих организаций, сумма активов которых превышает семь миллиардов рублей, а также на слияние и присоединение союзов или ассоциаций коммерческих организаций. Если сумма активов по последним балансам превышает семь миллиардов рублей или суммарная выручка таких организаций (их групп лиц) от реализации товаров за календарный год, предшествующий году присоединения, превышает десять миллиардов рублей, то требуется обязательное уведомление антимонопольного органа о состоявшейся реорганизации. При нарушении этих требований антимонопольный орган вправе требовать в судебном порядке признания недействительной состоявшейся реорганизации[2].

При выделении, разделении или слиянии нескольких организаций возникает, как минимум, один новый субъект права, поэтому в таких случаях реорганизация считается законченной в момент государственной регистрации вновь созданных юридических лиц. При присоединении новых юридических лиц не возникает, следовательно, реорганизация завершается в момент исключения присоединенной организации из единого государственного реестра.

Во всех этих случаях, за исключением выделения, прекращается деятельность, по крайней мере, одного юридического лица, однако его права и обязанности не прекращаются, а переходят к вновь созданным юридическим лицам в порядке правопреемства. Правопреемство происходит и при выделении, поскольку к вновь создаваемому (выделяющемуся) юридическому лицу и в этом случае переходит часть прав и обязанностей остающегося юридического лица.

Следовательно, реорганизация юридического лица всегда влечет возникновение правопреемства (даже не будучи связанной с прекращением его деятельности в случае выделения). В этом ее принципиальное отличие от ликвидации юридического лица, при котором никакого преемства в правах и обязанностях не возникает, так как они, как и их субъект – юридическое лицо, подлежат прекращению.

Реорганизация юридических лиц оформляется либо передаточным актом - балансом (в случаях слияния, присоединения и преобразования), либо разделительным балансом (в случаях разделения и выделения). [2] В передаточном акте или в разделительном балансе должны содержаться положения о правопреемстве по всем без исключения правам и обязанностям реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая и оспариваемые сторонами обязательства. [2]

Кредиторы могут столкнуться с ситуацией, когда имеющиеся перед ними у юридического лица обязательства после его разделения или выделения окажутся переданными наиболее слабым в имущественном отношении преемникам. Поэтому закон требует, чтобы лица или органы, принявшие решение о реорганизации, письменно уведомили об этом всех кредиторов, а последние вправе независимо от поступления уведомления требовать прекращения или досрочного исполнения соответствующих обязательств и возмещения возникших убытков. [2]

Данные правила составляют важнейшие юридические гарантии прав и интересов кредиторов реорганизуемого юридического лица.

Если же кредитор не воспользовался указанным правом, место реорганизованного юридического лица в обязательстве перед ним занимает правопреемник, определяемый на основании передаточного акта или разделительного баланса. Поэтому после утверждения этих документов лицами или органами, принявшими решение о реорганизации, они должны быть представлены для государственной регистрации вместе с учредительными документами вновь возникших юридических лиц. Непредставление этих документов для регистрации либо отсутствие в них положений о правопреемстве в отношении обязательств реорганизованного юридического лица должны повлечь отказ в государственной регистрации вновь возникших юридических лиц, то есть непризнание состоявшейся реорганизации[6] . Если же разделительный баланс составлен так, что не дает возможности определить правопреемника по конкретному обязательству, вновь возникшие в результате разделения или выделения юридические лица будут нести по нему солидарную ответственность перед кредиторами реорганизованного юридического лица. [2] Таким образом, в ходе реорганизации юридических лиц осуществляется всесторонняя защита интересов кредиторов.

Реорганизация считается завершенной (состоявшейся) с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц, а в случае присоединения – с момента государственной регистрации прекращения деятельности присоединенного юридического лица. [6,2]

Ликвидация

Ликвидация юридического лица – это установленная законом форма прекращения деятельности без возможности перехода его прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам. [2]

Ликвидация юридического лица бывает двух видов:

1. Добровольная. Основания для ликвидации будет являться – решение учредителей или органа юридического лица, имеющего на такое решение право на основании учредительных документов. Так же возможна ликвидация на основании учредительных документов, то есть в связи с истечением срока, на который создано юридическое лицо, достигнута цель, ради которой оно создавалось, нецелесообразность дальнейшей деятельности.

2.  Принудительная. Юридическое лицо может быть ликвидировано решением суда, в случае:

• допущения грубых нарушений закона при ведении деятельности и если нарушения носят неустранимый характер;
• осуществления деятельности без надлежащего разрешения (лицензии), либо деятельности, запрещенной законом или с иными неоднократными или грубыми нарушениями закона;
• при систематическом осуществлении деятельности общественной или религиозной организацией, благотворительным или иным фондом, противоречащей его уставным целям;
• при невозможности достижения цели поставленной при создании общества;

Иск о ликвидации юридического лица может быть подан в суд государственным органом у которого есть на это законное право или учредитель организации. С момента принятие решения о ликвидации обязательства перед кредиторами подлежат исполнению в кратчайший срок[2].

При принятии решения о ликвидации юридического лица учредители в течении трех дней уведомить об этом Федеральную налоговую инспекцию и публикуют в средствах массовой информации извещение о порядке, сроке и предъявлении требований кредиторами. Данный срок не может быть меньше двух месяцев с момента публикации. При ликвидации назначается ликвидационная комиссия, после ее создания все полномочия по управлению переходят к ней. Ликвидация происходит за счет юридического лица, если средств не достаточно, то обязанность оплаты ликвидационных действий переходит на учредителей и делиться в солидарном порядке. Ликвидационная комиссия обязана действовать разумно и добросовестно как в интересах учредителей, так и в интересах кредиторов. Ликвидационная комиссия проводит аудит имущества юридического лица и составляется ликвидационный баланс. Для достоверного выявления состояния дел организации ликвидационная комиссия направляет всем контрагентам уведомление о ликвидации и запрашивает размеры дебиторской и кредиторской задолжности. При недостаточности денежных средств для выплаты долгов кредиторам, имущество юридического лица продается с торгов, за исключением имущества ценой до ста тысяч рублей, для его продажи торги не требуются. В случае если средств юридического лица недостаточно для оплаты долгов, инициируется процедура банкротства.

Если кратко перечислить действия ликвидационной комиссии, то получится следующий алгоритм:

1) Произвести в банке переоформление списка лиц допущенного к распоряжению счетом;

2) Сообщить о ликвидации в государственные регистрационные органы (налоговый орган и во внебюджетные фонды по месту учета);

3) Принять меры к выявлению кредиторов и получению дебиторской задолженности, письменное всех уведомить о ликвидации организации и провести инвентаризацию имущества;

4) Вывод из состава учредителей юридических лиц, участником которых является ликвидируемая организация;

5) Увольнение работников согласно Трудового кодекса РФ;

Дождавшись срока истечения предъявления требований кредиторов и закончив аудит имущества, ликвидационная комиссия составляет промежуточный ликвидационный баланс и передает его в регистрирующий орган. Далее следует расчет с кредиторами. Очередность расчетов следующая [2,10]:

• граждане;
• работники;
• бюджетные и внебюджетные фонды;
• другие кредиторы;

Расчет с бюджетными, внебюджетными фондами и кредиторами происходит спустя месяц со дня утверждения ликвидационного баланса. Если денежных средств не достаточно для расчета с кредиторами то суммы выплат распределяются пропорционально.

После расчета с кредиторами составляется окончательный ликвидационный баланс, который утверждается учредителями. Имущество остающееся после всех выплат передается учредителям. Юридическое лицо снимается с учета в налоговом органе и всех бюджетных и внебюджетных фондах. Счета в банках закрываются. Документы передаются на хранение в архивы и налоговую службу на хранение. Штампы и печати уничтожаются.

Ликвидация организации считается завершенной, а юридическое лицо – прекратившим существование после внесения об этом записи в Единый государственный реестр юридических лиц.

Банкротство юридического лица

Банкротство – неспособность должника (физического или юридического лица) признанная арбитражным судом или объявленная должником невозможность удовлетворить требованиям кредиторов по денежным обязательствам и (или) обеспечить уплату обязательных платежей[10].

Под денежными обязательствами понимается обязанность должника уплатить кредитору заранее определенную денежную сумму по гражданско-правовому договору и другим основаниям, предусмотренным законом, а так же обязательства по налоги, сборы и иные необходимые взносы в бюджет соответствующего уровня и во внебюджетные фонды.

Внешними признаками банкротства предприятия является неисполнение требований по уплате вышеуказанных обязательных платежей в течение трех месяцев с момента наступления даты их исполнения. Иными словами, если по истечении трех месяцев с платежной даты, платежи не осуществляются, то имеются формальные признаки признать предприятие банкротом.

Признание юридического лица банкротом судом влечет его ликвидацию.

Согласно ст.65 ГК РФ юридическое лицо, за исключением казенного предприятия, учреждения, политической партии и религиозной организации, по решению суда может быть признано несостоятельным (банкротом). Государственная корпорация может быть признана банкротом, если это допускается федеральным законом, предусматривающим ее создание. Фонд не может быть признан несостоятельным, если это установлено законом, предусматривающим создание и деятельность такого фонда [2].

Основания признания судом юридического лица несостоятельным (банкротом), порядок ликвидации такого юридического лица, а также очередность удовлетворения требований кредиторов устанавливается законом о несостоятельности (банкротстве).

Добровольное объявление о банкротстве должника является внесудебной ликвидационной процедурой при условии отсутствия возражения кредиторов. Основаниями для добровольного объявления о банкротстве и ликвидации предприятия являются:

1. наличие у организации внешних признаков банкротства;
2. принятие собственником решения о ликвидации предприятия-должника;
3. наличие письменного согласия всех кредиторов.

Следует отметить, что существует ответственность за нарушение должником порядка для добровольной ликвидации. В таких случаях, как при сокрытии или незаконной передаче своего имущества третьим лицам, собственник или руководитель предприятия-должника несут ответственность в размере неудовлетворенных требований кредиторов. Последними такие требования могут быть предъявлены в течение 10 лет с момента ликвидации предприятия-должника. Любой из кредиторов в любой момент до завершения процедуры ликвидации предприятия-должника может обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом и начале проведения процедуры банкротства.

При добровольной ликвидации предприятия-должника обязанности конкурсного управляющего исполняет председатель ликвидационной комиссии (ликвидатор). Механизм формирования конкурсной массы, порядок удовлетворений требований кредиторов и исключение предприятия из реестра юридических лиц соответствует процедурам конкурсного производства (принудительной ликвидации).

Для отдельных категорий экономических субъектов, таких как градообразующие, сельскохозяйственные, страховые, кредитные организации и профессиональные участники рынка ценных бумаг, процедуры банкротства осуществляются с рядом особенностей, предусмотренных законодательством. Например, при продаже недвижимости должника – сельскохозяйственной организации – преимущественное ее право приобретения принадлежит сельскохозяйственным организациям и фермерским хозяйствам, расположенным в данной местности.

Мировое соглашение – это процедура банкротства, заключаемая между должником и конкурсными кредиторами на любом этапе производства по делу о несостоятельности (банкротстве) предприятия и позволяющая должнику обеспечить свои обязательства без применения ликвидации, а путем получения отсрочки, рассрочки или скидки с долгов[2].

Итак, процедуры банкротства затрагивают интересы множества субъектов экономики. От государственных институтов в лице, например, налоговых органов до членов трудового коллектива предприятия-должника. Поэтому вводится персональная, вплоть до уголовной, ответственность руководителей предприятия за те или иные действия при проведении процедур банкротства.

Современное российское законодательство относит процесс банкротства. С одной стороны, к Гражданскому кодексу и юрисдикции арбитражного суда в части описания процедур банкротства, а с другой стороны – к Уголовному кодексу, если выявлены нарушения при рассмотрении дела в арбитражном суде. Действующее российское законодательство предусматривает уголовное наказание за неправомерные действия при банкротстве, преднамеренное банкротство и фиктивное банкротство. При этом преследуются цели защиты установленного порядка осуществления процедуры банкротства, которое является необходимым условием оздоровления экономики, обеспечения стабильности и этики предпринимательских отношений, также защиты прав и законных интересов собственников предприятий, должников и кредиторов. Сфера применения законодательства – предпринимательская деятельность юридических и физических лиц независимо от формы собственности.

Неправомерные действия при банкротстве трактуется в законе таким образом [5]:

1. сокрытие имущества или имущественных обязательств, сведений об имуществе, передачи имущества в иное владение, сокрытие, уничтожение, фальсификация учетных документов, отражающих экономическую деятельность, если эти действия совершены руководителем или собственником организации-должника при банкротстве или в предвидении банкротства;
2. неправомерное удовлетворение имущественных требований отдельных кредиторов заведомо в ущерб другим кредиторам, а равно принятие такого удовлетворения кредитором, знающим об отданном ему предпочтении.

Преднамеренное банкротство [5] – это преднамеренное создание или увеличение неплатежеспособности предприятия, обусловленное заведомо некомпетентным ведением дел. Нанесение собственником или руководителем предприятия ущерба в личных интересах.

Фиктивное банкротство [5] – заведомо ложное объявление о несостоятельности с целью получения от кредиторов отсрочки и/или рассрочки платежей, скидки с долгов или ликвидации предприятия как такового.

Прекращение деятельности Индивидуального Предпринимателя проходит аналогичным, но упрощенным порядком относительно юридического лица. Индивидуальный предприниматель должен подать в налоговую службу по месту регистрации заявление установленной формы, копию квитанции об уплате государственной пошлины и документ, подтверждающий представление в Пенсионный фонд Российской Федерации всех необходимых документов. А в случае принудительного прекращения деятельности основание будет считаться решение суда о банкротстве, запрет суда заниматься предпринимательской деятельностью, в связи с аннулированием документа подтверждающего право данного лица временно или постоянно проживать в РФ, или окончанием срока действия указанного документа и естественно смерть физического лица зарегистрированного в качестве Индивидуального предпринимателя. Срок аннулирования записи единый государственный реестр ИП составляет пять рабочих дней с момента подачи документов в регистрирующий орган. Банкротом Индивидуальный предприниматель признается на основании неспособность удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и(или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей[6,10].

С момента принятия арбитражным судом решения о признании ИП банкротом и об открытии конкурсного производства утрачивает силу государственная регистрация гражданина в качестве ИП, а также аннулируются выданные ему лицензии на осуществление отдельных видов предпринимательской деятельности. После признания банкротом, лицо не может быть зарегистрировано в качестве Индивидуального предпринимателя в течение года с момента признания его банкротом. Арбитражный суд направляет копию решения о признании ИП банкротом и об открытии конкурсного производства в орган, зарегистрировавший гражданина в качестве Индивидуального предпринимателя.

Заключение

Предпринимательство как способ хозяйствования находится в постоянном движении и развитии. Все более широко проникая в российскую экономику, оно обогащается новыми чертами и качествами. Соответственно изменяется его нормативно-правовая основа, обновляются еще недавно принятые указы Президента РФ, федеральные законы и иные нормативные правовые акты. Эти обстоятельства обязывают каждого во избежание ошибок быть внимательным при изучении юридического механизма, регулирующего предпринимательскую деятельность, постоянно следить за происходящими в нем изменениями. Многими высказываются сетования по поводу частых изменений законодательства, что не способствует установлению стабильности в предпринимательских правовых отношениях, на российском рынке. С подобной критикой вряд ли можно согласиться. Ведь российское общество переживает переходный период. Это значит, что в нем продолжают еще ограниченно действовать законы и закономерности прежнего, советского строя, а новые не успели сложиться и проявиться в полной мере. При такой ситуации нельзя добиться устойчивости законодательства, его развитие объективно обусловлено теми или иными процессами, происходящими в обществе. Никто не может заранее сказать, когда переходный период закончится, окончательно сложатся и будут познаны объективные законы и закономерности пореформенной России. Ясно одно: временные границы и результаты переходного периода будут определяться экономикой, утвердившимися формами собственности и хозяйствования и, как следствие, сформировавшимися социальной структурой и политической системой общества. Пока же нам общими усилиями надо добиваться того, чтобы законодательство было адекватно реальному положению в экономике и обществе в целом, не тормозило их развития, не отставало от жизни, но и не забегало вперед, выдавая желаемое за действительное. На основании изложенного по данной теме можно сделать следующие выводы, что для эффективного функционирования экономической системы необходимо постоянное вливание в нее новых предприятий и выход из нее обанкротившихся. Разрешение проблем создания новых предприятий – одно из приоритетных направлений современной российской экономики. Для развития малого и среднего бизнеса на государственном уровне проводятся изменения в системе налогообложения, чтобы дать предпринимателям возможность успешно создавать и развивать свое дело. Необходимы также значительные изменения в порядке государственной регистрации для вновь создаваемых или реорганизуемых предприятий. Таким образом, силы предпринимателей на начальном этапе будут направлены не столько на согласование своей деятельности со всеми необходимыми инстанциями, сколько на решение многочисленных внутренних вопросов нового предприятия.

Список использованной литературы

1. "Конституция Российской Федерации" (принята всенародным голосованием 12.12.1993) (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 N 6-ФКЗ, от 30.12.2008 N 7-ФКЗ, от 05.02.2014 N 2-ФКЗ, от 21.07.2014 N 11-ФКЗ) – 105c.
2. Гражданского кодекса Российской Федерации (часть первая)" от 30.11.1994 N 51-ФЗ Редакция от 03.08.2018 (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.09.2018) – 25c, -100 с, -84с, - 205с, -140с, -89с.
3. Налоговый кодекс Российской Федерации от 31.07.1998 N 146-ФЗ Редакция от 03.08.2018 (с изм. и доп., вступ. в силу с 03.09.2018) -30с-250с.
4. Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях от 30.12.2001 N 195-ФЗ (ред. от 30.10.2018) – 94с.
5. Уголовный кодекс Российской Федерации от 13.06.1996 N 63-ФЗ (ред. от 03.10.2018) (с изм. и доп., вступ. в силу с 21.10.2018) – 105с, - 149с.
6. Федеральный закон "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" от 08.08.2001 N 129-ФЗ (последняя редакция 03.08.2018) – 37с
7. ФЗ «Об акционерных обществах» от 26.12.1995 N 208-ФЗ (последняя редакция 19.07.2018) - 24с
8. ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 08.02.1998 N 14-ФЗ (последняя редакция 23.04.2018) – 15с- 68с
9. ФЗ «О производственных кооперативах» от 08.05.1996 N 41-ФЗ (последняя редакция 30.11.2011) – 34с
10. ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» от 26.10.2002 N 127-ФЗ (последняя редакция 01.07.2018) – 10с, - 27с, - 64с
11. ФЗ «О банках и банковской деятельности» от 02.12.1990 N 395-1 (последняя редакция 03.08.2018) – 57с
12. Федеральный закон от 23.07.2013 N 234-ФЗ "О внесении изменений в Закон РФ "Об организации страхового дела в РФ" – 97с
13. ФЗ «О некоммерческих организациях» от 12.01.1996 N 7-ФЗ (последняя редакция 29.07.2018) – 21с, -34с, -45с
14. Постановление Правительства РФ от 17.05.2002 N 319 (ред. от 16.09.2003) "Об уполномоченном федеральном органе исполнительной власти, осуществляющем государственную регистрацию юридических лиц, крестьянских (фермерских) хозяйств, физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей" – 10с-98с
15. Постановление Правительства РФ от 03.02.2010 N 52 (ред. от 25.09.2017) "Об утверждении Правил включения в фирменное наименование юридического лица официального наименования "Российская Федерация" или "Россия", а также слов, производных от этого наименования" – 5с - 68с
16. Предпринимательское право (правовая основа предпринимательской деятельности): учебник для вузов/С.Э.Жилинский – 8-е изд., пересмотренное и доп. – М.: Норма, 2007 – 944с.
17. Федеральный закон "О гражданстве Российской Федерации" от 31.05.2002 N 62-ФЗ (последняя редакция 29.07.2017) – 47с
18. Федеральный закон от 11.06.2003 N 74-ФЗ (ред. от 23.06.2014) "О крестьянском (фермерском) хозяйстве" - 18с
19. Федеральный закон "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях" от 14.11.2002 N 161-ФЗ (последняя редакция 29.12.2017) – 8с.