Содержание:

Введение

В последние годы в деятельности нотариата произошли определенные перемены. В связи с переходом к рыночным экономическим отношениям, многообразию форм собственности, развитию предпринимательства, выходу в экономические пространства возникла необходимость реформирования нотариата. И в настоящее время российский нотариат терпит ряд существенных изменений, что делает выбранную мной тему актуальной. Ещё актуальность объясняется и тем, что наши законодательные органы не сильно занимаются проблемами нотариата в нашей стране, а мне кажется, что уже давно назрела необходимость принятия Федерального Закона о нотариате. В этом законе хотелось бы увидеть чётко определённый перечень сделок, подлежащих обязательному нотариальному удостоверению, а также чёткий ответ на вопрос, касающийся ответственности нотариуса.

Целью данной работы является показать, что же из себя представляет нотариат в современной России; какова его история; мировой опыт нотариата. Этому посвящена первая глава дипломной работы. Во второй главе рассматриваются такие вопросы как: задачи российского нотариата, которые ставит перед ним нынешняя действительность; права и обязанности нотариуса, а также гарантии нотариальной деятельности и место нотариата в системе государственных органов. И, кроме того, хотелось бы провести параллель (хотя это не является прямой целью данной работы) между государственным нотариатом и частным, который совсем недавно вновь занял место в системе государственных органов России; показать плюсы и минусы государственного и частного нотариата.

Задачи:

- раскрыть понятие нотариата;

- проследить историю становление российского нотариата;

- показать мировой опыт нотариата(стран латинского нотариата);

- раскрыть задачи российского нотариата;

- раскрыть основы нотариальной деятельности;

- показать место нотариата в системе государственных органов;

- сделать выводы по исследуемой теме.

Долгое время на нотариуса смотрели как на неудачника, который не мог пробиться в адвокатуру, суд и прокуратуру. С появлением первых сделок на приобретение права собственности российский нотариат стал испытывать новый интерес к себе как со стороны государственной власти, так и со стороны обывателей. В условиях формирования рынка и развития с ним связанных гражданских правоотношений, органы нотариата стали приобретать решающее значение.

Новые законы Российской Федерации, принятые в 90-х годах, такие как о собственности, об аренде, о земле, об акционерных обществах, о ценных бумагах, о предпринимательстве, о приватизации и другие, связанные с переходом страны к рыночным отношениям, позволили значительно усилить влияние нотариата на укрепление гражданско-правовых отношений, расширить круг совершаемых нотариальных действий, увеличить количество удостоверяемых договоров, соглашений, доверенностей и иных сделок, ввести в гражданский оборот неизвестные ранее виды юридических документов.

В 1993 году был принят новый закон о нотариате "Основы законодательства РФ о нотариате", который официально утвердил в нашей стране частный нотариат. Отныне в одном экономическом пространстве существуют два нотариуса: государственный и частный. Разница между ними в том, что государственный нотариус передает всю пошлину за совершение нотариальных действий государству и получает от него гарантированную заработную плату, нотариус занимающийся частной практикой взимает тариф, который остается у него полностью (за исключением налогов и других выплат, предусмотренных законом).

Работа написана на основе законодательного и нормативного материала, научной литературы, публикаций, нотариальной практики.

Глава 1 Характеристика понятия и эволюции нотариата в РФ

1.1 Понятие нотариата в РФ

Защита субъективных прав и охраняемых законом интересов граждан и организаций в Российской Федерации возложена на различные органы, к которым относится и нотариат.

Термин «нотариат» многозначен и обозначает одновременно, во-первых, систему органов и должностных лиц (нотариусов и иных лиц, имеющих право выполнения нотариальных функций), наделенных в соответствии с законом правом совершения нотариальных действий, во-вторых, отрасль законодательства, нормами которой регулируется нотариальная деятельность, в-третьих, учебный курс, предметом которого является изучение вопросов нотариального производства и деятельности его участников в нотариальной сфере.

Уникальность института нотариата (имеется в виду нотариат латинского типа), его полезность, а также экономичность для общества заключается в том, что нотариат позволяет обеспечивать правоохранительные функции, законность и правомерность юридических действий участников гражданского оборота за счет них самих, без каких-либо затрат со стороны государства. Мало того, современный нотариат России позволяет государству успешнее осуществлять не только правоохранительные, но и фискальные и судебно-юрисдикционные функции. В настоящее время, можно с уверенностью сказать, что нотариат - это один из основных элементов современной правоохранительной системы государства, призванный, в первую очередь, обеспечивать защиту прав и законных интересов физических и юридических лиц, укреплять правопорядок и законность путем правильного, единообразного и своевременного совершения нотариальных действий, направленных на юридическое закрепление гражданских прав и юридических обязанностей, предупреждение возможного нарушения этих прав в будущем.

Определяющим правовую природу нотариата признаком следует считать юрисдикционную, правоохранительную функцию. С одной стороны, она является продолжением, детализацией функции Министерства юстиции по организации юридических услуг и правовой помощи. Подчеркивается, что реестр государственных нотариальных контор и контор нотариусов, занимающихся частной практикой, ведет Министерство юстиции РФ. С другой стороны нотариат и суд осуществляют единую функцию предварительного и последующего контроля за законностью в гражданском обороте.

К нотариусу, как представителю юридической профессии, выполняющему публично-правовые функции, предъявляются очень высокие профессиональные и моральные требования. Этика – это основа практической деятельности нотариусов и доверия, которое оказывают им граждане. В ней заключены такие фундаментальные ценности как беспристрастность, честность, конфиденциальность и ответственность. Нотариус должен избегать ситуаций, связанных с конфликтом интересов, а также соблазном использовать каким-либо образом известную ему информацию о частной жизни граждан. Соблюдение нотариусами определенного свода этических правил является условием жизненности и выживания профессии. Для нотариуса соблюдение этических правил и ограничений является обязательным в силу их статуса, объема и характера получаемой информации, значимости решаемых вопросов.

Согласно ст. 1 «Основ законодательства РФ о нотариате», нотариат в России призван обеспечивать в соответствии с Конституцией России, Конституциями республик в составе России, данными Основами защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц путем совершения нотариусами предусмотренных законодательными актами нотариальных действий от имени Российской Федерации. При этом нотариальные действия в Российской Федерации совершают в соответствии с Основами нотариусы, работающие в государственной нотариальной конторе или занимающиеся частной практикой.

1.2 История возникновения нотариата

Возникновение нотариата неразрывно связано с развитием гражданского оборота, необходимостью содействовать его субъектам в совершении сделок и юридическом закреплении приобретаемых прав. Нотариат возник как институт гражданского права, призванный защищать частную собственность и обеспечивающий бесспорность имущественных прав, охрану прав всех участников гражданского оборота. Исторически нотариат является составной частью правовой системы любой страны, так как осуществляемые нотариусом функции объективно необходимы и востребованы обществом.

Нотариат как институт имеет свою историю возникновения и развития, восходящую к времени Республики в Древнем Риме. Уже в тот период у римлян существовал особый институт должностных лиц (писцов), в функции которых входило оформление письменных распоряжений, даваемых магистрами и судебных формул, выносимых преторами. Лица, выполнявшие эти функции назывались "нотариусами" (notarii) от слова "notta" что означало стенографический знак, который применялся писцами для скорости записей, которые они вели.

Было две категории писцов: состоявшие на государственной службе и на содержании частных лиц .Состоявшие на государственной службе (scribae) избирались магистратом пожизненно, из римских граждан, не лишенных при этом гражданской чести. Они изготавливали публичные документы, вели общественные счета, делали выписки и выдавали копии с этих документов, а также готовили декреты и распоряжения магистрата и хранили их. Писцами, состоявшими на службе частных лиц (exceptores et notarii), были, как правило, работающие по найму, вольноотпущенные и рабы. Они исполняли писарские функции по усмотрению своего хозяина. Возникла и третья, особая категория лиц, занятых оформлением правовых документов и материалов — табеллионы (tabellio).

Табеллионы занимались составлением для всех желающих юридических актов и судебных бумаг — за вознаграждение и под контролем государства. Свои функции они могли отправлять только в конторах. Акты составлялись на гербовой бумаге из папируса, подписывались сторонами и свидетелями, удостоверялись подписью табеллиона, после чего опечатывались. Для придания документу, составленному табеллионом, характера публичного акта его необходимо было внести в судебный протокол, после чего спор о подлинности этого акта становился невозможным. Свои функции табеллионы осуществляли в специально отведённых помещениях на улицах городов и только в исключительных случаях — на дому.

Табеллионом мог стать только свободный римский гражданин, обладающий правовыми знаниями, «абсолютной честностью», принятый в корпорацию табеллионов и утверждённый в должности префектом города (позднее при Юстиниане необходимо было официальное разрешение заниматься этой профессией). Принадлежность к корпорации подразумевала, что они не состояли на службе государства и частных лиц. Но государство осуществляло контроль за деятельностью табеллионов. Например, табеллионы занимались составлением юридических актов и судебных бумаг для граждан за плату, размер которой устанавливался государством.

До 1917 г. правовое положение нотариата регулировалось Положением о нотариальной части, принятом одновременно с судебными Уставами. Нотариусы при этом состояли при соответствующих окружных судах, выполняя свои функции. С 1917 г. до 1993 г. нотариат носил полностью государственный характер и являлся частью государственных органов. Поэтому наша страна не входила в систему Латинского нотариата, объединяющего только свободные нотариаты. При этом организационно в разные периоды советской истории нотариат входил либо в систему органов юстиции либо судов, когда функции руководства нотариатом выполняли областные и соответствующие им суды.

"Второе рождение" в 1993 г. российского нотариата связано с экономическими реформами, процессами приватизации, изменением отношений собственности в России. Данные изменения потребовали адекватных правовых способов защиты участников гражданского оборота, в том числе и путем развития системы нотариата. Длительное время находившийся на "периферии" законодательства и юридической практики нотариат за последние несколько лет занял достойное место в правовой системе России. В правовой системе России стала складываться новая комплексная отрасль права - нотариальное право, объединяющая систему норм, регулирующих порядок совершения нотариальных действий и взаимоотношения нотариуса с участниками нотариального производства.

После принятия 11.02.1993 «Основ законодательства РФ о нотариате» нотариусы приобрели возможность осуществлять публично-правовые функции в условиях, приближенных к мировым стандартам, выступая как независимые и несущие вместе с тем полную ответственность за свои действия, юристы. Важно помнить, что хотя нотариат есть орган, действующий от имени государства (на него возложен ряд государственных функций), сам институт нотариата не входит в состав органов государственной власти. Нотариальные действия в Российской Федерации совершают нотариусы, работающие в государственной нотариальной конторе или занимающиеся частной практикой.

1.3 Основные пути и проблемы становления института нотариата:

от традиций к современности

Институт нотариата имеет длительную историю своего развития. На протяжении нескольких сотен лет нотариат является неизменным участником гражданского оборота. При этом степень и интенсивность привлечения нотариата к регулированию общественных отношений в разные периоды исторического развития видоизменялась с учетом экономической, политической, социальной и правовой потребности. Однако интерес к проблемам развития и функционирования нотариата не угасал никогда.

Отчасти это объясняется тем, что нотариат является уникальным институтом в механизме государственного правового регулирования общественных отношений, поскольку обладает двойственной правовой природой [5, С.58], одновременно находясь на страже частных и публичных интересов. Поскольку нотариат структурно не входит в систему органов государственной власти, это позволяет определить его как полноценный институт гражданского общества, независимый от государства и действующий на принципах самоуправления [6, С.53]. Именно эти особенности делают нотариат привлекательным правовым институтом с точки зрения полноправного беспристрастного профессионального участника государственного регулирования гражданского оборота, сопровождения коммерческой деятельности с целью легитимации ее осуществления, а также обеспечения конституционного права каждого гражданина на квалифицированную юридическую помощь, что предопределяется особым правовым статусом нотариуса.

Эволюционное формирование отечественного нотариата осуществлялось совместно с развитием государства в целом и при тесном взаимоотношении с публичной властью [6, С.29]. Нотариусы находились на государственной службе, государство осуществляло контроль над нотариальной деятельностью, что придавало нотариальным актам статус

официальных документов. Кроме того, с момента своего зарождения нотариусы активным образом взаимодействовали с судебными органами, поскольку они состояли при судах, выполняли функции судебных секретарей, вели судебные архивы и т.п. Однако с течением времени правовая природа нотариата дала о себе знать и функционал нотариата заметно расширился от «ведения архивов и фиксации фактов до полноценного процессуального свидетельствования документов, обеспечения контроля за соответствием закону сделок, разрешения бесспорных дел» [6, С.29].

В советский период развития отечественной правовой системы, обусловленной фактическим отсутствием института частной собственности и малоразвитостью гражданского оборота, роль нотариата была незначительна. В большинстве случаев нотариусы выполняли удостоверительные функции по небольшому числу сделок, а также вели наследственные дела [3, С.28].

Современный период развития государства ознаменован формированием и развитием рыночной экономики, становлением института частной собственности, структурированием корпоративных правоотношений и развитием предпринимательской деятельности. Однако долгий период времени нотариат продолжал сохранять статус удостоверительного органа, поскольку в силу нормативно­правовых предписаний зачастую обращение к нотариусу является добровольным, а не обязательным. Кроме того, учитывая необходимость несения материальных и временных затрат при обращении к нотариусу, граждане предпочитали обойтись без услуг нотариуса, действую на свой страх и риск при решении юридически значимых вопросов. Данный факт, в свою очередь, находил свое выражение в создании массы спорных ситуаций, за разрешением которых приходилось обращаться в суд и уже там нести материальные и временные издержки, а также в откровенном намеренном нарушении законодательства в части регулирования гражданского оборота, что представляло собой большую угрозу для нормального функционирования правовой системы общества, развития экономики, формированию международных корпоративных отношений и т.д. Анализ сложившейся ситуации в части функционирования института нотариата и доли его участия в регулировании гражданских правоотношений дал ученым-теоретикам и правоприменителям возможность говорить о том, что настала острая необходимость пересмотреть правовое положение нотариата в современном государстве с тенденцией полноценного использования всего потенциала данного института в формировании правореализационной практике.

В настоящее время российский нотариат стоит на пути кардинальных изменений, которые должны найти свое закрепление на законодательном уровне с тем, чтобы впоследствии вернуть к себе должное доверие и уважение со стороны граждан и стать активным институтом системы отечественного и зарубежного права. Концепция переустройства отечественного нотариата нашла свое отражение в проекте Федерального закона «О нотариате и нотариальной деятельности» [2]. Среди новелл нового законодательства о нотариате особенно хотелось бы отметить кардинальные изменения в содержании нотариального действия путем организации его совершения по принципу одного окна, придании нотариальному акту доказательственной и исполнительной силы, повышении требований к квалификации нотариусов и соблюдению предписаний профессиональной этики, увеличение границ ответственности нотариусов, активное вовлечение нотариуса в оборот недвижимого имущества, привлечение к сопровождению корпоративных отношений и т.д. Кроме этого изменения коснутся и самой системы организации нотариальной деятельности как на территории РФ в целом, так и в рамках нотариальных контор, с тенденцией увеличения требований к материальному, процессуальному и профессиональному критериям [1, С.460]. Многие из указанных аспектов уже нашли свое отражение в действующем законодательстве.

Таким образом, основываясь на традициях развития института нотариата в России, а также, учитывая современные тенденции развития государства с непременным атрибутом интеграции в мировое правовое и экономическое пространство, повышение функционала нотариата с включением в работу всего правового потенциала является безусловным положительным аспектом дальнейшего развития государства.

Глава 2 Характеристика современных нотариальных действий

2.1 Нотариальная деятельность

Основные юридические признаки нотариального действия заключаются в следующем:

1) нотариальные действия совершаются только определенным, установленным в федеральном законе кругом лиц – нотариусами, должностными лицами органов исполнительной власти и консульских учреждений. При этом законом определяется компетенция каждого лица, уполномоченного на совершение нотариального действия;

2) нотариальные действия совершаются от имени Российской Федерации (ст. 1 Основ законодательства РФ о нотариате), что подчеркивает официальный и публичный статус данного юридического действия. Поэтому нотариус согласно ст. 11 Основ законодательства РФ о нотариате и Указу Президента России имеет печать с изображением Государственного герба РФ. Правомерным является также помещение непосредственно на нотариальных документах изображения Государственного герба РФ;

3) нотариальное действие должно быть предусмотрено федеральным законом. В ст. 35 – 38 Основ законодательства РФ о нотариате перечислен круг нотариальных действий, которые могут совершаться нотариусами и иными уполномоченными законом должностными лицами. Вместе с тем данный перечень нотариальных действий не является закрытым, поскольку законодательными актами РФ могут быть предусмотрены и иные нотариальные действия. Если заявитель просит нотариуса о совершении действия, которое не отнесено федеральным законом к числу нотариального, то нотариус должен отказать в его совершении;

4) нотариальные действия осуществляются в рамках специальной процедуры – нотариального производства, отличающегося жесткой связанностью порядка его осуществления. Соблюдение процедуры нотариального производства при совершении нотариальных действий гарантирует достижение необходимого правового результата и выполнение целей нотариата, отраженных в ст. 1 Основ законодательства РФ о нотариате, по защите прав и законных интересов граждан и юридических лиц;

5) нотариальное действие должно соответствовать требованиям законодательства не только по процедуре его совершения с точки зрения правил нотариального производства, но и по существу самого действия, определяемого нормами материального права, реализуемыми в данном действии. Ведь акты, удостоверяемые нотариусами, должны соответствовать требованиям как Основ законодательства РФ о нотариате, так иного законодательства в зависимости от того, какой сферы касается нотариальное действие, каким образом будет происходить его реализация. Например, любая сделка должна содержать определенные существенные условия, которые должны быть отражены в ее тексте, независимо от ее формы;

6) важным признаком нотариального действия является уплата государственной пошлины либо нотариального тарифа в соответствии со ставками, установленными законом. Согласно ст. 22 Основ законодательства РФ о нотариате нотариальное действие признается совершенным после уплаты государственной пошлины или суммы согласно тарифу. Поэтому нотариус обязан либо произвести взимание государственной пошлины или нотариального тарифа, либо на основании имеющихся льгот для лиц, обратившихся за совершением нотариального действия, освободить от ее уплаты.

Все указанные признаки нотариального действия должны быть в совокупности, при отсутствии одного из них нотариальное действие может быть признано несовершенным.

К примеру, несоблюдение правил нотариального производства относительно тайны совершения нотариального действия, например присутствие при составление завещания постороннего лица, может привести к признанию данного завещания недействительным в судебном порядке.

С момента принятия Основ законодательства Российской Федерации о нотариате подверглись существенным изменениям и отношения в сфере нотариальной деятельности. Важным при понимании современной системы нотариата как части юридической системы России является то обстоятельство, что нотариальная деятельность не является предпринимательством и не преследует цели извлечения прибыли. Указанная черта пронизывает содержание законодательства о нотариате, определяя целый ряд существенных характеристик нотариальной деятельности. Например, нотариус и лицо, временно его замещающее, не вправе одновременно исполнять свои обязанности: нотариальные действия в данной нотариальной конторе исполняет либо сам нотариус, либо лицо, имеющее право его временного замещения. Кроме того, взаимоотношения нотариуса и лиц, обратившихся за совершением нотариального действия, имеют не договорную, а публично-правовую основу.

2.2 Источники нотариального производства

К числу источников нотариального производства относятся Конституция РФ, международные договоры, конституции и уставы субъектов Федерации, Основы законодательства РФ о нотариате, федеральные законы и законы субъектов Федерации.Основной источник любого законодательства – Конституция РФ. В отношении нотариата можно говорить о целом ряде статей Конституции, но наиболее значимы ст. 48 (закрепляющая право граждан на квалифицированную юридическую помощь) и ст. 72 (относящая нотариат к вопросам совместного ведения Российской Федерации и субъектов РФ).

Федеральные законы как источники нотариального законодательства. Основы законодательства РФ о нотариате были приняты Верховным Советом России 11 февраля 1993 г. и определили современное лицо российского нотариата. Основы законодательства России о нотариате являются основным актом организационно-правового характера, определяя современную организацию нотариата, правовой статус, компетенцию и порядок деятельности нотариуса. Вопросам содержательного характера в Основах уделяется незначительное внимание. Ставки государственной пошлины и тарифов по нотариальным действиям установлены Законом РФ «О государственной пошлине».

Гражданский кодекс России как источник нотариального законодательства в основном относится к самому содержанию нотариальной деятельности, определяя существо конкретных нотариальных действий. Вместе с тем отметим как позитивное явление наличие множества процедурных норм нотариального производства в разд. V «Наследственное право» ГК, что отражает его роль как источника норм нотариального права и законодательства.Нормы, закрепляющие права и обязанности нотариусов закреплены в налоговом законодательстве (НК РФ), законодательстве об исполнительной деятельности, трудовом законодательстве. Государственная регистрация нотариальных палат как некоммерческих организаций осуществляется в соответствии с порядком регистрации юридических лиц, установленном Федеральным законом от 08.08.2001 №129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц» (с посл. изм. и доп.).Такое же значение имеют СК, Законы РФ «Об основах федеральной жилищной политики», «О приватизации жилищного фонда в Российской Федерации» и целый ряд других федеральных законов.Кроме этого среди нормативных источников, направленных на регулирование нотариальной деятельности следует выделить:- Методические указания по совершению отдельных видов нотариальных действий нотариусами РФ (утв. приказом Минюста России от 15 марта 2000г.№91); - Порядок ведения реестра государственных нотариальных контор и контор нотариусов, занимающихся частной практикой (утв. приказом Минюста РФ от 2 декабря 2003 г. N 306) (с изменениями от 1 августа 2005 г., 1 марта 2006 г.);- Порядок прохождения стажировки лицами, претендующими на должность нотариуса, утвержденный решением Правления Федеральной нотариальной палаты и приказом Минюста РФ от 26 мая, 21 июня 2000 г. №179 (с изм. от 1 августа2005года);- Положение о квалификационной комиссии по приему экзамена у лиц, желающих получить лицензию на право нотариальной деятельности, утверждено решением Правления Федеральной нотариальной палаты от 20 марта 2000 г. и приказом Минюста РФ от 14 апреля 2000 г. №132;- Положение об апелляционной комиссии по рассмотрению жалоб на решения квалификационных комиссий по приему экзаменов у лиц, желающих получить лицензию на право нотариальной деятельности, утверждено решением Правления Федеральной нотариальной палаты от 26 мая 2000 г. и приказом Минюста РФ от 21 июня 2000 г. №178;- и др.

В настоящее время деятельность нотариата достаточно подробно и детально регламентирована Основами законодательства Российской Федерации о нотариате, принятыми в 1993 году, а также соответствующими статьями Гражданского кодекса Российской Федерации, где прямо перечислены те виды сделок, для которых предусмотрена только нотариальная форма их заключения.Нотариат является частью публично-правовой системы оказания квалифицированной юридической помощи. В соответствии со ст. 48 Конституции России каждому гарантируется право на получение квалифицированной юридической помощи. В случаях, предусмотренных законом, юридическая помощь оказывается бесплатно. В условиях отсутствия федеральной системы оказания юридической помощи в сфере гражданской юрисдикции нотариат является важной формой ее осуществления применительно к системе нотариального производства.

2.3 Реформирование современного нотариата

Развитие правового регулирования граж­данского оборота отличается частотой вноси­мых изменений в законодательство. При этом системность и общее направление развития проследить довольно сложно. Ярким примером стала дискуссия о роли нотариата и путях его реформирования.

Неизбежность изменений возрастает с появ­лением каждого нового акта, затрагивающего раз­витие гражданского оборота. Проект ФЗ «О но­тариате и нотариальной деятельности», офици­ально опубликованный 18 ноября 2011 г., открыл эстафету по реформированию нотариата [1].

Вслед за этим законопроектом был принят ещё один Проект федерального закона «Об организации и деятельности нотариата в Рос­сийской Федерации» [2].

Стоит заметить, что Министерством юсти­ции РФ был опубликован проект Государствен­ной программы РФ «Юстиция», где затрагива­ются вопросы нотариальной деятельности [3].

А совсем недавно, в декабре минувшего года, депутатами был предложен новый законопро­ект с иным видением отечественного нотариата.

В декабрьском законопроекте государ­ственным нотариусам места не нашлось. А чис­ленность нотариусов в нотариальном округе предложено привязать к населению. Например, в Москве и Санкт-Петербурге - не менее 1 но­тариуса на 15 тыс. человек, в других городах - не менее 1 нотариуса на 20-25 тыс. человек. При этом конкретное число нотариусов должен ус­танавливать орган государственной власти субъекта РФ по совместному предложению тер­риториального управления Минюста и регио­нальной нотариальной палаты. Аналогичный порядок сейчас закреплен в приказе Минюста.

Являясь по нормам Конституции правовым государством, ориентированным на полную и эффективную защиту прав и свобод человека и гражданина, оптимальной моделью нотариата в России является латинский нотариат, иными словами свободный, представляющий собой объединение «свободных» нотариусов. Отказ от государственных нотариусов мы видим в боль­шей части предложенных сегодня законопроек­тов, но при этом ни сущностные черты профес­сии нотариуса, ни место нотариата в современ­ной правовой системе до сих пор так и не опре­делено.

В связи с этим важным является теорети­ческое осмысление нововведений и их эффек­тивности в решении проблем:

1. Особого внимания заслуживают поправ­ки в действующий ФЗ «Об основах законода­тельства о нотариате» принятые депутатами в первом чтении. Одними из главных предлагае­мых нововведений стал ввод по сути заочных нотариальных действий.

Суть новеллы заключается в удостоверении документов через интернет посредством заве­рения документа электронной подписью. С од­ной стороны плюсы данной процедуры видят­ся в переходе общества на новый, более мобиль­ный и усовершенствованный уровень отноше­ний. С другой же стороны - гарантии и уверен­ность в таком производстве ставятся под сомне­ние, так как, совершая нотариальный действия, нотариус должен достоверно установить лич­ность заинтересованного лица, проверить его дееспособность, что невозможно сделать без его непосредственного присутствия.

Следует обратить внимание законодателя и на то, что формулировка «установление лич­ности на основании документов, исключающих разумные сомнения относительно личности гражданина», предложенная всё теми же по­правками к закону, так же порождает некую нео­пределённость, так - как во-первых является глубоко субъективной по отношению к нотари­усу, а во-вторых возникает вопрос о критериях разумности;

1. Так же вызывает недоумение попытка за­конодателя отожествить профессии «адвокат» и «нотариус». Нотариус в отличие от адвоката не является представителем конкретной сторо­ны и вменять в деятельность нотариуса харак­терные черты адвокатской деятельности на наш взгляд нецелесообразно.
2. Не меньший интерес вызывает основная задача нотариата, как «содействие урегулирова­нию споров или отдельных разногласий лиц, обратившихся за совершением нотариального действия». Представляется, что нотариус высту­пает в качестве медиатора. Конечно, в нотари­альной практике бывают случаи, что при удос­товерении сделки между сторонами возникают определённые противоречия и их регулирова­ние непосредственно происходит в кабинете у нотариуса. Но всё же действия, предпринятые нотариусом к разрешению данной проблемы, происходят благодаря публичной нотариальной функции, а не методам примирения. В силу того же публичного характера нотариальной дея­тельности нотариус не должен оказывать пред­почтение ни одной из сторон и должен соблю­дать, и обеспечивать баланс интересов, как учас­тников, так и третьих лиц, на правах и обязанно­стях которых может отразиться решение спора.

Безусловно, есть и сторонники подхода к применению процедуры медиации в практике нотариусов. В свете перспективности созданно­го института медиаторов 9 июня 2010 года Мос­ковской городской нотариальной палатой было подписано соглашение о сотрудничестве с Авто­номной некоммерческой организацией «Научно­методический центр медиации и права». Возмож­но, именно перспективное понимание медиации в нотариальной деятельности попытался отра­зить законодатель. Но в таком случае на наш взгляд, следует конкретизировать роль нотари­уса как независимого советника сторон при фор­мулировке норм о статусе нотариуса, закрепить право нотариуса оказывать юридическую по­мощь по урегулированию разногласий между сторонами, связанных с совершением нотариаль­ного действия, как самостоятельный вид оказа­ния квалифицированной юридической помощи.

1. Анализ проекта ФЗ «Об организации и деятельности нотариата в Российской Федера­ции» приводит к выводу, что многие аспекты, отраженные в данном документе уже давно реа­лизуются на практике. В частности, это касает­ся обязанности соблюдения кодекса професси­ональной этики нотариуса. Данный кодекс уже давно одобрен нотариальным сообществом и принимается во внимание. Непонятно, для чего уделять этому целую главу?
2. В соответствии с действующими Осно­вами нотариальные действия могут совершать должностные лица консульских учреждений, главы местного самоуправления, командиры воинских частей, начальники мест лишения сво­боды и т. д. При этом единого закона регулиру­ющего порядок совершения нотариальных дей­ствий не существует. Проект ФЗ «Об органи­зации и деятельности нотариата в Российской Федерации» закрепляет единую процедуру но­тариального производства. При этом возника­ет вопрос, какова степень ответственности вы­шеперечисленных лиц за совершение неправо­мерных действий или допущении ошибок? На этот вопрос ответа в проекте не дается.
3. Вызывает недоумение требования к но­тариальной конторе в проекте нового закона. «....нотариальная контора должна отвечать пуб­личному характеру, обеспечивать свободный до­ступ гражданам и иным лицам на прием к нота­риусу» Каким образом? Если «контора» поня­тие неодушевленное. Думается, что законодате­лю необходимо проработать этот вопрос и оп­ределиться со статусом «нотариуса» и «нота­риальной конторы».
4. Особого внимания заслуживает пробле­ма взимания нотариальных тарифов.

В проекте Федерального закона «Об орга­низации и деятельности нотариата в Российс­кой Федерации» обращается внимание на взи­мание платы за техническое сопровождение но­тариального производства, разделяя оплату нотариального действия и оплату технических действий, подготовки проекта документа, юри­дических консультаций. И если размер нотари­ального тарифа для внебюджетного нотариата предлагается определять за каждое нотариаль­ное действие ежегодно Правительством РФ по предложению Минюста и Минфина Российс­кой Федерации, то размер оплаты технической работы и юридических консультаций - по со­глашению между нотариусом и лицом, обратив­шимся за совершением нотариального дей­ствия. Возникает вопрос, сколько будут стоить услуги нотариуса в свете расширения полно­мочий нотариуса? На наш взгляд, размер пла­ты за техническое сопровождение должен регу­лироваться на уровне ФНП.

1. Не менее важной является проблематика доступности нотариата. Проект ФЗ «Об органи­зации и деятельности нотариата в Российской Фе­дерации» отчасти решает данный вопрос. В част­ности предлагается, при организации нотариаль­ного производства в малонаселенных и трудно­доступных местностях производить дополнитель­ную материальную поддержку нотариусов за счет средств нотариальной палаты, а при необходи­мости - и Федеральной нотариальной палатой. При этом лицо, проработавшее в качестве нота­риуса не мене трех лет в труднодоступных и ма­лонаселенных местностях, будет иметь преиму­щественное право прохождения конкурса на за­мещение вакантной должности нотариуса в лю­бом нотариальном округе. Положительным яв­ляется и то, что по проекту возможна организа­ция приема населения путем регулярных выез­дов в эти местности нотариусов, работающих в других населенных пунктах или иных нотариаль­ных округах. Но и здесь возникает вопрос, с какой периодичностью будут происходить данные вы­езды и насколько они станут эффективными? Воз­можно, квотирование должностей нотариусов и введение определённых налоговых льгот, а так же обеспечение помещением или оргтехникой будет лучшим стимулом, нежели предоставленная воз­можность переезда через три года работы?.
2. При рассмотрении нового проекта обра­щено внимание на обязательность повышения профессиональной квалификации нотариуса в порядке установленном Федеральной нотари­альной палатой. В настоящий момент действу­ющий закон о нотариате данный вопрос не регу­лирует. Несмотря на это как в региональных, так и федеральной палате с завидным постоянством проводятся различные семинары, тренинги, пуб­личные лекции и т. д. Частнопрактикующие но­тариусы сами заинтересованы в повышении сво­ей профессиональной квалификации. Поэтому вводить отдельную статью, посвященную дан­ному вопросу видится нецелесообразным.
3. Следует согласиться с мнением О.М. Сы­чева, который считает, что недостатком проекта Закона является установление на законодатель­ном уровне фиксированных размеров нотариаль­ных тарифов [4, с. 2-8].

Такой способ закрепления не учитывает уро­вень инфляции и другие особенности экономики, в связи с чем размер тарифов мог бы устанавли­ваться постановлением Правительства РФ с обя­зательным учетом мнения Федеральной нотари­альной палаты.

1. Безусловно, есть в проекте ФЗ и поло­жительное, например «относительно контроля территориальных органов юстиции за деятель­ностью нотариусов, чему посвящена глава 11. Возможные нововведения во многом схожи с мо­делью контроля в Германии. Так, «при недо­вольстве деятельностью нотариуса любое лицо может подать жалобу, как в нотариальную па­лату, так и непосредственно через управление юстиции. Как правило, управление юстиции сначала передает такие жалобы для рассмотре­ния нотариальной палате» [5].
2. Не менее важным нововведением являет­ся попытка законодателя урегулировать вопро­сы страхования нотариальной деятельности. По действующему закону о нотариате нотариус не может заниматься нотариальной деятельностью без заключения договора страхования. Это обя­зательное требование находит свое отражение и в проекте нового закона, в котором предусмотрено «достаточно существенное страховое покрытие по договорам индивидуального и коллективного страхования ответственности нотариусов». Ми­нимальная сумма покрытия по этим договорам - 30 и 50 млн руб. соответственно. Возмещение убыт­ков потерпевшие смогут получить у страховщика нотариуса, а при недостаточности - у страхов­щиков нотариальных палат субъектов РФ. Если и этих денег будет недостаточно, то потерпевшие смогут обратиться в ФНП, где будет создан га­рантийный фонд. При этом размер страхового взноса по предложению законодателя должен ва­рьироваться, в различных регионах по - разно­му, что на наш взгляд вполне оправдано.

Отмечается, что несколько ранее Мини­стерство юстиции так же уже обращало внима­ние на проблему страхования, в связи с чем пред­ложено установить полную имущественную ответственность нотариуса за причиненный им вред участникам гражданского оборота с мно­гоуровневой системой гарантий его компенса­ции, включая обязательное индивидуальное и коллективное страхование, а также - гарантий­ную кассу нотариата. Формирование касс бу­дет происходить за счёт целевых взносов нота­риусов, что в конечном итоге должно обеспечить клиентам нотариальных контор 4 уровня иму­щественных гарантий:

• личное страхование нотариуса;
• коллективное страхование нотариаль­ных палат;
• гарантийная касса Федеральной нотари­альной палаты;
• личная имущественная ответственность нотариуса.

Это не новая идея отечественного законо­дателя. Подобные системы по страхованию дей­ствуют в Германии и Франции. Так, во Фран­ции гражданская ответственность нотариусов имеет двухуровневую организацию, которая состоит из обязательного страхования и кол­лективных гарантийных касс. Действие второ­го уровня имеет место, когда нотариус созна­тельно совершил противоправное действие.

Нотариальные палаты Германии пошли дальше и на добровольной основе создали «фонд покрытия убытков». Данный фонд находится в распоряжении солидарно для каждого возможно­го случая причинения убытков любым из застра­хованных нотариусов. Обратный приток в фор­ме доходов от капиталовложений поступает сно­ва в собственность страховщика от профессио­нальной ответственности. И как показывает прак­тика двух стран это довольно успешный опыт.

1. Большой шаг вперёд, который нашёл от­ражение в законопроекте, сделан относительно электронного взаимодействия с рядом федераль­ных органов исполнительной власти. Теперь помимо постепенного перехода к фиксации, хра­нению нотариальных актов в электронном виде, нотариусы получат доступ к государственным электронным базам. Еще нотариус сможет, спе­циально запросить в миграционной службе дан­ные о месте регистрации человека и сопоставить их с информацией в паспорте. Ни открыть фир­му, ни продать квартиру по утерянному или ук­раденному паспорту будет невозможно.

Так же нотариусы получат электронные ключи для прямого доступа к единой базе данных территориального управления Росреестра. Бла­годаря этому в онлайн-режиме станет возможным проверка юридической «чистоты объектов недви­жимости», которые переходят из рук в руки. Пи­лотный проект стартовал в Ханты-Мансийском автономном округе. При грамотном использова­нии цифровых технологий подключение нотари­усов к сделкам с недвижимостью не затянет про­цесс, но гарантирует гражданам спокойный сон. Так же планируется закрепить в законе активную модель нотариата, когда человек будет получать комплексную правовую помощь по системе одно­го окна. Нотариус сам будет запрашивать и про­верять необходимые для сделки документы, пере­давать нотариальные акты на регистрацию и за­бирать их после нее для передачи клиентам.

Противники предложений опасаются, что цена квартиры для покупателя вырастет, а оче­реди к нотариусам станут непреодолимыми. В новом проекте сказано, что при стоимости квар­тиры от 1 до 10 миллионов тариф составит 0,75 процента. К слову, в этих ценовых пределах как раз и находится подавляющее большинство не­движимости.

Достоинством проекта является и деталь­ное регулирование приостановления полномо­чий нотариуса. В частности, его действия как нотариуса приостанавливаются:

• избрание нотариуса в законодательный орган;
• отсутствия у нотариуса нотариальной конторы;
• отсутствия договора страхования;
• привлечения нотариуса к ответственнос­ти по приговору суда;
• заключение под стражу, а так же приня­тие судом к производству искового заявления о лишении полномочий нотариуса [6].

Несомненно, что проект нового закона нуж­дается в доработке. В проекте закона еще не кон­кретизированы такие востребованные време­нем новации, как внедрение в практику работы электронной записи на прием к нотариусу, что поможет устранить очереди, а установка в но­тариальных конторах платежных терминалов для безналичных расчетов за услуги нотариуса поможет сэкономить время.

В свете модернизации нотариата необхо­димо говорить и о тех вопросах, которые не на­шли отражения ни в действующем законе о нотариате, ни в проекте нового.

В соответствии со статьей 8 действующих Основ открытие депозитного счета нотариуса является его правом и поэтому лишь немногие нотариусы имеют депозитный счет. По словам президента Федеральной нотариальной палаты М.И Сазоновой проблемы связаны с отсутствием в основном законе ряда моментов, которые сдер­живают сегодня пользование этим депозитным счетом со стороны бизнеса, граждан. Кроме всего прочего, банки тоже не идут навстречу нотариу­сам, поскольку вменяют им плату за пользование этим счетом. Но сам нотариус не пользуется ре­сурсами этого счета. Денежные суммы, хранящи­еся на счете, предназначены для передачи треть­им лицам, поэтому целесообразно урегулировать этот вопрос на законодательном уровне.

Еще один вопрос, не нашедший своего от­ражения ни в одном законе. В нотариальной практике часто возникают вопросы, связанные с нотариальным оформлением наследственных прав граждан. В частности, кто такие отпавшие наследники? Является ли им лицо, указанное в завещании, но умершее на момент открытия наследства?

В соответствии с нормами ГК РФ наслед­никами могут быть лица, находящиеся в живых на момент открытия наследства, отсюда следу­ет, что наследники, умершие к моменту откры­тия наследства - это не наследники, а следова­тельно, отпавшими они считаться не могут.

Следующая проблема - это завещательные распоряжения. В настоящий момент в России, возможно оформление завещательного распо­ряжения, как в нотариальной форме, так и в простой письменной в любом банке. Возникает вопрос, какой документ будет иметь юридичес­кую силу, если распоряжение на денежные сред­ства, хранящиеся во вкладе, оформлено как но­тариально, так и в простой форме в банке? От­вет думается, очевиден, простое завещательное распоряжение не может отменить нотариаль­ную форму, когда бы оно ни было совершено, до, или после обращения к нотариусу и времен­ные рамки здесь не будут играть никакой роли.

Из всего выше изложенного можно сделать простой, но важный вывод: модернизация право­вой нотариальной системы требует дальнейшего развития и усовершенствования нормативно­правового регулирования. Но развитие так же означает более точное раскрытие понятий и пред­назначений нотариата, как публично-правового института, который должен соответствовать по­требностям и интересам современного общества.

Заключение

Каждый российский гражданин хотя бы один раз в жизни обращался к нотариусу, например, за доверенностью на автомобиль, за оформлением наследства или за согласием на вывоз ребенка на отдых за границу РФ. Российский нотариат в современном обществе стал одним из важнейших институтов государственного устройства.
Система нотариата независимо от способа своей организации (государственный или частный нотариат) является публично-правовой по организации и содержанию своей деятельности и является частью, пусть и особым образом действующей, государственной системы. С другой стороны нельзя отвергать и частноправовую природу нотариальной деятельности, прочно закрепленную в ряде нормативно правовых актов. Такая двойственность нотариальной деятельности, к сожалению, оказывает противоречивое воздействие на развитие института нотариата в нашей стране и особенно это стало заметно в последнее время. Примеров тому много: ст. 11 НК РФ приравняла нотариуса к предпринимателям, отождествление нотариальной деятельности с коммерческой породило на законодательном уровне тезис о «дороговизне нотариальных услуг» и т. д. Одновременно, российское государство, видимо еще не осознав в полной мере важность нотариальной деятельности для дальнейшего поступательного развития экономики страны, рассматривает нотариуса как некий бюрократический механизм со всеми присущими ему недостатками.
Вопрос о правовой природе нотариальной деятельности является сейчас особенно актуальным, так как, относя нотариат в публично-правовым институтам, государство обязано регулировать численность нотариусов в нотариальных округах, устанавливать обязательные размеры нотариальных тарифов и жестко контролировать их уплату, возложить на нотариат необходимость предоставления льготного обслуживания малообеспеченных граждан, определив при этом критерии малообеспеченности и т.д. С другой стороны, отнесение нотариата к частноправовым институтам должно сопровождаться, прежде всего, отменой обязательных нотариальных.

Из всего выше изложенного можно сделать простой, но важный вывод: модернизация право­вой нотариальной системы требует дальнейшего развития и усовершенствования нормативно­правового регулирования. Но развитие так же означает более точное раскрытие понятий и пред­назначений нотариата, как публично-правового института, который должен соответствовать по­требностям и интересам современного общества.

Список использованных источников

Нормативные акты

• 1. Конституция Российской Федерации [Текст]: принята всенародным голосованием 12 декабря 1993 г. (с изм. от 30 декабря 2008 г.) // Собрание законодательства РФ. – 2009. - № 4. - Ст. 445.
  2. Основы законодательства Российской Федерации о нотариате [Текст]: утв. Верховным Советом РФ 11 февраля 1993 г. № 4462-1 (с изм. от 5 апреля 2013 г.) // Российская газета. – 1993. - № 49. – 13 марта.
  3. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) [Текст]: кодекс от 30 ноября 1994 г. № 51-ФЗ (с изм. от 1 марта 2013 г., с учетом ред. от 7 мая 2013 г.) // Собрание законодательства РФ. – 1994. - № 32. - Ст. 3301.
  4. Об актах гражданского состояния [Текст]: федеральный закон от 15 ноября 1997 г. № 143-ФЗ (с изм. от 7 мая 2013 г.) // Собрание законодательства РФ. – 1997. - № 47. - Ст. 5340.
  5. Об утверждении Форм реестров для регистрации нотариальных действий, нотариальных свидетельств и удостоверительных надписей на сделках и свидетельствуемых документах [Текст]: приказ Минюста от 10 апреля 2002 г. № 2002 г. № 99 (с изм. от 16 февраля 2009 г.) // Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. – 2002. - № 20.
  6. Об утверждении методических рекомендаций по совершению отдельных видов нотариальных действий нотариусами Российской Федерации [Текст]: приказ Минюста РФ от 15 марта 2000 г. № 91 // Бюллетень Минюста РФ. – 2000. - № 4.
  7. Методические рекомендации по оформлению наследственных прав [Текст]: утвержденные Решением Правления Федеральной нотариальной палаты от 27-28 февраля 2007 г., Протокол № 02/07 [Текст]: Нотариальный вестник. – 2007. - № 8.
  8. О нотариате и нотариальной деятельности в Российской Федерации [Электронный ресурс]: проект Федерального Закона (дата размещения: 18 ноября 2011 г.) // Официальный сайт Российской газеты. – Режим доступа: http://www.rg.ru/2011/11/18/notariat-site-dok.html
  9. Баганов А.А. Функции защиты в правовом государстве: проблемы освоения независимым нотариатом // Московский журнал международного права. - М.: Междунар. отношения, 1999, № 3. - С. 225-232
  10. Защита конституционных прав человека и гражданина нотариатом Российской Федерации. Автореф. дис. ... канд. юрид. наук / Патращук Ж.В. - М., 2003. - 24 c.
  11. Крылов С. От государственного нотариата к нотариату латинского типа // Российская юстиция. - М.: Юрид. лит., 1999, № 7. - С. 31-32
  12. Курс нотариата с образцами, формами и законоположениями. I. Теория нотариата. II. Нотариальное делопроизводство. III. Нотариальная практика / Плохотенко А.К. - М.: Изд. кн. магазина И.К. Голубева под фирмою "Правоведение", 1910. - 511 c.
  13. Ломакина Е.В. Законопроект "О нотариате и нотариальной деятельности в Российской Федерации" как следствие провозглашенной реформу системы нотариата // Труды Оренбургского института (филиала) МГЮА. - Оренбург, 2011, Вып. 14. - С. 73-76
  14. Мизинцев Н.А. Охрана нотариатом имущественных прав ребенка // Защита прав ребенка в современной России. Материалы научно-практической конференции. - М.: Изд-во ИГиП РАН, 2004. - С. 98-105
  15. Москалев О. Частному нотариату быть // Нотариус. - М.: Юрист, 1999, № 4. - С. 68-70
  16. Обеспечение российским нотариатом конституционного права частной собственности. Автореф. дис. ... канд. юрид. наук / Алексеева Е.П. - М., 2000. - 22 c.
  17. Попова Н.Ю. Общественное доверие к нотариату как к инструменту обеспечения прав и свобод человека и гражданина // Нотариус. - М.: Юрист, 2003, № 2. - С. 2-4
  18. Практическое пособие по нотариату / Соловьев А.А. - М.: Приор, 1997. - 96 c.
  19. Справочник по нотариату / Михайлова Е.П., Таранина И.В. - Новосибирск: ЮКЭА, 1997. - 800 c.