Общество с ограниченной ответственностью (Становление и правовое регулирование общества с ограниченной ответственностью)

Содержание:

Введение

Происходящие в России социально-экономические изменения потребовали преобразования всей системы юридических лиц, возрождения после многих десятилетий забвения хозяйственных товариществ и обществ, появления новых организационно-правовых форм юридических лиц. Современный период развития гражданского права связан также с предстоящими изменениями в гражданском законодательстве, в том числе в части регулирования деятельности юридических лиц как основных участников гражданского оборота. Реформирование российской экономики напрямую связано с появлением новых видов юридических лиц корпоративного типа, что, в свою очередь, вызывает необходимость разработки специальных законов, которые бы определили правовой статус этих юридических лиц и установили правовые основы их создания и деятельности.

В соответствии с действующим законодательством предпринимательская деятельность может осуществляться в различных формах, как предполагающих создание искусственных субъектов права – юридических лиц, так и не предполагающих такого создания (например, приобретение статуса индивидуального предпринимателя или заключение договора простого товарищества).

Одной из таких форм, предполагающей создание нового субъекта права – юридического лица – является общество с ограниченной ответственностью. Поскольку общества с ограниченной ответственностью – это одна из самых распространенных форм коммерческих организаций, то актуальность выбранной темы представляется достаточно очевидной, несмотря на ее разработанность в научной литературе. В то же время, анализ научной литературы, затрагивающей правовое положение общества с ограниченной ответственностью, показывает, что, не смотря на ее многочисленность, сравнительно небольшое число ученых исследует теоретические, а не практические аспекты.

Успешное развитие такой организационно-правовой формы предпринимательства как общество с ограниченной ответственностью неразрывно связано с необходимостью совершенствования законодательства и правоприменительной практики, что невозможно без глубокого теоретического и исторического осмысления проблем, возникающих как в процессе создания, так и в результате дальнейшего функционирования. В критическом анализе нуждаются полученные ранее результаты цивилистической науки в отношении вопросов правовой природы решения о создании общества с ограниченной ответственностью и договора о его создании; правовой природы устава как учредительного документа, создающего основу и закрепляющего его гражданскую правосубъектность.

Дальнейшее теоретическое исследование правового положения обществ с ограниченной ответственностью, порядка их создания и деятельности позволит выявить пробелы в теоретической разработке правового регулирования данных правоотношений, обеспечить единообразное применение норм законодательства об обществах с ограниченной ответственностью, избежать коллизий и неточностей в правовом регулировании. Кроме того, это предоставит возможность понять действующую систему категорий, используемых в гражданском праве для урегулирования процесса создания и деятельности обществ с ограниченной ответственностью, а также сформулировать некоторые определения, которые войдут в понятийный аппарат науки гражданского права.

Отмеченные обстоятельства обусловливают теоретическую и практическую значимость вопросов, определивших проблематику настоящего исследования, его объект и предмет, цели, задачи, логику осмысления и интерпретации теоретического и эмпирического материала.

Целью настоящей работы является исследование становления, развития и функционирования обществ с ограниченной ответственностью, выявление недостатков законодательства, предложения по его совершенствованию.

Для достижения указанной цели были поставлены следующие задачи:

- исследовать историю возникновения и развития обществ с ограниченной ответственностью;

- проанализировать и дать оценку законодательству, регулирующему деятельность обществ с ограниченной ответственностью в постсоветской России;

- исследовать правовой статус обществ с ограниченной ответственностью и перспективы развития в современной России;

-дать отличия и сходство общества с ограниченной ответственностью с другими хозяйственными обществами.

Объектом курсовой работы являются общественные отношения, способствовавшие становлению и развитию обществ с ограниченной ответственностью.

Предмет курсовой работы составляют нормы российского права, закрепленные в соответствующих нормативных правовых актах, и процесс их воздействия на отношения в сфере становления и последующего развития обществ с ограниченной ответственностью в России.

1. Становление и правовое регулирование общества с ограниченной ответственностью

1.1 Историко-экономические предпосылки возникновения общества с ограниченной ответственностью в российском законодательстве

Понятие "общество с ограниченной ответственностью" впервые использовано только в позднем советском законодательстве - в Постановлении Совета Министров СССР от 19 июня 1990 г. N 590 "Об утверждении Положения об акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью и Положения о ценных бумагах". Затем с 8 декабря 1994 г. - момента введения в действие отдельных положений части первой ГК РФ - это положение нашло закрепление и в новом российском законодательстве. Однако начало этой организационной формы в российском праве надо искать в более далекой ретроспективе.

Идея объединения личных усилий и имущества ради достижения хозяйственных целей возникла в глубокой древности. Начиная с Древнего Египта и Древней Греции гражданское право содержит нормы, оформляющие данные отношения. Но идея товарищеского объединения получила надлежащее юридическое закрепление только в римском праве, после чего и начинается процесс образования первых коммерческих организаций. Простейшей формой объединения является договор товарищества (societas). Это консенсуальный договор, соглашение двух или нескольких лиц об участии в совместном достижении общей дозволенной цели общими средствами3. Исторически договор товарищества произошел от соглашения между братьями после смерти их отца не разделять имущество и продолжить вести общее хозяйство. Основой для его появления стала семейная или наследованная общность имущества^[1].

С юридической точки зрения древнеримские товарищества - двусторонний договор об объединении имущества, принадлежащего на праве общей собственности товарищам, для достижения общей хозяйственной цели. Показательно, что участники товарищества несли солидарную ответственность за небрежность любого товарища, то есть принимали на себя риск ведения хозяйственной деятельности в рамках товарищества.

Анализ характера внешних отношений товарищества дает возможность определить преимущества и одновременно главный недостаток этой формы. "На отношение товарищей к третьим лицам договор товарищества не имеет никакого влияния; оно обсуждается так, как если бы между ними не было никакого товарищества". В принципе, вообще нельзя говорить об отношениях товарищества и третьих лиц, за отсутствием таковых отношений, признаваемых правом. Внешние отношения товарищества предполагают участие всех товарищей^[2].

Товарищество не могло быть признано юридическим лицом ни относительно самих участников, ни относительно третьих лиц. Не могло быть требований и долгов товарищества, а были только долги и требования отдельных товарищей. Не было выступления в обороте от собственного имени, фирменного наименования как внешнего выражения правосубъектности. Товарищество имеет строго личный характер, разрушается смертью товарища, а также в любой момент может быть прекращено по требованию одного из товарищей.

Следующий этап развития торговых товариществ - период средневековья. Экономика приобретает все больший товарный характер и нуждается в различного рода объединениях для ведения торговли. Первые торговые товарищества обнаруживаются в X-XI веках. Происходит накопление капитала, появление полноценных денег, развитие торговли. В этих условиях естественным объединением для ведения торговли была, в первую очередь, семья. Так появилось семейное товарищество с очень тесными связями. Включение семьи в экономический оборот привело к тому, что после смерти ее главы наследники стремились не разделять наследственное имущество, а сохранить существующее предприятие. Данная форма не могла появиться в римском праве в силу зависимости и подчиненности членов семьи ее главе. Источником происхождения и единственным источником регулирования являются средневековые обычаи.

В России долгое время торговые товарищества не были законодательно урегулированы. Это объясняется слабым развитием товарно-денежных отношений, крепостным правом и отсутствием необходимости товарищеских объединений. После создания Свода законов Российской Империи положения о товариществах вошли в Свод законов гражданских и в Устав торговый. Имелся исчерпывающий перечень товариществ, включающих полное товарищество, товарищество на вере, акционерное товарищество (называющееся еще товариществом на паях или по участкам), артельное товарищество^[3].

Перечень товариществ был закрытым. Однако А.И. Каминка указывал, что общие законодательные формы не исчерпывают всего содержания товарищества: "Но нет решительно никаких оснований делать тот же вывод о воспрещении каких бы то ни было форм товарищеских соединений, раз они не подходят под те, которые, по причинам историческим, предусмотрены нашими законами". Противоположного мнения придерживался Г.Ф. Шершеневич: "Указанными формами ограничивается договор товарищества торгового по русскому праву. Указывая известные формы, закон отвергает тем самым другие. Это относится главным образом к товариществу с ограниченной ответственностью и к акционерной коммандите". Следует согласиться с последним мнением, так как фактом создания товарищеского объединения (субъекта права) затрагиваются права третьих лиц. Заключая договор, в отношения вступают две стороны, которым известны их права и обязанности, особенности правосубъектности друг друга. Создание моделей договоров и юридических лиц различно; набор возможных моделей юридических лиц является исчерпывающим.

Применительно к товариществу с ограниченной ответственностью ученые единогласно отвергали возможность их существования в русском праве. Это объяснялось тем, что ограниченная ответственность может признаваться за товариществом только законодателем. А подобная комбинация товарищеских элементов противна нашим законам.^[4]

Именно ограниченная ответственность участников при возможности лично вести дела товарищества послужила причиной не включения этой формы в проект Гражданского уложения. Гражданский кодекс РСФСР 1922 года посвятил товариществам с ограниченной ответственностью всего четыре статьи - 318-321. Сущность товарищества с ограниченной ответственностью определялась как кооперативное товарищество с переменностью капитала при ограниченной ответственности участников. Товарищества допускались по специальному разрешению в отдельных отраслях, и в конце двадцатых годов были вытеснены из оборота.

В современной России начало возрождения хозяйственных обществ пришлось на 90-е годы. Однако первые законодательные акты, призванные заложить базу для развития хозяйственных обществ (товариществ), были не только недостаточно юридически грамотными, но в ряде случае противоречили друг другу.

Во –первых, общество с ограниченной ответственностью, неправомерно именуемое в Законе РСФСР от 25.12.1990 г. № 445-1 (ред. от 30.11.1994 г.) «О предприятиях и предпринимательской деятельности» товарищество с ограниченной ответственностью», определялось как объединение граждан и (или) юридических лиц для совместной хозяйственной деятельности. Таким образом закладывалась правовая база для понимания этой организационно-правовой формы как объединения лиц, что, в свою очередь приводило к неправильному пониманию сути этого вида юридического лица и нарушениям прав его участников.

Во –вторых, Закон РСФСР «О предприятиях и предпринимательской деятельности» неправомерно отождествлял товарищества с ограниченной ответственностью и акционерные общества закрытого типа, хотя каждое из названных юридических лиц представляет собой совершенно самостоятельную организационно-правовую форму: акционерное общество и с ограниченной ответственностью.

Общество с ограниченной ответственностью является широко распространенной в мировой практике разновидностью корпораций, возникновение которых относится к концу XIX века. Первый Закон об обществах с ограниченной ответственностью был принят в 1890 г. в Германии. В дальнейшем данный вид корпораций был заимствован Австрией, где правовое регулирование соответствующих отношений почти полностью совпадало с нормотворческой практикой Германии. В начале XX века общества с ограниченной ответственностью получают распространение в России, США и странах Западной Европы.

В настоящее время общества с ограниченной ответственностью действуют во многих развитых странах, но наиболее широкое распространение они получили в государствах континентальной Европы. В Германии действует Закон об обществах с ограниченной ответственностью от 04.07.1980; во Франции этому виду корпораций посвящен специальный раздел Закона о торговых товариществах 1966 г.; в Швейцарии такие общества регулируются отдельными нормами Обязательственного закона. Причем нормы, установленные в германском Законе об обществах с ограниченной ответственностью, оказывают заметное влияние на законодательство и практику других стран. Некоторые его принципы и нормы восприняты Законом[5].

В подпараграфе 4 § 2, включающем в себя 7 статей (ст. 87 - 90 и 92 - 94; ст. 91 признана утратившей силу), говорится об одном из видов хозяйственных обществ - обществе с ограниченной ответственностью (обозначается в настоящей работе "ООО"). Организационно-правовая форма ООО предусматривалась ОГЗ СССР. В Законе же 1990 г. о предприятиях предусматривалась иная форма - товарищество с ограниченной ответственностью (АО закрытого типа). Федеральным законом от 30 ноября 1994 г. N 52-ФЗ, которым введена в действие часть первая ГК РФ, устанавливалось (п. 2 ст. 6), что к ТОО, созданным до официального опубликования части первой ГК РФ (т.е. до 5 декабря 1994 г.), применяются нормы комментируемой главы об ООО (ст. 87 - 94). Там же предусматривалось, что учредительные документы этих хозяйственных товариществ до приведения их в соответствие с нормами ГК РФ действуют в части, не противоречащей указанным нормам^[6].

Положения п. 1 статьи 87 ГК РФ^[7] раскрывают понятие ООО. В этот пункт Федеральным законом от 5 мая 2014 г. N 99-ФЗ включено указание на то, что ООО признается именно хозяйственное общество. Общее понятие о хозяйственных товариществах и обществах раскрыто в п. 1 ст. 66 : таковыми признаются корпоративные коммерческие организации с разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) уставным (складочным) капиталом; имущество, созданное за счет вкладов учредителей (участников), а также произведенное и приобретенное хозяйственным товариществом или обществом в процессе деятельности, принадлежит на праве собственности хозяйственному товариществу или обществу.

1.2 Понятие общества с ограниченной ответственностью. Отличия акционерного общества от общества с ограниченной ответственностью

Общество с ограниченной ответственностью - одна из организационно-правовых форм юридического лица, относится к коммерческим организациям с разделенным на доли уставным капиталом (ст. 66 ГК РФ). Под коммерческими организациями понимаются общества, в качестве основной цели своей деятельности, преследующие извлечение прибыли (п. 1 ст. 50 ГК РФ).

С 1 сентября 2014 г. общества с ограниченной ответственностью признаются непубличными обществами (п. 2 ст. 66.3 ГК РФ). Будучи непубличным обществом ООО вправе даже изменять некоторые положения законодательства, в частности, установить в уставе порядок, отличный от установленного законами и иными правовыми актами порядка созыва, подготовки и проведения общих собраний участников, принятия ими решений, при условии, что такие изменения не лишают его участников права на участие в общем собрании и на получение информации о нем (пп. 5 п. 3 ст. 66.3 ГК РФ)^[8].

Организационно-правовая форма ООО среди коммерческих организаций является самой популярной. В отличие от товариществ участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им долей в уставном капитале. Участники могут лично не принимать участие в ведении дел общества.

После 01.09.2014 г. новые юридические лица не могут быть созданы в форме обществ с дополнительной ответственностью. К уже существующим обществам с дополнительной ответственностью применяются нормы об обществах с ограниченной ответственностью (пп. 1 п. 8 ст. 3 Федерального закона N 99-ФЗ от 05.05.2014).

В отличие от акционерных обществ, в обществе с ограниченной ответственностью отсутствуют сложные процедуры, связанные с эмиссией акций, необходимостью публиковать отчетность. Перечень вопросов, относящихся к компетенции общего собрания участников ООО, не является закрытым и может быть расширен. Законодательство об обществах с ограниченной ответственностью содержит много диспозитивных норм, предоставляющих участникам большую свободу в установлении правил и порядка некоторых процедур в уставе.

Правовое положение общества, порядок его создания, реорганизации и ликвидации, права и обязанности его участников регулируются ГК РФ и Федеральным законом от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон об ООО)^[9]. Особенности правового положения, порядка создания, реорганизации и ликвидации обществ в отдельных сферах деятельности (банковской, страховой и др.) определяются специальными федеральными законами (п. 2 и п. 3 ст. 1 Закона об ООО).

ООО может быть создано одним или несколькими юридическими или физическими лицами (п. 1 ст. 2 Закона об ООО).

Число участников общества не должно быть более пятидесяти (п. 3 ст. 7 Закона об ООО).

Общество создается без ограничения срока, если иное не установлено его уставом (п. 3 ст. 2 Закона об ООО).

Общество имеет в собственности обособленное имущество, учитываемое на его самостоятельном балансе, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде (п. 2 ст. 2 Закона об ООО).

Имущество, созданное за счет вкладов участников, а также произведенное и приобретенное обществом в процессе его деятельности, принадлежит ему на праве собственности (п. 1 ст. 66 ГК РФ). Участники ООО в отношении общества имеют обязательственные права (п. 2. ст. 48 ГК РФ в редакции, действующей до 1 сентября 2014 г.). После этой даты права участников ООО в отношении общества признаются корпоративными правами (п. 3 ст. 48, ст. 65.1 ГК РФ).

Общество самостоятельно несет ответственность по своим обязательствам и не отвечает по обязательствам своих участников. Субсидиарная ответственность по обязательствам общества может быть возложена на участников лишь в случае банкротства общества по их вине (ст. 3 Закона об ООО).

Хозяйственные общества - разновидность корпоративных коммерческих организаций (п. 1 ст. 66 ГК РФ).

Акционерные общества (АО), общества с ограниченной ответственностью (ООО) относятся к хозяйственным обществам (п. 4 ст. 66 ГК РФ).

До 01.09.2014 к хозяйственным обществам также относились общества с дополнительной ответственностью. В связи с вступлением в силу Федерального закона от 05.05.2014 N 99-ФЗ "О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации" (далее - Закон N 99-ФЗ) организационно-правовая форма обществ с дополнительной ответственностью упразднена^[10].

Хозяйственные общества следует отличать от хозяйственных товариществ, к которым относятся: полное товарищество, а также товарищество на вере (коммандитное товарищество) (п. 3 ст. 66 ГК РФ).

Общими признаками хозяйственных обществ и товариществ являются (п. 1 ст. 66 ГК РФ):

- наличие уставного (складочного) капитала, разделенного на доли (вклады) учредителей (участников);

- имущество, созданное за счет вкладов учредителей (участников), а также произведенное и приобретенное организацией в процессе её деятельности, принадлежит ей на праве собственности.

Основные отличия хозяйственных обществ от товариществ:

- хозяйственные общества не требуют в обязательном порядке личного непосредственного участия его учредителей (участников) в деятельности общества, хотя и не исключают такой возможности, в товариществах полные товарищи ведут предпринимательскую деятельность от имени товарищества (п. 1 ст. 69, п. 1 ст. 82 ГК РФ);

- участниками полных товариществ и полными товарищами в товариществах на вере могут быть только индивидуальные предприниматели и коммерческие организации. Участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах на вере могут быть граждане и юридические лица, а также публично-правовые образования (п. 5 ст. 66 ГК РФ);

- участники хозяйственных обществ не отвечают по обязательствам общества и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов или принадлежащих им акций Участники полного товарищества и полные товарищи в товариществе на вере солидарно несут субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества^[11].

Наиболее распространенными формами коммерческих организаций являются акционерные общества и общества с ограниченной ответственностью (ООО) (п. 3 ст. 66 ГК РФ).

До 1 сентября 2014 года акционерные общества могли создаваться двух типов: открытые (ОАО) и закрытые (ЗАО).

С 1 сентября 2014 года в связи с вступлением в силу Закона N 99-ФЗ акционерные общества закрытых и открытых типов не создаются и не регистрируются (п. 5 ст. 3 Закона N 99-ФЗ).

Появляется деление хозяйственных обществ на публичные (публичное АО) и непубличные (ООО, непубличное АО). В отличие от непубличных обществ публичные общества вправе публично размещать (путем открытой подписки) свои акции и ценные бумаги, конвертируемые в акции, которые могут публично обращаться на условиях, установленных законами о ценных бумагах (п. 1 ст. 66.3, п. 1 ст. 97 ГК РФ). Фирменное наименование публичного АО должно содержать указание на то, что такое общество является публичным (п. 1 ст. 97 ГК РФ).

Для создания юридического лица с небольшим составом учредителей целесообразно создавать непубличное хозяйственное общество.

Если учредители не желают нести дополнительные расходы на регистрацию выпуска акций и ведение реестра акционеров, то рекомендуется выбрать форму ООО. В отличие от публичных обществ регулирование деятельности непубличных обществ носит более диспозитивный характер, в отношении них законодатель допускает больше свободы, например, в плане деятельности органов общества (п. 3 ст. 66.3 ГК РФ). Установление более строгих требований к публичным обществам связано в первую очередь с тем, что их деятельность затрагивает имущественные интересы большого числа акционеров и других лиц^[12].

Для широкого привлечения инвестиций как на стадии создания общества, так и в последующем (путём допэмиссии акций) рекомендуется форма публичного АО.

С одной стороны, минимальный размер уставных капиталов хозяйственных обществ должен определяться законами о хозяйственных обществах (п. 1 ст. 66.2 ГК РФ в редакции Закона N 99-ФЗ). С другой стороны, после 1 сентября 2014 года нет законодательных оснований применять нормы Закона об АО к непубличным акционерным обществам.

Не исключено, что до внесения соответствующих положений в Закон об АО либо принятия нового закона, регулирующего вопросы формирования уставного капитала непубличных акционерных обществ в правоприменительной практике минимальный размер уставного капитала таких обществ будет определяться по аналогии закона (п. 1 ст. 6 ГК РФ) исходя из требований абзаца второго п. 1 ст. 14 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" о минимальном размере уставного капитала ООО (которые также являются непубличными обществами) - 10 000 рублей.

Таким образом: общество с ограниченной ответственностью - одна из организационно-правовых форм юридического лица - хозяйственного общества - относится к коммерческим корпоративным организациям с разделенным на доли учредителей (участников) уставным капиталом (ст. 66 ГК РФ).

Среди коммерческих организаций общество с ограниченной ответственностью является самой популярной организационно-правовой формой. В отличие от хозяйственных товариществ участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им долей в уставном капитале. Таким образом, общество несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом и не отвечает по обязательствам своих участников.

2. Правовое регулирование деятельности общества с ограниченной ответственностью

2.1 Создание общества с ограниченной ответственностью. Решение учредителей об учреждении ООО

Общество с ограниченной ответственностью может быть создано в результате учреждения либо в результате реорганизации иного юридического лица.

При создании ООО в результате реорганизации ему, как правило, передается имущество реорганизуемого юридического лица, также к нему переходят права и обязанности реорганизуемого юридического лица (ст. 58 ГК РФ).

У вновь учреждаемого общества нет никаких обязательств перед третьими лицами. Имущество ООО формируется за счет оплаты учредителями долей в уставном капитале.

При создании ООО другим юридическим лицом может потребоваться одобрение органов управления юридического лица-учредителя, если такая сделка будет для учредителя крупной либо сделкой с заинтересованностью (Постановления Президиума ВАС РФ от 21.09.2010 N 2333/09, ФАС Поволжского округа от 10.10.2011 N Ф06-6765/11[13]).

Для создания ООО не требуется получать разрешений каких-либо органов власти, за исключением случаев, указанных в ст. 27 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции"^[14]. Создание ООО в таких случаях возможно только с предварительного согласия антимонопольного органа.

ООО может быть учреждено как одним, так и несколькими учредителями. Причем количество учредителей общества с ограниченной ответственностью не может превышать 50. Федеральным законом может быть запрещено или ограничено участие отдельных лиц выступать учредителями (участниками) ООО (п. 1 ст. 88 ГК РФ, абзац второй п. 1, абзац первый п. 3 ст. 7 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", далее - Закон об ООО).

ООО считается созданным без ограничения срока существования, если иное не установлено его уставом (абзац второй п. 3 ст. 2 Закона об ООО).

Создание ООО производится в следующей последовательности:

1. Заключение договора об учреждении ООО и проведение собрания учредителей

На практике чаще всего подписание договора об учреждении ООО производится одновременно с проведением общего собрания учредителей, хотя закон не устанавливает такого правила^[15].

Между учредителями заключается в письменной форме договор об учреждении ООО (п. 1 ст. 89 ГК РФ, п. 5 ст. 11 Закона об ООО). Если у ООО единственный учредитель, то договор об учреждении не требуется, единственный учредитель подписывает только решение о создании ООО (п. 2 ст. 50.1 ГК РФ, п. 1 ст. 11 Закона об ООО).

Договор об учреждении общества не является учредительным документом общества (абзац второй п. 5 ст. 11 Закона об ООО).

ООО обязано хранить договор об учреждении общества (абзац второй п. 1 ст. 50 Закона об ООО).

С 1 сентября 2014 г. вступила в силу новая статья 67.2 ГК РФ "Корпоративный договор". Правила о корпоративном договоре применяются также к договору об учреждении ООО, если иное не установлено законом или не вытекает из существа отношений сторон такого соглашения (п. 10 ст. 67.2 ГК РФ)^[16].

Если к моменту принятия указанных решений размер долей каждого из учредителей ООО не определен, каждый учредитель при голосовании имеет один голос (абзац второй п. 4 ст. 11 Закона об ООО).

На практике, как правило, к моменту проведения собрания учредителей все эти вопросы уже решены между учредителями на уровне устных договоренностей, подготовлены проекты необходимых документов, определены кандидаты в органы управления и с ними также достигнуты договоренности о занятии ими соответствующих постов в учреждаемом обществе. В этом случае цель проведения общего собрания учредителей фактически будет сводиться к надлежащему оформлению достигнутых договоренностей.

На общем собрании учредителей должен вестись протокол, в котором фиксируются, в том числе (п. 4 ст. 181.2 ГК РФ):

- дата, время, место проведения собрания;

- сведения о лицах, принявших участие в собрании;

- результаты голосования по каждому вопросу.

Закон не требует личного присутствия на собрании учредителей. Учредитель вправе действовать через своего представителя, чьи полномочия удостоверяются надлежаще оформленной доверенностью. Учредитель, являющийся юридическим лицом, выступает в лице своего уполномоченного органа или представителя, действующего на основании надлежаще оформленной доверенности (п. 1 ст. 53, ст.ст. 185, 185.1 ГК РФ, абзац второй п. 2 ст. 37 Закона об ООО).

Общество обязано хранить решение об учреждении ООО, протокол собрания учредителей, содержащий данное решение, а также решение об утверждении оценки неденежных вкладов в уставный капитал и иные решения, связанные с созданием ООО (абзац третий п. 1 ст. 50 Закона об ООО).

2. Ранее при создании ООО на момент его государственной регистрации требовалась оплата его учредителями не менее чем половины уставного капитала. Федеральным законом от 05.05.2014 N 129-ФЗ данная обязанность отменена. Вместе с тем, каждый учредитель ООО должен оплатить полностью свою долю в уставном капитале в течение срока, который установлен договором об учреждении ООО или в случае учреждения общества одним лицом - решением о его учреждении (п. 1 ст. 16 Закона об ООО). Полагаем, что срок оплаты уставного капитала ООО по-прежнему может быть установлен ранее государственной регистрации ООО.

Причем если оплата производится не денежными средствами, следует предварительно провести оценку вносимого имущества (п. 2 ст. 15 Закона об ООО).

Для оплаты уставного капитала до регистрации ООО в банке открывается накопительный счет. Учредители могут вносить на него денежные средства как в безналичном порядке, так и наличными - через кассу банка.

3. Подаются документы на государственную регистрацию ООО^[17].

ООО считается созданным со дня внесения соответствующей записи в ЕГРЮЛ (п. 1 и п. 8 ст. 51 ГК РФ, ст. 13 Закона об ООО).

4. После получения свидетельства о государственной регистрации ООО (вместе со свидетельством о постановке на учет в налоговом органе) для начала полноценного функционирования созданной организации необходимо произвести ещё ряд действий:

- издание приказа о назначении единоличного исполнительного органа, заключение с ним трудового договора;

- регистрация в ПФР, ФСС РФ: у вновь созданного ООО отсутствует необходимость самостоятельно обращаться в фонды, регистрация осуществляется на основании сведений, переданных федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц. Юридическому лицу направляется документ, подтверждающий факт регистрации;

- получение кодов статистики;

- открытие банковского счета ООО.

Ранее ООО также должно было иметь круглую печать. С 06.04.2015 ООО по общему правилу вправе, но не обязано иметь печать (п. 5 ст. 2 Закона об ООО). Сведения о наличии печати должны быть включены в устав ООО (абзац второй п. 5 ст. 2 Закона об ООО).

5. Для ООО, планирующих осуществлять определённые виды деятельности, может понадобиться получение лицензии, вступление в СРО или подача уведомления о начале деятельности^[18].

Учреждение ООО осуществляется по решению его учредителей или единственного учредителя:

- если у общества будет два и более учредителей, решение об учреждении ООО принимается собранием учредителей; такое решение должно быть принято единогласно (абзац второй п. 2 ст. 50.1 ГК РФ);

- если у ООО один учредитель, решение о его учреждении принимается этим лицом единолично (п. 2 ст. 50.1 ГК РФ, п. 1 ст. 11 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", далее - Закон об ООО).

Решение об учреждении ООО оформляется в письменном виде. При учреждении ООО несколькими лицам решение об учреждении оформляется протоколом собрания учредителей (п. 3 ст. 181.2 ГК РФ, пп. "б" ст. 12 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей"^[19]).

Если единственным учредителем ООО будет другое юридическое лицо, решение об учреждении должно приниматься органом данного юридического лица, уполномоченным на это своими учредительными документами. Причем если уполномоченный орган является коллегиальным (совет директоров, правление и т.п.), то решение об учреждении ООО оформляется в виде протокола заседания данного органа. Этот протокол должен отвечать требованиям ст. 11 Закона об ООО к решению об учреждении ООО.

В решении об учреждении ООО обязательно должны быть указаны принятые учредителями решения по следующим вопросам (п. 3 ст. 50.1 ГК РФ, абзацы первый-второй п. 2 ст. 11 Закона об ООО):

- учреждения общества;

- утверждения устава общества;

- избрания или назначения органов управления общества, предусмотренных уставом ООО. В обязательном порядке должно быть определено лицо, исполняющее функции единоличного исполнительного органа;

- образования ревизионной комиссии или избрания ревизора ООО, если они предусмотрены уставом общества или являются обязательными в соответствии с п. 6 ст. 32 Закона об ООО (за исключением случая, когда по единогласному решению учредителей в устав внесено положение об отсутствии в ООО ревизионной комиссии или о ее создании исключительно в случаях, предусмотренных уставом общества - пп. 4 п. 3 ст. 66.3 ГК РФ);

- утверждении аудитора, если в отношении ООО законодательством предусмотрено проведение обязательного аудита.

При учреждении ООО единственным учредителем в решении об учреждении также должны быть определены (абзац третий п. 2 ст. 11 Закона об ООО):

- размер уставного капитала ООО;

- порядок и сроки его оплаты;

- размер и номинальная стоимость доли учредителя.

Также в решении единственного участника следует указать место и дату его принятия.

При оформлении решения в виде протокола собрания учредителей в нем также указываются (п. 4 ст. 181.2 ГК РФ):

- дата, время и место проведения собрания;

- сведения о лицах, принявших участие в собрании;

- сведения о лицах, проводивших подсчет голосов;

- сведения о лицах, голосовавших против принятия решения собрания и потребовавших внести запись об этом в протокол^[20].

В протоколе также обязательно указываются результаты голосования учредителей ООО по каждому вопросу, вынесенному на голосование, путем указания количества голосов, поданных "за", "против" и "воздержался" (абзац второй п. 3 ст. 50.1 ГК РФ, абзац первый п. 2 ст. 11 Закона об ООО).

Внесение иных сведений в решение о создании ООО (протокол) производится по усмотрению учредителей ООО.

Протокол собрания учредителей подписывается председательствующим на собрании и секретарем собрания (п. 3 ст. 181.2 ГК РФ).

Если протокол (решение единственного участника) содержит более одного листа, его прошивают, листы пронумеровывают, количество листов удостоверяется подписями председателя и секретаря собрания (или единственного участника). Текст протокола оформляется только на одной стороне каждого листа (п. 1.17 Требований к оформлению документов, представляемых в регистрирующий орган. Приложение N 20 к приказу ФНС России от 25.01.2012 N ММВ-7-6/25@).

К решению об учреждении ООО применяется правила о корпоративном договоре, если иное не установлено законом или не вытекает из существа отношений сторон такого соглашения (п. 10 ст. 67.2 ГК РФ).

2.2 Учредительные документы. Устав общества с ограниченной ответственностью. Договор об учреждении общества с ограниченной ответственностью

Учредительными документами юридического лица являются документы, на основании которых регистрируются и действуют юридические лица. Положения учредительных документов обязательны для юридического лица в отношениях с его учредителями (участниками) и третьими лицами.

В настоящее время единственным учредительным документом ООО является его устав (п. 1 ст. 52 ГК РФ, п. 1 ст. 12 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", далее - Закон об ООО).

Ранее учредительными документами ООО признавались и учредительные договоры. Но после 1 июля 2009 г. (вступления в силу Федерального закона от 30.12.2008 N 312-ФЗ, внесшего значительные изменения в законодательство об ООО) учредительный договор (договор о создании ООО) перестал быть учредительным документом, в том числе и для тех ООО, которые были зарегистрированы до 1 июля 2009 г. (абз. второй п. 5 ст. 11 Закона об ООО, п. 4 ст. 5 Федерального закона от 30.12.2008 N 312-ФЗ, п. 9 информационного письма Президиума ВАС РФ от 30.03.2010 N 135).

В связи с вступлением в силу с 01.09.2014 г. изменений в главу 4 части первой ГК РФ допускается использование типовых уставов, формы которых утверждаются уполномоченным государственным органом в порядке, установленном законом о государственной регистрации юридических лиц (п. 2 ст. 52 ГК РФ). В настоящее время данные формы уставов не утверждены^[21].

В основу устава положено гражданско-правовое соглашение, поэтому при совершении участником ООО сделок с нарушением требований устава такие сделки являются оспоримыми (Постановления Президиума ВАС РФ от 10.04.2007 N 13104/06, от 02.08.2005 N 2601/05[22]).

При создании ООО его устав утверждается всеми учредителями общества единогласно (п. 3 ст. 11 Закона об ООО). При создании общества одним участником он утверждает устав единолично (п.п. 2, 3 ст. 50.1 ГК РФ, п. 1 ст. 11 Закона об ООО). Информация об утверждении устава отражается в решении об учреждении ООО (п. 2 ст. 11 Закона об ООО).

Устав в обязательном порядке должен содержать сведения, указанные в п. 4 ст. 52, абз. втором п. 3 ст. 89 ГК РФ, п. 2 ст. 12 Закона об ООО, иных федеральных законах.

Устав общества может также содержать иные положения, не противоречащие законодательству (последний абзац п. 2 ст. 12 Закона об ООО). Такие сведения вносятся по усмотрению общего собрания участников (учредителей) ООО.

При наличии в уставе ООО положений, противоречащих закону, они не должны применяться судом при разрешении возникшего спора (абзац третий п. 5 постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 09.12.1999 N 90/14 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью").

Устав ООО - один из документов, необходимых для государственной регистрации общества (пп. "в" ст. 12 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей", далее - Закон о госрегистрации).

Изменения в устав ООО вносятся по решению общего собрания участников ООО, и они также подлежат государственной регистрации (п. 4 ст. 12 Закона об ООО, ст.ст. 17 - 19 Закона о госрегистрации). Решение вопросов о внесении изменений в устав, утверждении устава ООО в новой редакции не может быть передано на решение коллегиальным органам общества (совету директоров, правлению) (абз. третий п. 2 ст. 65.3, пп. 1 п. 3 ст. 66.3 ГК РФ).

Общество обязано предоставить устав (со всеми изменениями) для ознакомления по требованию участника общества, аудитора или любого заинтересованного лица. Устав предоставляется для ознакомления в разумные сроки. По требованию участника общество должно предоставить ему копию действующего устава. Плата, взимаемая обществом за предоставление копий, не может превышать затраты на их изготовление (п. 3 ст. 12 Закона об ООО, Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 18.01.2011 N 144 "О некоторых вопросах практики рассмотрения арбитражными судами споров о предоставлении информации участникам хозяйственных обществ"^[23]).

Договор об учреждении - один из документов вновь создаваемого общества с ограниченной ответственностью, если оно состоит из двух и более участников.

Договором об учреждении определяются:

- порядок осуществления учредителями ООО совместной деятельности по учреждению общества (например распределение обязанностей по подготовке документов и их подачи в регистрирующий орган);

- размер уставного капитала общества;

- размер и номинальная стоимость доли каждого из учредителей общества;

- размер, порядок и сроки оплаты долей в уставном капитале общества (п. 1 ст. 89 ГК РФ, п.п. 5, 8 ст. 11 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", далее - Закон об ООО).

Предусмотренные законом условия считаются существенными, при отсутствии одного из них договор об учреждении ООО может быть признан незаключенным.

Помимо существенных условий договор об учреждении ООО могут содержать дополнительные, принятые по усмотрению учредителей, например:

- способы и порядок предоставления участником общества компенсации досрочного прекращения права пользования имуществом, переданным им в пользование обществу для оплаты доли в уставном капитале общества (п. 3 ст. 15 Закона об ООО);

- неустойка (штраф, пени) за неисполнение обязанности по оплате долей в уставном капитале общества (п. 3 ст. 16 Закона об ООО).

Договором об учреждении не могут регулироваться права и обязанности третьих лиц. Иные вопросы, возникшие до регистрации ООО, но не связанные напрямую с процессом его создания, могут быть отражены в договоре об осуществлении прав участников общества (п. 3 ст. 8 Закона об ООО).

Договор об учреждении общества не является учредительным документом общества (абзац второй п. 5 ст. 11 Закона об ООО).

Термин "договор об учреждении ООО" появился в законодательстве в связи с принятием Федерального закона от 30.12.2008 N 312-ФЗ "О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации". 1 июля 2009 г. вступили в силу соответствующие изменения в ГК и Закон об ООО.

Ранее существующий учредительный договор являлся одним из учредительных документов ООО, и его необходимо было регистрировать, для договора об учреждении общества с ограниченной ответственностью такого требования не существует^[24].

Договор об учреждении ООО составляется при числе учредителей более одного, что вытекает из природы гражданско-правового договора (п. 1 ст. 420 ГК РФ).

Для договора об учреждении ООО обязательна простая письменная форма (абзац второй п. 1 ст. 89 ГК РФ, п. 5 ст. 11 Закона об ООО). Каждый из учредителей получает свой экземпляр договора. Дополнительный экземпляр предоставляется в налоговые органы при регистрации ООО (п. "б" ст. 12 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей").

Законодательно не закреплена обязанность нотариального удостоверения договора об учреждении ООО. Но такая необходимость может быть обусловлена следующим^[25].

Сделка по отчуждению доли/части доли в уставном капитале ООО подлежит нотариальному удостоверению, без которого сделка будет недействительной (п. 11 ст. 21 Закона об ООО, п. 3 ст. 163 ГК РФ). Нотариус при удостоверении сделки обязан проверить полномочия отчуждающего лица по распоряжению долей/ частью доли.

Если ООО было учреждено двумя и более учредителями, такие полномочия подтверждаются среди прочего нотариально удостоверенной копией договора об учреждении общества (абзац второй п. 13 ст. 21 Закона об ООО). Нотариально удостоверить копию договора, составленного в простой письменной форме, невозможно. Таким образом, чтобы в последующем избежать сложностей при отчуждении долей, рекомендуется нотариальное удостоверение договора об учреждении ООО.

Законодательство не содержит норм, обязывающих вносить изменения в договор об учреждении ООО в случае изменения условий, отраженных в нём (например при изменении номинальной стоимости долей). Вместе с тем в силу общих положений о гражданско-правовом договоре, представляется, что стороны по взаимному согласию могут внести соответствующие изменения или дополнения (п. 1 ст. 450 ГК РФ).

Договор об учреждении прекращается исполнением учредителями всех обязательств по учреждению общества (п. 1 ст. 408 ГК РФ).

В соответствии с изменениями в ГК РФ, вступившими в силу с 01.09.2014, предусмотрена возможность заключения всеми или некоторыми участниками ООО корпоративного договора (п. 1 ст. 67.2 ГК РФ). Правила о корпоративном договоре применяются также к соглашению о создании хозяйственного общества, если иное не установлено законом или не вытекает из существа отношений сторон такого соглашения (п. 10 ст. 67.2 ГК РФ).

2.3 Уставный капитал общества с ограниченной ответственностью

Уставный капитал общества с ограниченной ответственностью - это суммарная номинальная стоимость всех долей его участников (п. 1 ст. 90 ГК РФ, п. 1 ст. 14 Федерального Закона от 08.02.1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", далее - Закон об ООО).

Размер уставного капитала определяет минимальный размер имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов (абзац четвертый п. 1 ст. 14 Закона об ООО).

Размер уставного капитала общества и номинальная стоимость долей участников общества определяются в рублях (абзац третий п. 1 ст. 14 Закона об ООО).

Минимальный размер уставного капитала ООО - 10 000 рублей (абзац второй п.1 ст. 14 Закона об ООО). Максимальный размер уставного капитала не ограничен^[26].

С 1 сентября 2014 г. при оплате уставного капитала хозяйственного общества должны быть внесены денежные средства в сумме не ниже минимального размера уставного капитала (п. 2 ст. 66.2 ГК РФ). Это означает, что уставный капитал вновь регистрируемых после 01.09.2014 ООО должен состоять не менее чем из 10 000 рублей денежными средствами, и только в сумме, превышающий данный минимальный размер участники ООО могут вносить в уставный капитал иное имущество.

Следует учитывать, что если на момент создания общества размер уставного капитала соответствовал установленному на тот момент уровню, то при регистрации изменений, вносимых в устав общества (либо регистрации устава в новой редакции), общество не обязано увеличивать свой уставный капитал. Регистрирующий орган не вправе отказать в регистрации изменений по мотиву несоответствия уставного капитала общества минимальному размеру, действующему на дату регистрации изменений (п. 6 постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 09.12.1999 N 90/14).

Для некоторых видов деятельности установлен повышенный размер минимального уставного капитала в соответствии с абзацем вторым п. 1 ст. 66.2 ГК РФ.

Размер уставного капитала общества должен быть указан в уставе (п. 2 ст. 12 Закона об ООО), а также в одном следующих документов:

- в договоре об учреждении - при создании общества несколькими учредителями (п. 5 ст. 11 Закона об ООО);

- в решении о создании - при создании общества одним лицом (п. 2 ст. 11 Закона об ООО).

Стоимость чистых активов общества по окончании второго и каждого последующего финансового года после создания общества не может быть меньше величины его уставного капитала (п. 4 ст. 90 ГК РФ). Для контроля соблюдения этого требования ООО обязано ежегодно определять стоимость чистых активов и включать информацию о состоянии чистых активов общества в годовой бухгалтерский отчет (п. 3 ст. 30 Закона об ООО)^[27].

Оплата долей в уставном капитале общества может осуществляться деньгами, ценными бумагами, другими вещами или имущественными правами либо иными имеющими денежную оценку правами (п. 1 ст.15 Закона об ООО).

Ранее на момент государственной регистрации ООО уставный капитал должен был быть оплачен учредителями минимум на 50%. В связи с изменениями, внесенными Федеральным законом от 05.05.2014 N 129-ФЗ, данная обязанность учредителей ООО отсутствует. Теперь уставный капитал ООО должен быть оплачен полностью не позднее 4 месяцев с момента государственной регистрации ООО в срок, определенный договором об учреждении или решении об учреждении - если у общества был один учредитель (п. 1 ст. 16 Закона об ООО).

В процессе функционирования общества с ограниченной ответственностью уставный капитал может быть изменен при соблюдении установленных законодательством требований в порядке увеличения (ст.ст. 17-19 Закона об ООО) или уменьшения (ст. 20 Закона об ООО).

Уставный капитал ООО состоит из номинальной стоимости долей его участников (абзац первый п. 1 ст. 14 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", далее - Закон об ООО).

При создании ООО право на долю в уставном капитале ООО возникает у учредителя общества. В договоре об учреждении общества учредители определяют размер и номинальную стоимость доли каждого из учредителей (п. 5 ст. 11 Закона об ООО).

Размер доли участника общества в уставном капитале общества определяется в процентах или в виде дроби. Размер доли участника общества должен соответствовать соотношению номинальной стоимости его доли и уставного капитала общества (абзац первый п. 2 ст. 14 Закона об ООО). Например, размер доли участника 1/5 или 20 процентов, уставной капитал общества 100 000 рублей, соответственно, номинальная стоимость доли участника ООО составляет 20 000 рублей^[28].

При наличии у ООО одного участника ему принадлежит 100 процентов уставного капитала.

ООО осуществляет хозяйственную деятельность, результатом которой может быть как получение прибыли, так и убытки, поэтому номинальная стоимость доли не отражает ее реальную стоимость. Действительная стоимость доли участника ООО соответствует части стоимости чистых активов общества, пропорциональной размеру его доли (абзац второй п. 2 ст. 14 Закона об ООО).

Уставом ООО могут быть ограничены:

- максимальный размер доли участника общества;

- возможность изменения соотношения долей участников общества.

Такие ограничения не могут быть установлены в отношении отдельных участников общества. Указанные положения должны быть предусмотрены уставом общества при его учреждении или внесены в устав общества, изменены и исключены из устава общества по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками единогласно (пп. 7 п. 3 ст. 66.3 ГК РФ, абзац первый п. 3 ст. 14 Закона об ООО)

В случае если устав ООО содержит ограничения размера долей, лицо, которое приобрело долю в уставном капитале общества с нарушением указанных требований, вправе голосовать на общем собрании только частью доли, не превышающей установленный максимальный размер (абзац второй п. 3 ст. 14 Закона об ООО)^[29].

Уставом ООО установлено, что доля одного участника общества не может быть 50 и более процентов. Участник приобрел долю 55 процентов. Следовательно, на общем собрании участников частью доли, равной 5 процентам, он голосовать не сможет.

После государственной регистрации общества переход доли или части доли в уставном капитале ООО к одному или нескольким участникам данного ООО либо к третьим лицам осуществляется на основании сделки, в порядке правопреемства или на ином законном основании (п. 1 ст. 21 Закона об ООО).

В предусмотренных Законом об ООО случаях само общество вправе, а в ряде случаев - должно приобретать доли или части долей в своем уставном капитале (п. 1 ст. 23 Закона об ООО).

Сведения о размерах и номинальной стоимости долей в уставном капитале ООО, принадлежащих обществу и его участникам, подлежат включению в ЕГРЮЛ (пп. "д" п. 1 ст. 5 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, п. 8 ст. 11 Закона об ООО). Поэтому при переходе права на долю или часть доли в уставном капитале ООО к самому обществу, его участникам или третьим лицам необходимо подать документы для государственной регистрации изменений в ЕГРЮЛ в установленном законом порядке.

Увеличение уставного капитала общества с ограниченной ответственностью допускается только после его полной оплаты (п. 1 ст. 17 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", далее - Закон об ООО).

Увеличение уставного капитала ООО может осуществляться следующими способами (п. 2 ст. 17 Закона об ООО):

- за счет имущества общества (ст. 18 Закона об ООО);

- за счет дополнительных вкладов участников общества (п. 1, 2 ст. 19 Закона об ООО);

- за счет вклада третьего лица (третьих лиц), если это не запрещено уставом общества (п. 2 ст. 19 Закона об ООО).

Вышеперечисленные способы увеличения уставного капитала могут быть использованы как самостоятельно, так и в сочетании друг с другом.

В свою очередь увеличение уставного капитала за счет дополнительных вкладов участников общества может осуществляться:

1) за счет дополнительных вкладов всех участников общества (п. 1 ст. 19 Закона об ООО);

2) за счет дополнительных вкладов только некоторых участников (п. 2 ст. 19 Закона об ООО)^[30].

В первом случае решение на общем собрании участников ООО принимается большинством не менее 2/3 от общего числа голосов (п. 1 ст. 19 Закона об ООО). Во втором - требуется единогласное решение всех участников (п. 2 ст. 19 Закона об ООО), так как в этом случае право внести дополнительный вклад (вклады) и, как следствие, увеличить размер своей доли относительно размера долей других участников предоставляется не всем, а лишь отдельным участникам (постановление Президиума ВАС РФ от 25.05.2010 N 446/10).

С 1 сентября 2014 г. ООО допускается передача большинства вопросов, относимых законом к компетенции общего собрания участников, на рассмотрение коллегиального органа управления (совета директоров, наблюдательного совета) или коллегиального исполнительного органа (правления, дирекции) по единогласному решению участников (учредителей) с включением соответствующих положений в устав (пп. 1 п. 3 ст. 66.3 ГК РФ). Однако вопрос об увеличении уставного капитала ООО непропорционально долям его участников или за счет принятия третьего лица в состав участников общества по-прежнему относится к исключительной компетенции общего собрания участников.

Несоблюдение сроков внесения вкладов отдельными участниками влечет признание увеличения уставного капитала ООО несостоявшимся (п. 10 Постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 09.12.1999 N 90/14 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью"). При фактическом внесении участниками соответствующих вкладов они подлежат возврату им в разумный срок^[31].

При принятии решения об увеличении уставного капитала следует учитывать, к каким последствиям может привести выбор того или иного способа увеличения уставного капитала.

Общество с ограниченной ответственностью вправе, а в случаях, предусмотренных законодательством, обязано уменьшить свой уставный капитал (п. 1 ст. 20 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", далее - Закон об ООО)^[32].

В обязательном порядке уставный капитал ООО необходимо уменьшить в следующих случаях:

- если по окончании второго и каждого последующего финансового года после создания общества стоимость чистых активов ООО оказывается меньше его уставного капитала и общество не смогло увеличить стоимость своих чистых активов (п. 4 ст. 90 ГК РФ, п. 4 ст. 30 Закона об ООО);

- если разницы между стоимостью чистых активов ООО и размером его уставного капитала недостаточно для выплаты действительной стоимости доли, перешедшей к обществу (абзац второй п. 8 ст. 23 Закона об ООО);

- при погашении принадлежащих ООО долей или частей доли в собственном уставном капитале, которые не были распределены или проданы в установленный срок (п. 5 ст. 24 Закона об ООО).

Уменьшение уставного капитала ООО может осуществляться следующими способами (абзац второй п. 1 ст. 20 Закона об ООО):

- путем уменьшения номинальной стоимости долей всех участников ООО в уставном капитале общества;

- путем погашения долей, принадлежащих ООО.

Возможно также сочетание этих способов.

Доли участников ООО в процентном отношении при уменьшении уставного капитала не изменяются, уменьшается только их номинальная стоимость (абзац четвертый п. 1 ст. 20 Закона об ООО).

В результате уменьшения уставный капитал ООО не может стать меньше минимального размера, установленного Законом об ООО, в настоящее время он составляет 10 000 рублей (абзац второй п. 1 ст. 14 Закона об ООО). При снижении стоимости чистых активов до уровня менее минимального размера уставного капитала общество должно принять решение о своей ликвидации (п. 4 ст 90 ГК РФ).

При этом минимальный размер уставного капитала ООО определяется (абзац третий п. 1 ст. 20 Закона об ООО):

- на дату представления документов для государственной регистрации изменений в уставе ООО - если уставный капитал уменьшается в добровольном порядке;

- на дату государственной регистрации ООО при его учреждении - если уставный капитал уменьшается в обязательном порядке.

Для отдельных видов деятельности установлены специальные требования о минимальном размере уставного капитала ООО, которые необходимо учитывать при его уменьшении, например, для страховых организаций (абзац второй п. 3 ст. 25 Закона РФ от 27.11.1992 N 4015-I "Об организации страхового дела в Российской Федерации"), для частных охранных организаций (ст. 15.1 Закона РФ от 11.03.1992 N 2487-I "О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации") и др^[33].

Уменьшение уставного капитала ООО допускается после уведомления всех его кредиторов, которые вправе потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества и возмещения им убытков (п. 5 ст. 90 ГК РФ).

Порядок уменьшения уставного капитала ООО (п.п. 2, 4 ст. 12, ст. 20 Закона об ООО):

1) Принятие решения общего собрания участников ООО об уменьшении уставного капитала и внесении соответствующих изменений в устав общества.

Данные вопросы отнесены к исключительной компетенции общего собрания участников ООО (пп. 2 п. 2 ст. 33 Закона об ООО) и принимаются большинством не менее 2/3 голосов от общего числа голосов (абзац первый п. 8 ст. 37 Закона об ООО). Уставом ООО может быть предусмотрена необходимость большего числа голосов для принятия такого решения.

2) Уведомление органа, осуществляющего государственную регистрацию, об уменьшении уставного капитала ООО.

3) Публикация дважды с периодичностью один раз в месяц в органе печати, в котором публикуются данные о государственной регистрации юридических лиц, уведомления об уменьшении уставного капитала ООО.

4) Государственная регистрация изменений, вносимых в устав ООО в связи с уменьшением его уставного капитала.

3 Реорганизация и ликвидация общества с ограниченной ответственностью

Реорганизация ООО регулируется ст.ст. 57-60.2 ГК РФ, а также ст.ст. 51-56 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон об ООО). Государственная регистрация обществ при реорганизации осуществляется в порядке, установленном Федеральным законом от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" (далее - Закон о госрегистрации).

Добровольная реорганизация осуществляется в порядке, предусмотренном Законом об ООО. Другие основания и порядок реорганизации общества определяются ГК РФ и иными федеральными законами (например, ст. 38 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон о защите конкуренции), п. 2 ст. 57 ГК РФ).

Реорганизация ООО может быть осуществлена в форме слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования^[34].

С 1 сентября 2014 года в связи с вступлением в силу Федерального закона N 99-ФЗ от 05.05.2014 (далее - Закона N 99-ФЗ) допускается реорганизация с участием двух и более юридических лиц, в том числе созданных в разных организационно-правовых формах, если ГК РФ или другим законом предусмотрена возможность преобразования юридического лица одной из таких организационно-правовых форм в юридическое лицо другой из таких организационно-правовых форм (абзацы второй, третий п. 1 ст. 57 ГК РФ).

Согласно п. 3 ст. 57 ГК РФ в случаях, установленных законом, реорганизация юридических лиц в форме слияния, присоединения или преобразования может быть осуществлена лишь с согласия уполномоченных государственных органов (см, например, ст. 27 Закона о защите конкуренции, предусматривающую случаи необходимости получения предварительного согласия на реорганизацию антимонопольного органа).

Решение о реорганизации общества относится к исключительной компетенции общего собрания его участников (или единственного участника общества) и должно быть принято единогласно (пп. 11 п. 2 ст. 33, п. 8 ст. 37, ст. 39 Закона об ООО).

После принятия решения о реорганизации общества, участвующие в реорганизации, в порядке, предусмотренном ст. 13.1 Закона о госрегистрации, по общему правилу, обязаны:

- в течение трех рабочих дней со дня принятия решения ООО обязано письменно сообщить в регистрирующий орган о начале процедуры реорганизации указанием формы реорганизации и с приложением решения (п. 1 ст. 60 ГК РФ, п. 1 ст. 13.1 Закона о госрегистрации);

- в течение пяти рабочих дней после направления уведомления в регистрирующий орган письменно уведомить о начале реорганизации всех кредиторов;

- после внесения в ЕГРЮЛ записи о начале реорганизации дважды с периодичностью один раз в месяц от имени всех участвующих в реорганизации обществ поместить в журнале "Вестник государственной регистрации" уведомление о реорганизации (абзац второй п. 1 ст. 60 ГК РФ, п. 1 приказа ФНС России от 16.06.2006 N САЭ-3-09/355@). Государственная регистрация осуществляется только при представлении доказательств двух публикаций уведомлений о реорганизации^[35].

Кредитор, если его права требования возникли до опубликования первого уведомления о реорганизации общества, вправе в течение 30 дней с даты последнего опубликования сообщения о реорганизации потребовать в судебном порядке досрочного исполнения соответствующего обязательства должником, а при невозможности досрочного исполнения - прекращения обязательства и возмещения связанных с этим убытков, за исключением случаев, установленных законом или соглашением кредитора с реорганизуемым обществом. Правом такого требования не обладает кредитор, уже имеющий достаточное обеспечение (п.п. 2, 4 ст. 60 ГК РФ, п. 5 ст. 51 Закона об ООО).

С 01.09.2014 при реорганизации ООО в форме преобразования не нужно совершать ряд действий, связанных с уведомлением кредиторов. В соответствии с п. 5 ст. 58 ГК РФ к отношениям, возникающим при реорганизации юридического лица в форме преобразования, правила ст. 60 ГК РФ не применяются, т.е. не требуется:

- уведомление регистрирующего орган о принятом решении в течение трех рабочих дней;

- публикация в "Вестнике государственной регистрации";

- уведомление кредиторов о начале реорганизации в течение пяти рабочих дней после даты направления уведомления в регистрирующий орган.

Общество считается реорганизованным с момента государственной регистрации юридических лиц, создаваемых в результате реорганизации, а в случае реорганизации в форме присоединения - с момента внесения в ЕГРЮЛ записи о прекращении деятельности присоединенного общества (п. 4 ст. 57 ГК РФ).

Если передаточный акт не позволяет определить правопреемника по обязательству общества, а также если из передаточного акта или иных обстоятельств следует, что при реорганизации недобросовестно распределены активы и обязательства реорганизуемых юридических лиц, что привело к существенному нарушению интересов кредиторов, реорганизованное общество и созданные в результате реорганизации юридические лица несут солидарную ответственность по такому обязательству (п. 5 ст. 60 ГК РФ)^[36].

До вступления в силу Закона N 99-ФЗ (01.09.2014) ст. 60 ГК РФ не устанавливала правовых последствий недобросовестного распределения активов и обязательств реорганизуемых юридических лиц. Однако судебная практика придерживалась аналогичной правовой позиции (о возложении солидарной ответственности на юридические лица, созданные в результате реорганизации) в случаях, когда при утверждении разделительного баланса было допущено нарушение принципа справедливого распределения активов и обязательств реорганизуемого общества между его правопреемниками, приводящее к явному ущемлению интересов кредиторов этого общества (п. 22 постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 N 19).

Правила ст. 60 ГК РФ в редакции Закона N 99-ФЗ, устанавливающие гарантии прав кредиторов реорганизуемого юридического лица, не применяются к реорганизации общества в форме преобразования, которая осуществляется после 01.09.2014 (п. 5 ст. 58 ГК РФ, п.п. 1, 4 ст. 3 Закона N 99-ФЗ).

До 01.09.2014 правила ст. 58 ГК РФ предусматривали, что при реорганизации в форме разделения или выделения права и обязанности реорганизованного юридического лица переходят к правопреемнику (правопреемникам) в соответствии с разделительным балансом, а при реорганизации в форме слияния, присоединения или преобразования - в соответствии с передаточным актом.

Действующей редакцией статей 58 ГК РФ определено, что при реорганизации в форме разделения и выделения вместо разделительного баланса составляется передаточный акт.

С 01.09.2014 после вступления в силу Закона N 99-ФЗ от 05.05.2014 остается недостаточно урегулированным вопрос о необходимости составлять передаточный акт при реорганизации ООО в форме присоединения, слияния и преобразования. В соответствии с этим федеральным законом из ст. 58 ГК РФ исключено упоминание о передаточном акте как основании перехода прав и обязанностей реорганизуемого в данных формах юридического лица к его правопреемнику. Однако ст. 59 ГК РФ указывает на необходимость составления этого документа независимо от формы реорганизации^[37].

Указание на необходимость подготовки, утверждения и представления в регистрирующий орган передаточного акта осталось и в других федеральных законах:

- п.п. 2, 5 ст. 52, п. 4 ст. 53, п.п. 2, 4 ст. 56 Закона об ООО;

- пп. "д" п. 1 ст. 14 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" (далее - Закон о госрегистрации).

Поэтому представляется, что до появления официальных разъяснений или новой правоприменительной практики следует все же составить передаточный акт в связи с реорганизацией ООО в любой форме^[38].

В случаях прекращения ООО в результате реорганизации снятие его с учета в налоговых органах осуществляется налоговым органом самостоятельно, без участия налогоплательщика, на основании сведений, содержащихся в ЕГРЮЛ (п. 5 ст. 84 НК РФ^[39]).

Общество с ограниченной ответственностью может быть ликвидировано:

1. Добровольно по решению общего собрания участников или органа ООО, уполномоченного на то уставом, в том числе в связи с истечением срока, на который было создано общество, с достижением цели, ради которой оно создано (п. 2 ст. 61 ГК РФ, п. 1 ст. 57 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", далее - Закон об ООО);

2. По решению суда в случаях, предусмотренных п. 3 ст. 61 ГК РФ и иными законами:

2.1. в случае признания государственной регистрации ООО недействительной;

2.2. в случае осуществления ООО деятельности без надлежащего разрешения (лицензии) либо при отсутствии обязательного членства в СРО или необходимого в силу закона свидетельства о допуске к определенному виду работ, выданного СРО;

2.3. в случае осуществления ООО деятельности, запрещенной законом, либо с нарушением Конституции Российской Федерации, либо с другими неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов.

2.4. по иску учредителя (участника) ООО в случае невозможности достижения целей, ради которых оно создано, в том числе в случае, если осуществление деятельности ООО становится невозможным или существенно затрудняется.

Решение о добровольной ликвидации общества принимается общим собранием участников ООО по предложению совета директоров (наблюдательного совета) ООО, исполнительного органа или участника ООО. Решение должно быть принято единогласно (пп. 11 п. 2 ст. 33, абз. второй п. 8 ст. 37, п. 2 ст. 57 Закона об ООО).

Ликвидация ООО производится в порядке, предусмотренном ст.ст. 61-64.1 ГК РФ, ст.ст. 57-58 Закона об ООО.

Общее собрание участников, принявшее решение о ликвидации общества, назначает ликвидационную комиссию (ликвидатора) (п. 3 ст. 62 ГК РФ, пп. 12 п. 2 ст. 33, абз. второй п. 2 ст. 57 Закона об ООО).

В течение трех рабочих дней после даты принятия решения о ликвидации юридического лица необходимо уведомить об этом налоговый орган по месту нахождения ликвидируемого юридического лица с приложением решения о ликвидации юридического лица (п. 1 ст. 62 ГК РФ, п. 1 ст. 20 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей", далее - Закон о госрегистрации). В частности, уведомление направляется уполномоченным лицом, имеющим право без доверенности действовать от имени ООО (например, генеральным директором общества)^[40].

Также налоговый орган необходимо уведомить о назначении ликвидационной комиссии (ликвидатора) и составлении промежуточного ликвидационного баланса (п. 3 ст. 20 Закона о госрегистрации).

С 30.03.15 о таких решениях должен уведомить руководитель ликвидационной комиссии (ликвидатор) ООО. Ранее данная обязанность возлагалась на учредителей (участников) общества или орган, принявший решение о ликвидации^[41].

Уведомление во всех случаях подается по форме N P15001, утв. приказом ФНС России от 25.01.2012 N ММВ-7-6/25@ и заполняемой в соответствии с требованиями, установленными названным приказом.

ООО обязано сообщить о ликвидации и предстоящем в связи с этим увольнением работников в органы службы занятости не позднее чем за два месяца до начала соответствующих мероприятий (п. 2 ст. 25 Закона РФ от 19.04.1991 N 1032-1 "О занятости населения в Российской Федерации"). Сообщение может быть сделано в произвольной форме. Работники ООО предупреждаются о предстоящем увольнении в связи с ликвидацией персонально и под роспись не менее чем за два месяца до увольнения (часть вторая ст. 180 ТК РФ).

С момента назначения ликвидационной комиссии (ликвидатора) к ней переходят полномочия по управлению делами ООО (п. 4 ст. 62 ГК РФ, п. 3 ст. 57 Закона об ООО).

Ликвидационная комиссия помещает в журнале "Вестник государственной регистрации" публикацию о ликвидации общества, о порядке и сроке заявления требований его кредиторами. Этот срок не может быть менее двух месяцев с момента публикации о ликвидации. Ликвидационная комиссия принимает меры к выявлению кредиторов и получению дебиторской задолженности, а также письменно уведомляет кредиторов о ликвидации общества (п. 1 ст. 63 ГК РФ, п. 1 приказа ФНС России от 16.06.2006 N САЭ-3-09/355@).

После окончания срока для предъявления требований кредиторами ликвидационная комиссия составляет промежуточный ликвидационный баланс, который содержит сведения о составе имущества ликвидируемого юридического лица, перечне предъявленных кредиторами требований, о результатах их рассмотрения (абз. первый п. 2 ст. 63 ГК РФ).

Уведомление о составлении промежуточного ликвидационного баланса не может быть представлено в регистрирующий орган ранее срока (п. 4 ст. 20 Закона о госрегистрации):

- установленного для предъявления требований кредиторами;

- завершения производства по иску к ООО, находящемуся в процессе ликвидации;

- окончания выездной налоговой проверки в отношении ООО, находящегося в процессе ликвидации^[42].

В промежуточные ликвидационные балансы, составляемые начиная 1 сентября 2014 г., также включаются сведения о перечне требований, удовлетворенных вступившим в законную силу решением суда, независимо от того, были ли такие требования приняты ликвидационной комиссией (п. 2 ст. 63 ГК РФ).

Ликвидационные балансы (промежуточный и окончательный) утверждаются общим собранием участников большинством голосов от общего числа голосов участников ООО, если необходимость большего числа голосов не предусмотрена уставом ООО (абз. второй п. 2 ст. 63 ГК РФ, абз. третий п. 8 ст. 37 Закона об ООО).

Если имеющиеся у ликвидируемого ООО денежные средства недостаточны для удовлетворения требований кредиторов, ликвидационная комиссия осуществляет продажу с торгов имущества ООО на которое в соответствии с законом допускается обращение взыскания (п. 4 ст. 63 ГК РФ). С 1 сентября 2014 г. проведение торгов не требуется для продажи имущества стоимостью менее ста тысяч рублей (согласно утвержденному промежуточному ликвидационному балансу).

В случае недостаточности имущества ликвидируемого общества для удовлетворения требований кредиторов либо при наличии признаков банкротства ООО ликвидационная комиссия обязана обратиться в арбитражный суд с заявлением о банкротстве общества (п. 4 ст. 63 ГК РФ).

При возбуждении дела о несостоятельности (банкротстве) ООО его ликвидация, осуществляемая по правилам ГК РФ, прекращается, и ликвидационная комиссия уведомляет об этом всех известных ей кредиторов. Требования кредиторов в этом случае рассматриваются в порядке, установленном законодательством о несостоятельности (банкротстве) (п. 3 ст. 63 ГК РФ).

После завершения расчетов с кредиторами ликвидационная комиссия составляет ликвидационный баланс, который утверждается общим собранием участников общества (п. 6 ст. 63 ГК РФ, пп. 12 п. 2 ст. 33 Закона об ООО).

Оставшееся после завершения расчетов с кредиторами имущество ликвидируемого общества распределяется ликвидационной комиссией между участниками ООО. При наличии спора между участниками ООО относительно того, кому следует передать вещь, она продается ликвидационной комиссией с торгов (п. 8 ст. 63 ГК РФ, п. 1 ст. 58 Закона об ООО).

Ликвидация юридического лица считается завершенной, а юридическое лицо - прекратившим существование после внесения об этом записи в ЕГРЮЛ (п. 9 ст. 63 ГК РФ). Для государственной регистрации в связи с ликвидацией юридического лица в регистрирующий орган представляются документы, указанные в п. 1 ст. 21 Закона о госрегистрации^[43].

Ликвидационная комиссия (ликвидатор) уведомляет регистрирующий орган о завершении процесса ликвидации юридического лица не ранее чем через два месяца с момента помещения в органах печати ликвидационной комиссией (ликвидатором) публикации о ликвидации юридического лица. Регистрирующий орган публикует информацию о ликвидации юридического лица в журнале "Вестник государственной регистрации" (п. 2 и п. 6 ст. 22 Закона о госрегистрации).

В случае поступления в регистрирующий орган из суда (арбитражного суда) судебного акта о принятии к производству искового заявления к ликвидируемому ООО, государственная регистрация ликвидации не осуществляется до завершения производства по делу (до момента поступления в регистрирующий орган решения или иного судебного акта, которым завершается производство по делу) (п. 5 ст. 20 Закона о госрегистрации).

Общество с ограниченной ответственностью представляет собой организационно-правовую форму, которая опосредует деятельность наиболее массового сегмента бизнеса - малого и среднего, что позволяет говорить об актуальности темы.

Заключение

В условиях современной рыночной экономики одной из самых распространенных организационно-правовых форм юридического лица в России является общество с ограниченной ответственностью (далее – общество, ООО), общественные отношения с участием которого впервые в мире были регламентированы в Германии принятием Закона об обществах с ограниченной ответственностью еще в 1892 г.

Учреждение общества с ограниченной ответственностью неслучайно является наиболее востребованным способом осуществления хозяйственной деятельности. Изложенное позволяет говорить о высокой социально-экономической значимости исследуемого института в целом и актуальности выбранной темы в данном аспекте.

Общество с ограниченной ответственностью - одна из организационно-правовых форм юридического лица - хозяйственного общества - относится к коммерческим корпоративным организациям с разделенным на доли учредителей (участников) уставным капиталом (ст. 66 ГК РФ).

Среди коммерческих организаций общество с ограниченной ответственностью является самой популярной организационно-правовой формой. В отличие от хозяйственных товариществ участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им долей в уставном капитале. Таким образом, общество несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом и не отвечает по обязательствам своих участников.

С 01.09.2014 общества с ограниченной ответственностью признаются непубличными обществами.

Правовое положение общества с ограниченной ответственностью и права и обязанности его участников определяются ГК РФ и Законом об обществах с ограниченной ответственностью.

В отличие от другой организационно-правовой формы хозяйственного общества акционерного общества, в обществе с ограниченной ответственностью отсутствуют процедуры, связанные с эмиссией акций, необходимостью публиковать отчетность. Законодательство об обществах с ограниченной ответственностью содержит много диспозитивных норм, предоставляющих участникам общества достаточную свободу в установлении правил и порядка отдельных процедур в уставе общества.

Общество с ограниченной ответственностью может быть образовано:

- одним физическим лицом;

- несколькими учредителями (физическими и юридическими лицами).

Общество создается без ограничения срока, если иное не установлено его уставом.

Одним из основных требований к обществу с ограниченной ответственностью является определение его фирменного наименования - оно должно содержать наименование общества и слова "с ограниченной ответственностью".

Общество с ограниченной ответственностью осуществляет свою деятельность на основании устава, который признается единственным учредительным документов общества.

Общество имеет в собственности обособленное имущество, учитываемое на его самостоятельном балансе, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.

Общество может иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных федеральными законами, если это не противоречит предмету и целям деятельности, определенно ограниченным уставом общества.

Отдельными видами деятельности, перечень которых определяется федеральным законом, общество может заниматься только на основании специального разрешения (лицензии). Если условиями предоставления специального разрешения (лицензии) на осуществление определенного вида деятельности предусмотрено требование осуществлять такую деятельность как исключительную, общество в течение срока действия специального разрешения (лицензии) вправе осуществлять только виды деятельности, предусмотренные специальным разрешением (лицензией), и сопутствующие виды деятельности.

Осуществление деятельности общества с ограниченной ответственностью обеспечивается органами управления обществом, высшим из которых является общее собрание участников общества.

Участники общества с ограниченной ответственностью обладают равными правами и обязанностями, в том числе в части внесения вклада. Каждому участнику общества с ограниченной ответственностью принадлежит доля в уставном капитале общества, равная сумме его вклада.

Ответственность участников общества носит ограниченный характер - в пределах суммы их вклада или его оплаченной части, кроме случаев установленных законодательством. Так, в частности, участники общества, не полностью оплатившие доли, несут солидарную ответственность по обязательствам общества в пределах стоимости неоплаченной части принадлежащих им долей в уставном капитале общества.

Предлагается внести следующие изменения в российское законодательство:

Пункт 2 статьи 40 Закона от 08.02.1998 № 14 – ФЗ «Об Обществах с ограниченной ответственностью» дополнить предложением следующего содержания:

«Единоличный исполнительный орган Общества должен действовать в интересах Общества на основе принципов добросовестности поведения, тщательности ведения дел и компетентного служения долгу».

Статью 40 Закона № 14 – ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» предлагается дополнить пунктом 5 следующего содержания:

«Фактическим единоличным исполнительным органом общества с ограниченной ответственностью признаётся физическое лицо, которое прямо или косвенно (через третьих лиц), самостоятельно или совместно со своими связанными лицами имеет возможность определять действия и решения Общества в силу реальной возможности давать обязательные указания для этого Общества и его органов. Фактический исполнительный орган несет солидарную с подконтрольным Обществом ответственность по обязательствам такого Общества, возникшим из совершенных им действий, в том числе сделок, или бездействия, если: 1) такие действия совершены или бездействие допущено во исполнение указаний фактического исполнительного органа; 2) совершение действий направлено на ограничение ответственности фактического исполнительного органа, и при этом такими действиями причинен вред другому лицу; 3) фактический исполнительный орган был обязан предотвратить причинение вреда другому лицу при совершении действий Обществом, однако не сделал этого».

Статью 40 Федерального закона № 14 – ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» дополнить пунктом 5 следующего содержания:

«5. По договору имущественного страхования Обществом с ограниченной ответственностью как страхователем может быть застрахован риск ответственности единоличного исполнительного органа Общества как застрахованного лица по возмещению имущественного вреда, причинённого Обществу и третьим лицам в результате действий этого единоличного исполнительного органа в период исполнения им должностных обязанностей»

Статью 44 Федерального закона № 14 – ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» дополнить пунктом 6 следующего содержания:

«6. После выявления признаков банкротства единоличный исполнительный орган не допускает платежей руководимого им Общества с ограниченной ответственностью, которые могли бы ухудшить финансовое и имущественное состояние Общества. Если Общество признано несостоятельным (банкротом) вследствие виновных действий и (или) бездействия его единоличного исполнительного органа, такой орган в случае недостаточности имущества Общества – должника несёт субсидиарную имущественную ответственность по обязательствам последнего. В этом случае единоличный исполнительный орган обязан возместить убытки Обществу и его кредиторам, размер которых определяется на установленную законом дату, влекущую обязанность подачи Обществом заявления в суд о признании банкротом».

Действующее российское законодательство об обществах с ограниченной ответственностью еще не в полной мере отвечает требованиям современной социально-экономической сферы жизни общества.

В связи с изменениями, внесенными в корпоративное законодательство, касающиеся гражданско-правового положения учредителей и участников обществ с ограниченной ответственностью и обществ с дополнительной ответственностью, те исследования, которые в той или иной мере могли затрагивать избранную тематику, в значительной мере потеряли свою актуальность. Появилась необходимость исследования ряда новых положений, юридических категорий, которые могли бы стать посылками для дальнейшей разработки единой концепции совершенствования гражданского законодательства, устранения противоречий между взглядами на понимание общества с ограниченной ответственностью как субъекта гражданских правоотношений. Дальнейшее теоретическое исследование правового положения обществ с ограниченной ответственностью, порядка их создания и деятельности позволит выявить пробелы в теоретической разработке правового регулирования данных правоотношений, обеспечить единообразное применение норм законодательства об обществах с ограниченной ответственностью, избежать коллизий и неточностей в правовом регулировании

Список использованной литературы

1. "Конституция Российской Федерации" (принята всенародным голосованием 12.12.1993) (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 N 6-ФКЗ, от 30.12.2008 N 7-ФКЗ, от 05.02.2014 N 2-ФКЗ, от 21.07.2014 N 11-ФКЗ)
2. "Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая)" от 30.11.1994 N 51-ФЗ
3. "Налоговый кодекс Российской Федерации (часть первая)" от 31.07.1998 N 146-ФЗ
4. Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ"Об обществах с ограниченной ответственностью"
5. Федеральный закон от 26.07.2006 N 135-ФЗ"О защите конкуренции"
6. Федеральный закон от 08.08.2001 N 129-ФЗ"О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей"
7. Абрамов В.Ю. Правовые особенности, практика создания и деятельности ООО // Законы России: опыт, анализ, практика. 2017. N 3. С. 117 - 121.
8. Агешкина Н.А., Баринов Н.А., Бевзюк Е.А., Беляев М.А., Бирюкова Т.А., Вахрушева Ю.Н., Гришина Я.С., Закиров Р.Ю., Кожевников О.А., Копьев А.В., Кухаренко Т.А., Морозов А.П., Морозов С.Ю., Серебренников М.М., Шадрина Е.Г., Юдина А.Б. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть первая от 30 ноября 1994 г. N 51-ФЗ (постатейный) // СПС КонсультантПлюс. 2018.
9. Александрова С.Н. Преимущественное право покупки доли (части доли) в уставном капитале ООО: последние тенденции арбитражной практики // Законы России: опыт, анализ, практика. 2018. N 1. С. 45 - 49.
10. Барсукова Л.И. Оценка изменений законодательства об обществах с ограниченной ответственностью в корпоративной практике // Цивилист. 2017. N 4. С. 47 - 53.
11. Батяев А.А. Регистрация изменений долей учредителей в уставном капитале ООО // СПС КонсультантПлюс. 2017.
12. Борисов А.Н. Комментарий к главе 4 части первой Гражданского кодекса РФ "Юридические лица" (постатейный) // СПС КонсультантПлюс. 2018.
13. Бычков А. Правовая природа договора об учреждении хозяйственного общества // ЭЖ-Юрист. 2014. N 28. С. 4.
14. Вайтман Е.В., Сазанский В.В. При уменьшении уставного капитала доход может возникнуть и у компании, и у ее собственников // Российский налоговый курьер. 2017. N 6. С. 42 - 45.
15. Выговская Н.О. Институт предпринимательских возможностей (corporate opportunities doctrine) - новый инструмент российского права? // Закон. 2017. N 1. С. 144 - 155.
16. Габов А.В. "Общества с ограниченной и дополнительной ответственностью в российском законодательстве", "Статут", 2017
17. Глушецкий А.А. Реформа гражданского законодательства в части регулирования юридических лиц. Практический комментарий // Экономико-правовой бюллетень. 2015. N 3. 160 с
18. Голикова Е. Передача имущества в уставный капитал. Особенности бухгалтерского и налогового учета // Финансовая газета. 2018. N 30. С. 8 - 9.
19. Гражданский кодекс Российской Федерации. Юридические лица: постатейный комментарий к главе 4 / Е.В. Бадулина, К.П. Беляев, А.С. Васильев и др.; под ред. П.В. Крашенинникова. М.: Статут, 2018. 524 с.
20. Долинская В.В. Изменения в гражданском и корпоративном законодательстве // Цивилист. 2017. N 2. С. 23 - 29.
21. Жигачев А.В. Избрание единоличного исполнительного органа в обществах с ограниченной ответственностью: актуальные вопросы теории и практики // СПС КонсультантПлюс. 2011.
22. Журавлева В.В. Как создать ООО и оплатить уставный капитал // Упрощенка. 2014. N 9. С. 26 - 32.
23. Козлова Н.В., Филиппова С.Ю. Решение собрания - юридический факт гражданского права? // Законодательство. 2018. N 6. С. 23.
24. Кондратьева Е.А. Корпоративный договор, договор об осуществлении прав участников и акционерное соглашение: сравнительный аспект // Безопасность бизнеса. 2017. N 1. С. 8 - 10.
25. Корпоративные отношения: комплексные проблемы теоретического изучения и нормативно-правового регулирования: монография / А.Н. Беседин, Е.Н. Ефименко, Е.А. Козина и др.; под ред. Е.Д. Тягай. М.: Норма, Инфра-М, 2017. 144 с.
26. Нахова Е.А. Теоретико-практические аспекты определения юридически значимых обстоятельств арбитражным судом при рассмотрении дел, вытекающих из корпоративных споров (на примере споров по искам учредителей, участников, членов юридического лица о возмещении убытков, причиненных юридическому лицу) // Арбитражный и гражданский процесс. 2017. N 9. С. 15 - 18.
27. Негребецкая О.В. Изменения в Гражданском кодексе: что поправить в трудовых договорах // Зарплата. 2018. N 9. С. 12 - 19.
28. Право и бизнес: Сборник статей I ежегодной международной научно-практической конференции, приуроченной к 80-летию со дня рождения профессора В.С. Мартемьянова", под ред. И.В. Ершовой, "Юрист", 2018

1. "Право и бизнес: Сборник статей I ежегодной международной научно-практической конференции, приуроченной к 80-летию со дня рождения профессора В.С. Мартемьянова", под ред. И.В. Ершовой, "Юрист", 2018 ↑

2. Могилевский С.Д. "Общество с ограниченной ответственностью: законодательство и практика его применения", "Статут", 2010 ↑

3. Габов А.В. "Общества с ограниченной и дополнительной ответственностью в российском законодательстве", "Статут", 2017 ↑

4. Корягина А.В. История развития понятия доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью, "Предпринимательское право", 2012, N 4 ↑

5. "Профессиональный комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью"(постатейный, под общ. ред. А.П. Зрелова, С.В. Алимирзоева "Foros", 2010) ↑

6. Агешкина Н.А., Баринов Н.А., Бевзюк Е.А., Беляев М.А., Бирюкова Т.А., Вахрушева Ю.Н., Гришина Я.С., Закиров Р.Ю., Кожевников О.А., Копьев А.В., Кухаренко Т.А., Морозов А.П., Морозов С.Ю., Серебренников М.М., Шадрина Е.Г., Юдина А.Б. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть первая от 30 ноября 1994 г. N 51-ФЗ (постатейный) // СПС КонсультантПлюс. 2014. ↑

7. "Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая)" от 30.11.1994 N 51-ФЗ ↑

8. Гражданский кодекс Российской Федерации. Юридические лица: постатейный комментарий к главе 4 / Е.В. Бадулина, К.П. Беляев, А.С. Васильев и др.; под ред. П.В. Крашенинникова. М.: Статут, 2017. 524 с. ↑

9. Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" ↑

10. Суханов Е.А. Сравнительное корпоративное право. М.: Статут, 2018. 456 с. ↑

11. Право и бизнес: сборник статей I ежегодной международной научно-практической конференции, приуроченной к 80-летию со дня рождения профессора В.С. Мартемьянова / М.Ю. Абрамкина, М.Г. Абрамова, А.А. Алпатов и др.; под ред. И.В. Ершовой. М.: Юрист, 2017. 770 с. ↑

12. Корпоративные отношения: комплексные проблемы теоретического изучения и нормативно-правового регулирования: монография / А.Н. Беседин, Е.Н. Ефименко, Е.А. Козина и др.; под ред. Е.Д. Тягай. М.: Норма, Инфра-М, 2017. 144 с. ↑

13. Постановления Президиума ВАС РФ от 21.09.2010 N 2333/09, ФАС Поволжского округа от 10.10.2011 N Ф06-6765/11 ↑

14. Федеральный закон от 26.07.2006 N 135-ФЗ"О защите конкуренции" ↑

15. Сапко С.И. Правовой статус общества с ограниченной ответственностью по законодательству России // Ленинградский юридический журнал. 2018. N 2. С. 218 - 222. ↑

16. Кондратьева Е.А. Корпоративный договор, договор об осуществлении прав участников и акционерное соглашение: сравнительный аспект // Безопасность бизнеса. 2018. N 1. С. 8 - 10. ↑

17. Серебрякова А.А., Яковлев А.А. Государственная регистрация общества с ограниченной ответственностью при его создании: теория и практика // Юридический мир. 2017. N 2. С. 30 - 34. ↑

18. Оводов А.А. Цивилистические аспекты правового регулирования деятельности обществ с ограниченной ответственностью (интервью с деканом юридического факультета им. М.М. Сперанского Российской академии народного хозяйства и государственной службы при Президенте РФ доктором юридических наук, профессором, заслуженным юристом РФ С.Д. Могилевским) // Юрист. 2018. N 15. С. 3 - 8. ↑

19. Федеральный закон от 08.08.2001 N 129-ФЗ"О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" ↑

20. Абрамов В.Ю. Правовые особенности, практика создания и деятельности ООО // Законы России: опыт, анализ, практика. 2017. N 3. С. 117 - 121. ↑

21. Абрамов В.Ю. Правовые особенности, практика создания и деятельности ООО // Законы России: опыт, анализ, практика. 2016. N 3. С. 117 - 121. ↑

22. Постановления Президиума ВАС РФ от 10.04.2007 N 13104/06, от 02.08.2005 N 2601/05 ↑

23. Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 18.01.2011 N 144 "О некоторых вопросах практики рассмотрения арбитражными судами споров о предоставлении информации участникам хозяйственных обществ" ↑

24. Бычков А. Правовая природа договора об учреждении хозяйственного общества // ЭЖ-Юрист. 2014. N 28. С. 4. ↑

25. Журавлева В.В. Как создать ООО и оплатить уставный капитал // Упрощенка. 2014. N 9. С. 26 - 32. ↑

26. Рыбаков Р.В. Правовое регулирование уставного капитала хозяйственных обществ как объекта права собственности // Нотариус. 2012. N 1. С. 33 - 38. ↑

27. Голикова Е. Передача имущества в уставный капитал. Особенности бухгалтерского и налогового учета // Финансовая газета. 2017. N 30. С. 8 - 9. ↑

28. Батяев А.А. Регистрация изменений долей учредителей в уставном капитале ООО // СПС КонсультантПлюс. 2018. ↑

29. Александрова С.Н. Преимущественное право покупки доли (части доли) в уставном капитале ООО: последние тенденции арбитражной практики // Законы России: опыт, анализ, практика. 2017. N 1. С. 45 - 49. ↑

30. Хуторов С. Увеличение уставного капитала ООО // Информационный бюллетень "Экспресс-бухгалтерия". 2016. N 30. С. 15 - 17. ↑

31. Тишин А.П. Изменения в порядке оплаты уставного капитала общества с ограниченной ответственностью // Упрощенная система налогообложения: бухгалтерский учет и налогообложение. 2017. N 6. С. 24 - 27. ↑

32. Хуторов С. Уменьшение уставного капитала ООО // Информационный бюллетень "Экспресс-бухгалтерия". 2017. N 31. С. 20 - 22. ↑

33. Вайтман Е.В., Сазанский В.В. При уменьшении уставного капитала доход может возникнуть и у компании, и у ее собственников // Российский налоговый курьер. 2018. N 6. С. 42 - 45. ↑

34. Степанов Д.И. Интересы юридического лица и его участников // Вестник экономического правосудия Российской Федерации. 2018. N 1. С. 29 - 83. ↑

35. Марков П.А. Реорганизация как результат отчуждения собственности, акций (долей), банкротства // Право и экономика. 2018. N 10. С. 22 - 34. ↑

36. Барсукова Л.И. Оценка изменений законодательства об обществах с ограниченной ответственностью в корпоративной практике // Цивилист. 2017. N 4. С. 47 - 53. ↑

37. Долинская В.В. Изменения в гражданском и корпоративном законодательстве // Цивилист. 2018. N 2. С. 23 - 29. ↑

38. Тихомиров М.Ю. Основы правового положения общества с ограниченной ответственностью // Законодательство и экономика. 2018. N 5. С. 23 - 44. ↑

39. "Налоговый кодекс Российской Федерации (часть первая)" от 31.07.1998 N 146-ФЗ ↑

40. Негребецкая О.В. Изменения в Гражданском кодексе: что поправить в трудовых договорах // Зарплата. 2017. N 9. С. 12 - 19. ↑

41. Орлова О.Е. Добровольная ликвидация юридического лица // Актуальные вопросы бухгалтерского учета и налогообложения. 2017. N 15. С. 81 - 90. ↑

42. Кулагина О.В. Реорганизация продолжается: выкупаем акции у "недовольных" акционеров // Главная книга. 2018. N 5. С. 25 - 27. ↑

43. Суханов Е.А. Сравнительное корпоративное право. М.: Статут, 2017. 456 с. ↑