Нотариальные действия (ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА НОТАРИАТА)

Содержание:

ВВЕДЕНИЕ

Правовое регулирование статуса нотариата и нотариальной деятельности, отвечающее требованиям складывающихся общественных отношений в сфере организации нотариата и осуществления нотариальной деятельности, является основой эффективного осуществления нотариусами деятельности по защите прав граждан и юридических лиц – основной функции института российского нотариата.

Актуальность темы работы обусловлена тем, что действующие в настоящее время Основы законодательства Российской Федерации о нотариате, несмотря на вносимые изменения^[1], не вполне отвечают стандартам закрепления статуса нотариата и нотариальной деятельности как сфера, в полной мере защищающей права и свободы человека и гражданина.

Российская Федерация является правовым государством, устанавливающим высокие требования к обеспечению законности правоотношений в области гражданского оборота, защиты собственности, обеспечения наследственных и семейных прав.

Институт нотариата в правовом государстве исторически призван занимать важное место в обеспечении режима законности и правопорядка.

Институт нотариата, как несудебная форма защиты гражданских прав и охраняемых законом интересов, является согласно Резолюции Европейского парламента институтом превентивного правосудия.

Современный же российский нотариат, имеющий недостаточную, на наш взгляд, правовую основу деятельности, отвечающую указанным критериям, не обладает достаточно широкими полномочиями для осуществления полноценной и эффективной защиты субъективных прав.

Эти обстоятельства настоятельно требуют обратить внимание на роль и место российского нотариата в системе органов, обеспечивающих защиту прав, как института, осуществляющего правоохранительную деятельность.

Несмотря на значительное число публикаций, посвященных проблемам нотариата, появившихся в последнее время^[2], статус нотариата и нотариальной деятельности является недостаточно исследованным и требует дальнейшей разработки.

Объект исследования – объективно сложившиеся в России общественные отношения, определяющие содержание правового статуса нотариата и нотариальной деятельности.

Предмет исследования – правовые нормы, регламентирующие организацию института нотариата, его место в правоохранительной системе государства, деятельность нотариусов по осуществлению нотариальной деятельности и совершению отдельных нотариальных действий.

Цель работы – комплексное исследование современного состояния института российского нотариата, выявление сущности правового статуса нотариата, рассмотрение отдельных элементов правового статуса нотариата и нотариальной деятельности, а также анализ эффективности правового регулирования указанных элементов.

Достижению поставленной цели способствовало решение следующих основных задач:

- исследовать основы института нотариата и нотариальной деятельности;

- рассмотреть законодательство о нотариальной деятельности;

- проанализировать вопросы совершения нотариусами и должностными лицами нотариальных действий;

- изучить проблемы и перспективы совершенствования законодательства о нотариате и нотариальной деятельности.

Методологическую основу исследования составили общенаучный диалектический метод познания и вытекающие из него частнонаучные методы: системно-структурный, конкретно-социологический, технико-юридический, метод сравнительного правоведения и других научных методов познания социально-политических методов и процессов.

В процессе исследования использовались нормативно-правовой, исторический, системно-функциональный, сравнительно-правовой и иные специальные методы научного познания.

Теоретической основой исследования стали научные монографии и статьи российских и зарубежных правоведов как по вопросам организации института нотариата и осуществления нотариальной деятельности, так и в сфере осуществления правоохранительной деятельности и по отдельным проблемам защиты прав граждан и юридических лиц: Ю.Н.Власова, С.Л.Дегтярева, В.В.Яркова, В.С.Репина, О.В.Хышиктуева и др.

Нормативную основу работы составили нормативно-правовые акты, регламентирующие организацию и деятельность нотариата, определяющие систему прав и обязанностей нотариусов как лиц, осуществляющих публичную деятельность по защите прав граждан и организаций. Кроме того, внимание было обращено и на анализ законопроектных работ, посвященных регулированию нотариата и нотариальной деятельности.

Работа состоит из введения, трех глав, заключения и списка использованных источников.

В первой главе рассмотрены основы деятельности нотариата. Во второй главе изучены вопросы совершения нотариальных действий. Третья глава посвящена исследованию проблем и перспектив правового регулирования нотариата.

ГЛАВА 1. ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА НОТАРИАТА

1.1. Эволюция законодательства о нотариальной деятельности

в России и за рубежом

Начало развития нотариата, скорее всего, можно отнести к середине VIII века (Италия). Его прообразом был древнеримский институт табеллионов - лиц, занимавшихся под контролем государственной власти сочинением юридических актов^[3]. В конце XIX века по устройству нотариата первенствовала Франция, в которой была установлена концепция нотариата, неразрывно связанная с магистратурой. Сначала нотариус по-своему выполнял современные обязанности секретаря суда (составлял договоры и отдавал их на подпись судье). Позже очень быстро нотариус наравне с судьями стал держателем Государственной печати и прямым представителем государственной власти, имеющим полномочия удостоверять договоры.

Стать нотариусом могло только лицо, имеющее стаж работы в нотариальной конторе не менее 6 лет. Затем необходимо было сдать специальный квалификационный экзамен. Задачи нотариата были очень широки. Нотариусы освидетельствовали все акты и договоры, составляли описи имущества, выдавали разного рода свидетельства, совершали публичные продажи. Должности нотариуса были несменяемыми. Взыскания на «провинившегося» налагались советами нотариусов, который избирался профессиональным собранием. Статус нотариуса был настолько весом, что нотариальные акты имели, безусловно, доказательную силу и исполнялись без особого судебного решения. Формы же нотариального производства, равно как и ответственность нотариусов, подробно регламентировались законами.

Что касается России, то в нашей стране до революции нотариус был одним из уважаемых и высококвалифицированных специалистов. Первые российские нотариальные акты стали заключаться в XIV-XV веках. Мытники в присутствии свидетелей на рынках регистрировали сделки, за совершение которых сбирались пошлины и сборы. В 1649 году, в период правления царя Алексея Михайловича, по статьям Соборного уложения "писать на дому" разрешалось только определенные акты: о займе денег или хлеба (в деревнях на суммы не свыше 10 рублей), сговорные свадебные записи и духовные завещания.

Другие юридические акты должны были составляться площадными подъячими. Радикальную реформу нотариат России впервые пережил в 1866 году. Тогда Положение о нотариате получило силу закона, по которому нотариусы числились на государственной службе без права занимать какую-либо иную должность. Сфера юрисдикции нотариуса распространялась только на округ окружного суда, в ведомстве которого он состоял. Желающий примкнуть к сообществу нотариусов должен был пройти собеседование с комиссией, состоявшей из председателя окружного суда, прокурора и старшего нотариуса, после чего внести определенный залог в окружной суд. Из этого залога удовлетворялись взыскания по должности и частные долги нотариуса.

Освободить нотариуса от своей деятельности мог только старший председатель судебной палаты по представлению председателя окружного суда или по решению суда.

Оплата работы нотариуса зависела от ее интенсивности. Однако, даже при личной заинтересованности в увеличении числа сделок нотариус не мог себе позволить совершать любые нотариальные действия, поскольку любая сделка обеспечивалась его залогом.

Первые законодательные попытки нормировать процедуру удостоверения правильности и имения законной силы документов предпринимались буквально сразу после прихода к власти в стране новых политических сил в 1917. Однако, сложившаяся внутренняя и внешняя обстановка не позволяла в тот период говорить о сложившейся и устоявшейся системе органов нотариата в Советской России, а - тем более - о единообразном толковании пределов компетенции нотариата. Обстановка в государстве должна была окончательно нормализоваться, чтобы появились выверенные и лаконичные документы власти по изучаемому нами вопросу.

Таким образом, с началом советского периода нотариат России коренным образом изменил свой правовой статус. Его роль стала малозначимой. Отмена частной собственности на землю, на средства производства, на жилище обрекла некогда мощный российский нотариат на гибель - он оказался на задворках юриспруденции. Потребности в нотариате у советской власти не было. Вплоть до принятия в 1993 году Закона законодательства РФ о нотариате главной функцией нотариуса были лишь регистрация сделок с автомобилями и заверение завещаний, копий документов и всевозможных доверенностей, как правило на получение пенсии и заработной платы. По сути, нотариус превратился в клерка, который только и делал, что заверял копии документов. К первой попытке реанимировать нотариат в начале 90-х годов государство отнеслось безразлично. Однако переход к рыночным отношениям уже явно показал, что государственный нотариат не готов к работе в новых условиях. Поэтому Верховным Советом РФ 11 февраля 1993 г. были приняты новые «Основы законодательства Российской Федерации о нотариате»^[4].

Необходимость в обеспечении защиты прав и интересов, более точно в охране прав и интересов, важна для каждого. Это может быть убежденность в действительности приобретенных прав, например права на имущество, или в подлинности подписи на документе или самого документа. Эту социальную потребность и обеспечивает законодательство о нотариате и его деятельности^[5].

Современное российское законодательство о нотариате представляет собой комплекс нормативных правовых актов, среди которых особая роль отводится Конституции Российской Федерации и Основам законодательства о нотариате от 11 февраля 1993 года.

Так, все основные правовые принципы статуса нотариата, его цели и задачи следуют из Конституции РФ.

Именно в Основном законе закреплены:

- признание и защита равным образом частной, государственной, муниципальной и иных форм собственности;

- недопустимость осуществления прав и свобод с нарушением прав и свобод других лиц;

- равенство всех перед законом и судом;

- неприкосновенность частной жизни, личной и семейной тайны;

- право каждого иметь имущество в собственности, владеть, пользоваться и распоряжаться им как единолично, так и совместно с другими лицами;

- недопустимость лишения имущества иначе как по решению суда;

- права наследования; свобода владения, пользования землей и другими природными ресурсами, если это не наносит ущерба окружающей среде или не нарушает прав и законных интересов иных лиц;

- право на получение квалифицированной юридической помощи и т.д.

Анализируя Конституцию РФ как источник нотариального права, можно выделить две группы норм: общего характера, важных с точки зрения последовательного обеспечения деятельности нотариата, и специальные, конкретно определяющие основополагающие принципы развития нотариата.

Общие нормы провозглашают, прежде всего, что Россия – демократическое, правовое государство. Это положение и является отправной точкой для деятельности нотариата.

Характеристика Российской Федерации как правового государства означает, что в организации и деятельности государства, в том числе при подготовке и принятии решений о нотариате и нотариальном процессе, должны превалировать принципы права, а не мотивы политической и иной целесообразности. Особенно актуальным это является в условиях борьбы за создание нового законодательства о нотариате, когда многие выступают с политическими заявлениями о том, что России не нужен латинский нотариат, настаивают на огосударствлении нотариата, что было присуще советской правовой системе^[6].

Итак, систему нотариального права составляет четкая иерархия нормативно-правовых актов во главе с Конституцией.

Наряду с Основным законом это ряд кодифицированных и иных законодательных актов, подзаконные и ведомственные нормативные акты.

С учетом федеративного устройства России Конституция РФ определила предметы исключительного ведения Российской Федерации (ст.71) и совместного ведения Федерации и ее субъектов (ст.72) в области прав человека и гражданина.

Так, в ведении Федерации находятся регулирование и защита прав человека и гражданина. Нотариат же, согласно пп.«л» п.1 ст.72 Конституции РФ находится в совместном ведении.

Как видится, является достаточным действующее законодательное закрепление места нотариата. Требуется только добавить норму о разграничении полномочий Российской Федерации и ее субъектов в виде соответствующего соглашения.

Основным актом, регулирующим основы нотариата, являются Основы законодательства РФ о нотариате от 11 февраля 1993 года № 4462-I.

Кроме того, отдельно следует сказать о Методических указаниях по совершению отдельных видов нотариальных действий нотариусами РФ, утвержденных приказом Минюста России от 15 марта 2000 года № 91^[7]. Настоящие Методические рекомендации подготовлены с целью оказания практической помощи нотариусам по совершению отдельных видов нотариальных действий.

В частности, в рекомендациях рассмотрены вопросы:

- удостоверение сделок;

- принятия мер к охране наследственного имущества;

- выдачи свидетельств о праве на наследство;

- свидетельствования верности копий документов и выписок из них, подлинности подписи и верности перевода;

- удостоверения фактов;

- передачи заявлений физических и юридических лиц;

- обеспечения доказательств, и др.

Определяющее значение для нотариальной деятельности имеют многие нормы ГК РФ^[8], ГПК РФ^[9], СК РФ^[10], НК РФ^[11], а также международные соглашения Российской Федерации.

Анализ перечисленных нормативных правовых актов позволяет утверждать, что нотариальная деятельность имеет удостоверительный, подтверждающий характер, в том числе и в сфере международного правового сотрудничества.

Так, все нотариальные действия по целенаправленности и содержанию можно условно разделить на четыре группы:

- удостоверение бесспорного права: выдача свидетельств о праве на наследство и о праве собственности на долю в общем имуществе супругов, в том числе в случае смерти одного из супругов;

- удостоверение бесспорных фактов: сделок; свидетельствование верности копий документов и выписок из них; перевода документов с одного языка на другой; нахождения лица в живых или в определенном месте; тождественности гражданина с лицом, изображенным на фотографии; времени предъявления документов;

- придание документам исполнительной силы: совершение исполнительной надписи; совершении протестов векселей, морских протестов; предъявление чеков к платежу и удостоверение неоплаты чеков;

- охранительные нотариальные действия: принятие мер к охране наследственного имущества; наложение и снятие запрещения отчуждения имущества; принятие документов на хранение; обеспечение доказательств; принятие в депозит денежных сумм и ценных бумаг; передача заявлений физических и юридических лиц другим физическим и юридическим лицам.

Наиболее широкой предметной компетенцией обладают государственные нотариусы, которые вправе совершать все перечисленные в законе 20 видов нотариальных действий.

Среди нормативных актов, направленных на регулирование организационных основ нотариата, необходимо указать такие акты, как указы Президента РФ и Постановления Правительства РФ. Они не должны противоречить вышеназванным законам. К ним относятся:

- Указ Президента РФ от 22.07.2002 года № 767 «Об использовании государственного герба Российской Федерации на печатях нотариусов»^[12];

- Постановление Правительства РФ от 16.02.2005 года № 82 «Об утверждении Положения о порядке передачи информации в федеральную службу по финансовому мониторингу адвокатами, нотариусами и лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность в сфере оказания юридических или бухгалтерских услуг»^[13];

- Постановление Правительства РФ от 19.06.1996 года № 710 «О внесении изменений в перечень документов, по которым взыскание задолженности производится в бесспорном порядке на основании исполнительных надписей органов, совершающих нотариальные действия, утвержденный Постановление Совета Министров от 11 марта 1976 года № 171», и др.^[14]

Среди ведомственных нормативных актов, регулирующих нотариальную деятельность, необходимо назвать следующие:

- Приказ Минюста РФ от 21.06.2000 года № 178 «Об утверждении Положения об апелляционной комиссии по рассмотрению жалоб на решения квалификационных комиссий по приему экзаменов у лиц, желающих получить лицензию на право нотариальной деятельности»^[15];

- Приказ Минюста РФ от 30.11.1999 года № 346 «Об отмене приказов, распоряжений и писем Министерства юстиции Российской Федерации по обеспечению деятельности нотариата»^[16];

- Письмо МНС РФ от 14.04.2004 года № 33-0-11/285@ «О применении контрольно-кассовой техники нотариусами»^[17];

- Письмо ФНС РФ от 18.05.2005 года № 04-2-03/67 «О расходах частнопрактикующего нотариуса»^[18], и др.

Наряду с указанными выше законами и подзаконными актами следует также в качестве источников правового регулирования нотариальной деятельности назвать материалы судебно-арбитражной практики.

С одной стороны, судебная практика в Российской Федерации не является официальным источником права, а поэтому не обязательна в правоприменении как, к примеру, в англосаксонской системе права. В то же время, в России нижестоящие суды нередко обращаются к обзорам судебной и арбитражной практики вышестоящих судов, в том числе и Высшего Арбитражного суда и Верховного Суда РФ.

Среди основных актов высших судов, затрагивающих вопросы нотариальной деятельности и статуса нотариата, можно указать следующие:

- постановление Президиума Верховного Суда РФ от 03.03.1999 года № 170пв-98пв «Об отмене решения Верховного Суда РФ от 30.07.1998 года № ГКПИ98-285 и признании незаконным пункта 1 Инструкции о порядке взимания и учета страховых взносов (платежей) на обязательное медицинское страхование, утвержденной Постановление Правительства РФ от 11.10.1993 года № 1018, в части включения нотариусов в Перечень плательщиков страховых взносов в Фонды обязательного медицинского страхования»^[19];

- решение Верховного Суда РФ от 04.08.1998 года № ГКПИ98-238 «О признании недействующим Положения о порядке выдачи лицензий на право нотариальной деятельности, утвержденного Минюстом РФ 22.11.1993 года № 8-5/149-081293»^[20];

- постановление Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.1981 года № 1 (ред. от 25.10.1996 года) «О практике применения судами законодательства при рассмотрении дел по жалобам на нотариальные действия или на отказ в их совершении»^[21];

- письмо Высшего Арбитражного суда РФ от 28.05.1993 года № С-13/ОСЗ-169 «В связи с введением в действие Основ законодательства Российской Федерации о нотариате»^[22], и др.

Кроме этого, в качестве источников правового регулирования нотариата также можно назвать акты Конституционного суда Российской Федерации:

- определение Конституционного Суда РФ от 06.07.2001 года № 150-О «Об отказе в принятии к рассмотрению запроса Октябрьского районного суда города Ижевска о проверке конституционности пункта 2 статьи 339 ГПК РСФСР, пункта 13 статьи 35, статей 89 и 93 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате»^[23];

- определение Конституционного Суда РФ от 04.03.1999 года № 36-О «По запросу Калининского федерального районного суда города Санкт-Петербурга о проверке конституционности части четвертой статьи 22 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате»^[24];

- постановление Конституционного Суда РФ от 19.05.1998 года № 15-П «По делу о проверке конституционности отдельных положений статей 2, 12, 17, 24 и 34 Основ законов законодательства о нотариате»^[25], и др.

Акты Конституционного Суда Российской Федерации окончательны и обжалованию не подлежит, что приближает их по юридической силе к Конституции Российской Федерации.

В настоящее время все чаще говорится о необходимости совершенствования законодательства о нотариате, в частности, принятия Федерального закона «О нотариате». Более подробно вопросы о совершенствовании законодательства о нотариате будут рассмотрены в третьей главе данной работы, некоторые из которых соотносятся с западной практикой нотариата.

1.2. Понятие и функции нотариата

Государство гарантирует защиту прав человека и гражданина. Права и свободы человека принадлежат ему от рождения (естественные права и свободы).

Перечисление прав и свобод человека, закрепленных Конституцией Российской Федерации^[26], не является исчерпывающим. Рассмотрим те из них, которые в значительной степени связаны с нотариальной деятельностью.

Ст.19 Конституции Российской Федерации гарантирует равенство прав и свобод независимо от пола, расы, национальности, языка, происхождения, имущественного и должностного положения, места жительства, отношения к религии, убеждений и т.п.

Лица, не являющиеся гражданами Российской Федерации, законно находящиеся на ее территории, пользуются правами и свободами, а также исполняют обязанности граждан России (если они не ограничены Конституцией, законами и международными договорами).

Каждый имеет право на пользование государственным языком. Каждый имеет право быть собственником, то есть имеет право владеть, пользоваться и распоряжаться своим имуществом и др. объектами собственности как индивидуально, так и совместно с другими лицами. Законом гарантируется право наследования. Каждый гражданин имеет право на жилище на условиях аренды, путем приобретения или строительства жилья без ограничения площади.

В соответствии со ст.1 Основ законодательства о нотариате^[27] нотариат в Российской Федерации призван обеспечивать в соответствии с Конституцией Российской Федерации, Конституциями республик в составе Российской Федерации, настоящими Основами защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц путем совершения нотариусами предусмотренных законодательными актами нотариальных действий от имени Российской Федерации.

По справедливому мнению почетного вице-президента Международного Союза Латинского нотариата Д.Лаурини, нотариат выполняет свои функции в плане бесспорного правосудия: «Нотариусы выступают как беспристрастные, независимые третьи лица, дают советы, не обращая внимания на то, кто является участником сделки»^[28].

Нотариальные действия в Российской Федерации совершают нотариусы, работающие в государственной нотариальной конторе или занимающиеся частной практикой.

Реестр государственных нотариальных контор и контор нотариусов, занимающихся частной практикой, ведет федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий функции по контролю в сфере нотариата.

Наличие двух категорий нотариусов – государственных нотариусов и нотариусов, занимающихся частной практикой, - с равными правами и обязанностями было объективной закономерностью.

Во-первых, возрождение института нотариуса, занимающегося частной практикой, довольно-таки сложный процесс как в организационном, так и в личностном плане. Основы сконструированы таким образом, что на первом этапе нотариусом, занимающимся частной практикой, мог быть только государственный нотариус, потому что лица, пришедшие со стороны и желающие стать частнопрактикующими нотариусами, должны были пройти стажировку не менее 6 месяцев. Нотариусы не все и не в одночасье перейдут на частную нотариальную практику. В силу этих причин сохранение в Основах двух категорий нотариусов было необходимостью.

Кроме того, ведение наследственных дел требовало сохранения государственных нотариусов. Сохранение государственных нотариусов и оставление ведения ими наследственных дел – не пробел Основ; дело в помещениях, где хранятся наследственные дела, архивах, самом ведении наследственных дел среди нотариусов и т.п.^[29]

Таким образом, именно в силу этих причин Основы предусматривают сохранение государственного нотариата.

Согласно закону, нотариальные действия от имени государства совершают нотариусы, работающие в государственных нотариальных конторах или занимающиеся частной практикой, а также должностные лица органов исполнительной власти и консульских учреждений в соответствии с их компетенцией.

«Дуализм нотариата», до сих пор, зачастую не воспринимается в нашей стране. Как отмечает, В.Герасимов, значительные препятствия на пути использования преимуществ нотариата коренятся и в неверном понимании сущности латинского нотариата. Слово «частный», благодаря советской пропаганде ставшее ругательным, вводит в заблуждение не только граждан, но порой и представителей власти. Термин «частный» в сочетании с термином «нотариус» означает отсутствие затрат государственной казны на обеспечение законных прав граждан, а также персональную ответственность и заинтересованность нотариуса в результатах этого благого дела^[30].

Однако компетенция нотариусов, занимающихся частной практикой, и нотариусов, работающих в государственных нотариальных конторах, за некоторым исключением одинакова. Общими для них являются и правила совершения нотариальных действий, и правовая сила нотариальных актов.

Следовательно, с появлением в законодательстве о нотариате в Российской Федерации нотариуса, занимающегося частной практикой, юрисдикционная природа нотариата в России не изменилась.

Итак, одна из основных функций нотариата – охрана прав участников гражданско-правового оборота.

Нотариальные действия классифицируются по их целенаправленности:

- нотариальные действия, направленные на удостоверение бесспорного права;

- нотариальные действия, направленные на удостоверение бесспорных фактов;

- нотариальные действия по приданию долговым и платежным документам исполнительной силы;

- охранительные нотариальные действия. К ним обычно относят: принятие мер к охране наследственного имущества, наложение запрета отчуждения и принятие документов на хранение.

Данная классификация в известной мере носит условный характер, так как все без исключения нотариальные действия в широком смысле являются правоохранительными.

Права и обязанности участников этих правоотношений, с одной стороны, гарантируют защиту прав и охраняемых законом интересов граждан и организаций при совершении нотариальных действий, а с другой – обеспечивают реализацию нотариальной функции.

1.3. Задачи нотариата

При формировании новых правоотношений собственности в связи с радикальными изменениями социальной и экономической жизни страны все чаще приходится обращаться к нотариусу как гаранту бесспорных прав и законных интересов граждан и юридических лиц. Ранее, когда в нашей стране существовал только государственный нотариат, перед ним ставились такие задачи как: охрана социалистической собственности, прав и законных интересов граждан, государственных учреждений, предприятий и организаций, колхозов, иных кооперативных и других общественных организаций, укрепление социалистической законности и правопорядка, предупреждение правонарушений путем правильного и своевременного удостоверения.

В соответствии с Конституцией Российской Федерации, конституциями республик в составе Российской Федерации, Основами законодательства РФ о нотариате нотариат в нашей стране призван обеспечивать защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц путем совершения нотариусами от имени государства нотариальных действий, предусмотренных законодательными актами.

Статьи 35-39 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате регламентируют полномочия нотариусов и уполномоченных лиц при совершении ими нотариальных действий. Нотариальное действие представляет собой совокупность действий, проводимых нотариусом или уполномоченным должностным лицом в соответствии с Федеральным законом и направленных на установление бесспорных юридических фактов, исключение наступления у участников гражданского оборота и собственников имущества негативных последствий вследствие несоблюдения установленных законом требований, обеспечение охраны прав и обязанностей граждан, юридических и иных лиц при приобретении (отчуждении) ими имущества и т.п.

Каждый гражданин или юридическое лицо для осуществления нотариального действия вправе обратиться к любому из нотариусов, осуществляющему деятельность в Российской Федерации, а также должностному лицу, совершаемому нотариальные действия. Нарушения установленного Федеральным законом порядка совершения нотариальных действий является основанием для обжалования совершения такого действия в судебном порядке.

ГЛАВА 2. ОСНОВНЫЕ ПОДХОДЫ К НОТАРИАЛЬНОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

2.1. Нотариальные действия, совершаемые нотариусами и уполномоченными должностными лицами

Перечень всех нотариальных действий, совершаемых нотариусами и уполномоченными должностными лицами, законодатель разделил на группы. Так, выделяются нотариальные действия, совершаемые:

- нотариусами, занимающимися частной практикой (ст.35);

- нотариусами, работающими в государственных конторах (ст. 36);

- должностными лицами органов исполнительной власти (ст.37);

- должностными лицами консульских учреждений Российской Федерации (ст.38 Основ законодательства о нотариате).

Рассмотрим вопросы совершения нотариальных действий более подробно.

Согласно ст.35 Основ законодательства о нотариате нотариусы, занимающиеся частной практикой, совершают следующие нотариальные действия:

- удостоверяют сделки;

- выдают свидетельства о праве собственности на долю в общем имуществе супругов;

- налагают и снимают запрещения отчуждения имущества;

- свидетельствуют верность копий документов и выписок из них;

- свидетельствуют подлинность подписи на документах;

- свидетельствуют верность перевода документов с одного языка на другой;

- удостоверяют факт нахождения гражданина в живых;

- удостоверяют факт нахождения гражданина в определенном месте;

- удостоверяют тождественность гражданина с лицом, изображенным на фотографии;

- удостоверяют время предъявления документов;

- передают заявления физических и юридических лиц другим физическим и юридическим лицам;

- принимают в депозит денежные суммы и ценные бумаги;

- совершают исполнительные надписи;

- совершают протесты векселей;

- предъявляют чеки к платежу и удостоверяют неоплату чеков;

- принимают на хранение документы;

- совершают морские протесты;

- обеспечивают доказательства.

Законодательными актами Российской Федерации могут быть предусмотрены и иные нотариальные действия.

Таким образом, частный нотариус удостоверяет сделки, то есть удостоверяет действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. Нотариус удостоверяет сделки, для которых законодательством Российской Федерации и республик в составе Российской Федерации установлена обязательная нотариальная форма. По желанию сторон нотариус может удостоверить и другие сделки.

Нотариус по совместному письменному заявлению супругов выдает одному из них или обоим супругам свидетельство о праве собственности на долю в общем имуществе, нажитом во время брака. Свидетельство о праве на недвижимость выдается нотариусом по месту нахождения этого имущества. Нотариус налагает запрет, то есть не позволяет, не допускает продажу, залог и всякое отчуждение имущества.

Нотариус свидетельствует верность копий (копия представляет собой дословное повторение оригинала) документов, выданных юридическими лицами, а также гражданами, при условии, что эти документы не противоречат законодательным актам Российской Федерации, и выписок из них. Верность выписок может быть засвидетельствована только тогда, когда в документе, из которого дается выписка, содержатся решения нескольких отдельных, не связанных между собой вопросов. Выписка должна воспроизводить полный текст части документа по определенному вопросу.

Свидетельствование подлинности подписей на документах возможно лишь в том случае, если содержание документа не противоречит законодательству Российской Федерации. Свидетельствуя подлинность подписи, нотариус не удостоверяет фактов, изложенных в документе, а лишь подтверждает, что подпись сделана определенным лицом.

Нотариус может засвидетельствовать верность перевода с одного языка на другой, если сам в совершенстве владеет иностранным языком, на котором составлен документ, и именно с этого языка сделан перевод. Если же нотариус не владеет соответствующим языком, то перевод может быть сделан переводчиком, подлинность подписи которого свидетельствует нотариус.

По просьбе гражданина нотариус удостоверяет время предъявления документа, указывает его с точностью до минуты.

Нотариус передает заявления граждан, юридических лиц другим гражданам, юридическим лицам лично под расписку или пересылает по почте с обратным уведомлением. Заявления могут быть переданы с использованием технических средств (телефакс, компьютерные сети и т.п.). По просьбе лица, передавшего заявление, ему выдается свидетельство о передаче заявления.

Нотариус принимает от должника в депозит денежные суммы и ценные бумаги для передачи их кредитору, извещая об этом последнего, и по его требованию выдает ему причитающуюся сумму.

Для взыскания денежных сумм или истребования имущества от должника нотариус совершает исполнительные надписи на документах, устанавливающих задолженность.

Нотариус принимает на хранение документы по описи, один экземпляр описи остается у нотариуса, другой выдается лицу, сдавшему документы на хранение, последнему выдается об этом свидетельство.

Нотариус принимает в целях обеспечения доказательств для защиты прав и законных интересов судовладельца заявления капитана судна о происшествии, имевшем место в период плавания или стоянки судна, которое может явиться основанием для предъявления к судовладельцу имущественных требований.

По просьбе заинтересованного лица нотариус обеспечивает доказательства в случае возникновения дела в суде или административном органе, если имеются основания полагать, что представление доказательств впоследствии станет невозможным или затруднительным.

При отсутствии в нотариальном округе государственной нотариальной конторы совершение названных нотариальных действий поручается совместным решением органа юстиции и нотариальной палаты одному из нотариусов, занимающихся частной практикой.

Свидетельство о праве собственности в случае смерти одного из супругов выдается государственной нотариальной конторой, в компетенцию которой входит оформление наследственных прав.

Таким образом, законодатель возложил ведение наследственных дел, выдачу свидетельства о праве на наследство, принятие мер к охране наследственного имущества на нотариусов, работающих в государственных нотариальных конторах. Такое требование вызвано рядом причин.

Во-первых, все архивные документы находятся в государственных нотариальных конторах и ранее составленные завещания хранятся здесь. Также здесь имеется возможность для хранения вновь поступающих документов.

Во-вторых, там, где много нотариусов, может возникнуть много проблем для наследников – кому из нотариусов следует подать документы для вступления в наследство, или к какому нотариусу следует обратиться с тем, чтобы была обеспечена охрана наследственного имущества.

В-третьих, нотариат становился на ноги, в большинстве случаев не имея помещений для совершения нотариальных действий. Нотариусам порой приходилось менять много мест, прежде чем они могли выкупить или арендовать помещение. Чтобы избежать в этом вопросе недоразумений, законодатель оставил наследственные дела за нотариусами, работающими в государственных нотариальных конторах^[31].

Законодатель также определил, что свидетельство о праве собственности пережившему супругу выдается той государственной нотариальной конторой, в компетенцию которой входит оформление наследственных дел.

В соответствии^[32] со ст.37 Основ законодательства о нотариате, в случае отсутствия в населенном пункте нотариуса должностные лица органов исполнительной власти, уполномоченные совершать нотариальные действия, совершают следующие нотариальные действия:

- удостоверяют завещания;

- удостоверяют доверенности;

- принимают меры к охране наследственного имущества;

- свидетельствуют верность копий документов и выписок из них;

- свидетельствуют подлинность подписи на документах.

Законодательными актами Российской Федерации на указанных в настоящей статье должностных лиц может быть возложено совершение и иных нотариальных действий.

То есть, наряду с нотариусами, работающими в государственных нотариальных конторах, и нотариусами, занимающимися частной практикой, нотариальные действия совершают должностные лица органов исполнительной власти^[33]. Круг их действий ограничен. Привлечение к совершению нотариальных действий органов исполнительной власти вызвано тем, что далеко не в каждом населенном пункте имеется нотариус.

Должностные лица органов исполнительной власти удостоверяют завещания, которые представляют собой распоряжение гражданином имуществом, принадлежащим ему на праве собственности, на случай смерти, сделанное в установленном законом порядке. Завещание должно быть составлено письменно, с указанием места и времени его составления, собственноручно подписано завещателем и нотариально удостоверено. Каждый гражданин может оставить по завещанию все свое имущество или часть его одному или нескольким лицам, как входящим, так и не входящим в круг наследников по закону, а также государственным, негосударственным и общественным организациям.

Должностные лица органов исполнительной власти по поручению нотариуса принимают меры к охране наследственного имущества, когда такая охрана является необходимой в интересах наследников, государства, отказополучателей или кредиторов. Охрана наследственного имущества обеспечивается до принятия наследства всеми наследниками, а если оно не принято – до истечения срока, установленного для принятия наследства. При наличии в составе наследства имущества, требующего управления (жилой дом и т.п.), а также в случае предъявления иска кредиторами наследователя до принятия наследства всеми наследниками, назначается хранитель имущества.

Согласно ст.38^[34] Основ законодательства о нотариате, должностные лица консульских учреждений Российской Федерации совершают следующие нотариальные действия:

- удостоверяют сделки, кроме договоров об отчуждении недвижимого имущества, находящегося на территории Российской Федерации;

- принимают меры к охране наследственного имущества;

- выдают свидетельства о праве на наследство;

- выдают свидетельства о праве собственности на долю в общем имуществе супругов;

- свидетельствуют верность копий документов и выписок из них;

- свидетельствуют подлинность подписи на документах;

- свидетельствуют верность перевода документов с одного языка на другой;

- удостоверяют факт нахождения гражданина в живых;

- удостоверяют факт нахождения гражданина в определенном месте;

- удостоверяют тождественность гражданина с лицом, изображенным на фотографии;

- удостоверяют время предъявления документов;

- принимают в депозит денежные суммы и ценные бумаги;

- совершают исполнительные надписи;

- принимают на хранение документы;

- обеспечивают доказательства;

- совершают морские протесты.

Законодательными актами Российской Федерации могут быть предусмотрены и иные нотариальные действия, совершаемые должностными лицами консульских учреждений Российской Федерации.

2.2. Порядок совершения нотариальных действий

Как следует из ст.39^[35] Основ законодательства о нотариате, порядок совершения нотариальных действий нотариусами устанавливается настоящими Основами и другими законодательными актами Российской Федерации и республик в составе Российской Федерации.

Нотариальные действия в соответствии с Основами законодательства о нотариате совершают государственные и частнопрактикующие нотариусы (во время отсутствия нотариуса, занимающегося частной практикой, нотариальные действия могут совершать помощники нотариуса), должностные лица органов исполнительной власти и консульских учреждений.

Любые нотариальные действия совершаются нотариусом на территории своего нотариального округа, кроме случаев, предусмотренных ст.40 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате, когда нотариальные действия должны быть совершены определенным нотариусом.

Нотариальные действия, как правило, совершаются в помещении (конторе) нотариуса. В отдельных случаях они могут быть совершены вне конторы, если граждане, для которых они совершаются, по уважительной причине не могут явиться к нотариусу. В этом случае в удостоверительной надписи на документе и в реестре для регистрации нотариальных действий записывается место совершения нотариального действия с указанием адреса.

При выезде нотариуса для совершения нотариальных действий заинтересованные лица возмещают фактические транспортные расходы.

Нотариальные действия совершаются в день предъявления всех необходимых документов.

Нотариальное действие может быть отложено или приостановлено в том случае, если необходимо в силу закона запросить заинтересованных лиц об отсутствии у них возражений против совершения такого нотариального действия. По заявлению заинтересованного лица, желающего обратиться в суд для оспаривания права или факта, об удостоверении которого просит другое заинтересованное лицо, совершение нотариального действия откладывается не более чем на 10 дней. Если же из суда поступит сообщение о поступлении от данного лица заявления, совершение нотариального действия откладывается до разрешения дела судом.

При совершении нотариальных действий нотариусы устанавливают личность обратившихся за совершением нотариальных действий граждан. Личность, как правило, устанавливается по паспорту или любому другому документу, официально выданному государственным органом, где имеется удостоверенная фотография данного лица.

Нотариально удостоверяемые документы подписываются в присутствии нотариуса. Если же документы подписаны в отсутствии нотариуса, подписавшийся должен лично у нотариуса подтвердить, что документ подписан им, и расписаться в реестре.

Если гражданин, обратившийся для совершения нотариального действия, неграмотный или слепой, нотариус кроме того прочитывает ему вслух текст документа и в документе делает отметку, почему гражданин не может расписаться.

Если обратившийся для совершения нотариального действия глухой, немой или глухонемой гражданин неграмотный, то при совершении нотариального действия обязательно должно присутствовать грамотное лицо, которое может объясниться с ним и удостоверить своей подписью, что содержание сделки, заявления или иного документа соответствует воле участвующего в ней глухого, немого или глухонемого.

Нотариус может не требовать личной явки должностных лиц государственных предприятий, учреждений и организаций, если в делах нотариальной конторы имеются сведения о проверке полномочий, образец подписи этих должностных лиц, полученный при личном обращении, и подлинность их подписи не вызывает сомнений. В этой связи несколько иная должна быть и удостоверительная надпись.

Нотариус вправе истребовать от предприятий, учреждений и организаций сведения и документы, необходимые для совершения нотариальных действий. Соответствующие сведения и документы должны быть представлены в срок, не превышающий одного месяца.

Нотариус не принимает для совершения нотариальных действий документы, имеющие подчистки либо приписки, зачеркнутые слова и иные неоговоренные исправления, а также документы, исполненные карандашом.

Если представленные документы изложены на двух и более отдельных листах, они должны быть прошнурованы, листы их пронумерованы, а количество прошнурованных листов заверено подписью должностного лица и печатью предприятия, учреждения и организации.

В случаях, когда удостоверяемые, выдаваемые или свидетельствуемые документы изложены на нескольких отдельных листах, они должны быть прошнурованы, листы их пронумерованы. Количество прошнурованных листов заверяется подписью нотариуса с приложением печати.

При удостоверении сделок, свидетельствовании подлинности подписи на документах, верности копий документов и выписок из них, верности перевода документов с одного языка на другой, при удостоверении времени предъявления документов на соответствующих документах совершаются удостоверительные надписи. В тексте удостоверительной надписи подчистки не допускаются, незаполненные места должны быть прочеркнуты, приписки и иные исправления оговорены.

Для совершения удостоверительных надписей могут применяться штампы с текстом соответствующей надписи.

В подтверждение права наследования, права собственности, удостоверения фактов нахождения гражданина в живых и в определенном месте, тождественности гражданина с лицом, изображенным на фотографической карточке, принятия на хранение документов выдаются соответствующие свидетельства.

Нотариусы не вправе совершать нотариальные действия на свое имя, от своего имени, на имя и от имени своих супругов, их и своих родственников.

Нотариальные действия в указанных случаях совершаются любым другим нотариусом.

Нотариусы, обнаружив при совершении нотариальных действий нарушение законности гражданами или отдельными должностными лицами, сообщают об этом для принятия необходимых мер соответствующим предприятиям, учреждениям, организациям или прокурору.

Если подлинность представленного документа вызывает сомнение, нотариусы вправе задержать этот документ и направить его на экспертизу.

О направлении документа на экспертизу нотариус выносит постановление.

Нотариусы отказываются в совершении нотариального действия, если совершение такого действия противоречит закону: действие не подлежит совершению нотариальным органом либо подлежит совершению в другом нотариальном органе; с просьбой о совершении нотариального действия обратилось лицо недееспособное либо представитель, не имеющий необходимых полномочий; сделка, совершаемая от имени юридического лица, противоречит целям, указанным в его уставе или положении; сделка не соответствует требованиям закона или совершается с целью, заведомо противной интересам государства и общества; за совершением нотариального действия обратилось лицо хотя и дееспособное, но находящееся в данный момент в таком состоянии, что не понимает значения своих действий или не может руководить ими и т.п. Не принимаются для совершения нотариальных действий документы, если они не соответствуют требованиям законодательства или содержат сведения, порочащие честь и достоинство граждан.

Нотариусы по просьбе лица, которому отказано в совершении нотариального действия, должны изложить причину отказа в письменной форме и разъяснить порядок его обжалования. В этих случаях нотариус не позднее чем в трехдневный срок выносит постановление об отказе в совершении нотариального действия.

Все нотариальные действия, совершаемые государственными нотариусами, регистрируются в реестре для регистрации нотариальных действий. Каждому нотариальному действию присваивается отдельный порядковый номер. Номер, под которым нотариальное действие зарегистрировано в реестре, указывается в выдаваемых нотариусом документах и в удостоверительных надписях.

Нотариусы выдают выписки из реестров для регистрации нотариальных действий по письменному заявлению граждан, предприятий, учреждений и организаций, по поручению или в отношении которых совершались нотариальные действия, а также по письменному требованию суда, прокуратуры, органов следствия и дознания в связи с находящимися в их производстве уголовными или гражданскими делами.

В случае утраты документов, удостоверенных или выданных нотариусами, по письменным заявлениям граждан, предприятий, учреждений или организаций, по поручению или в отношении которых совершались нотариальные действия, выдаются дубликаты утраченных документов.

Дубликат документа должен содержать весь текст удостоверенного или выданного документа.

По представлении указанных документов наследникам умершего гражданина может быть выдан дубликат документа, подтверждающего принадлежность наследодателю наследственного имущества.

Документы, на основании которых совершены нотариальные действия, приобщаются к оставляемому в нотариальной конторе экземпляру сделки, свидетельства о праве на наследство и т.п. При необходимости возврата подлинных документов (например, свидетельств о рождении, браке, смерти) лицам, представившим их, в нотариальной конторе остаются копии этих документов. Копии представляются заинтересованным лицам или, по их просьбе, изготавливаются работником нотариальной конторы и заверяются нотариусом. В этих случаях государственная пошлина взимается лишь за изготовление копий.

За совершение нотариальных действий, а также за составление проектов сделок, заявлений, изготовление копий документов, выписок из них, выдачу дубликатов документов с заинтересованных лиц взимается государственная пошлина или тариф в соответствии с действующим законодательством.

Если нотариус обнаружит, что совершенное им нотариальное действие является неправомерным, то он информирует об этом прокурора с целью отменить данное нотариальное действие в установленном законом порядке. О сделанном прокурору сообщении нотариус доводит до сведения орган юстиции.

Нотариус по своей инициативе или по просьбе заинтересованных лиц может исправить лишь явные описки или явные арифметические ошибки, не меняющие существа удостоверенного или выданного документа.

2.3. Ограничения в совершении нотариальных действий

Как следует из ст.6^[36] нотариус не вправе:

- заниматься самостоятельной предпринимательской и никакой иной деятельностью, кроме нотариальной, научной и преподавательской;

- оказывать посреднические услуги при заключении договоров.

Нотариус не вправе заниматься самостоятельной деятельностью, направленной на получение прибыли. Как известно, предпринимательская деятельность осуществляется гражданами на свой риск и под имущественную ответственность в пределах, определяемых организационно-правовой формой предприятия.

Дело в том, что нотариус, состоя или являясь учредителем различных предприятий, кровно заинтересован, чтобы это предприятие было рентабельно и приносило прибыль, иначе оно прекратит свое существование. В этой связи он никак не может быть беспристрастен и независим.

Нотариус может заниматься научной и преподавательской деятельностью. Это не столько право, сколько обязанность нотариуса, поскольку, занимаясь научной деятельностью, он растет профессионально. Обобщая опыт работы, подготавливая публикации, выступления на семинарах и совещаниях, нотариус устраняет собственные пробелы. Занимаясь педагогической работой, то есть обучением и воспитанием молодежи, нотариус раскрывает суть законодательства, порядок его применения, способствует формированию правосознания молодежи. При обучении нотариус сам более глубоко усваивает те или иные правовые нормы, что способствует его дальнейшему профессиональному росту.

Нотариус не вправе заниматься коммерческой деятельностью, направленной на оказание посреднических услуг для склонения одной стороны к продаже, другой к покупке. К нотариусу стороны сами приходят, предварительно согласовав между собой все вопросы, все стороны той или иной сделки. Нотариус облекает волю сторон в законодательную форму, обеспечив при этом, чтобы ни одно положение договора не противоречило Конституции Российской Федерации, законодательству.

В силу того, что нотариальная деятельность не является предпринимательством, она не должна рекламироваться. Такое ограничение установлено законодательствами Венгрии, Германии, Италии, Франции.

Как уже указывалось выше, нотариус должен быть беспристрастен, то есть у него не должно быть пристрастия к той или иной стороне. Нотариус при совершении нотариального действия не может преследовать личного интереса и выгоды, а также интересов близких родственников. Именно в силу этих причин нотариус не имеет права совершать нотариальные действия в отношении себя и своих родственников.

Беспристрастность нотариуса обязывает его всесторонне, объективно и основательно разъяснить сторонам, совершающим нотариальные действия, их права, обязанности, суть и последствия совершенного действия, чтобы юридическая неосведомленность и неграмотность не стала причиной ущерба какой-либо стороне – участнице нотариального действия.

Независимость нотариуса проявляется в том, что в отношении совершаемого нотариального действия он свободен, не подчинен никаким указаниям, самостоятельно принимает решения. При принятии решения нотариус руководствуется Конституцией Российской Федерации, Конституциями и Уставами субъектов Российской Федерации, настоящими Основами, законодательными актами Российской Федерации и актами субъектов Российской Федерации, принятыми в пределах их компетенции, а также международными договорами.

Нотариусу и лицам, работающим в нотариальной конторе, запрещается разглашать сведения и оглашать документы, которые им стали известны в связи с совершаемыми нотариальными действиями или из документов, хранящихся у нотариуса. Все нотариальные документы, хранящиеся у нотариуса, сведения о них и копии с них могут выдаваться только лицам – участникам нотариального действия или лицам, в отношении которых совершены данные действия. Исключение в данном случае составляют завещания.

Нотариусу и лицам, работавшим в нотариальной конторе, запрещается разглашать какие-либо данные о совершенном или совершаемом нотариальном действии даже после сложения ими полномочий или увольнения. Это связано с тем, что многие сведения из личной жизни граждан, порой подтвержденные документально, остаются у нотариуса и хранятся у него в архиве. Предавая огласке эти документы, тем самым осуществляется вмешательство в личную жизнь гражданина и ему наносится ущерб (материальный, моральный). Гражданин, чьи права были нарушены, вправе обратиться в суд с иском о возмещении ущерба к лицу, огласившему эти документы.

Нотариус не вправе отдавать из конторы какие-либо документы по запросу любых органов, в том числе нотариальных палат, органов юстиции. Исключение составляют лишь суды, прокуратура, органы следствия. Информация о совершенном нотариальном действии и документы могут быть выданы в связи с производством в этих органах уголовного или гражданского дела, а также арбитражному суду в связи с находящимся в его рассмотрении делом, или с постановлением следственных органов о выемке документов, находящихся у нотариуса. Нотариусы обязаны представлять в налоговые органы справки о стоимости имущества, переходящего в собственность граждан, необходимые для исчисления налога с имущества, переходящего в порядке наследования или дарения.

ГЛАВА 3. ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ НОТАРИАТА: ПРОБЛЕМЫ И ПЕРСПЕКТИВЫ

3.1. Проблемы реформирования отечественного нотариата

С момента принятия Основ законодательства Российской Федерации о нотариате остаются неразрешенными многие вопросы, возникшие не только из-за пробелов, но и коллизий между нормами основного закона о нотариате.

Ввиду различных подходов к принципиальным вопросам, отсутствия единства во мнениях субъектов РФ, противоречий в смежных отраслях законодательства авторами Концепции совершенствования законодательства о нотариате предложено идти по пути поэтапных внесений изменений в основной закон о нотариате.

В ее основе – положения о необходимости четкого определения публично-правового статуса нотариуса; регламентации взаимоотношений нотариуса и нотариальной палаты; разделения полномочий Российской Федерации и субъектов РФ в сфере нотариата; обеспечении доступности нотариальной помощи; закреплении функций по государственному контролю в сфере нотариата^[37].

Вопросы, безусловно, затронуты принципиально необходимые и устранят целый ряд разногласий, возникающих при толковании отдельных норм закона. Тем не менее, хотелось бы обратить внимание и на другие существенные моменты.

Так, в отличие от иных органов нотариальные органы не имеют четкого законодательного определения собственной системы.

Большинство авторов, в основном из числа практикующих нотариусов, объединяя публично-правовое предназначение нотариата, выраженное в обеспечении защиты прав и законных интересов граждан и юридических лиц, представляют модель системы нотариата состоящей из государственных органов (просто органов) и должностных лиц (нотариусов и иных лиц, имеющих право выполнения нотариальных функций)^[38]. При этом полномочия нотариуса, предоставленные ему по занимаемой должности, рассматриваются как публично-властные, а функции нотариата, обеспечивающие законность и правомерность юридических действий участников гражданского оборота, указанные авторы отождествляют с правоохранительными функциями государственных органов.

Попытки придать нотариату новый облик, найти место во властной среде, в принципе, положительно противопоставлены другой крайности-стиранию граней между нотариальной и предпринимательской деятельностью.

К сожалению, изложенные выводы не всегда основываются на действующих нормах российского законодательства. На основании анализа разных точек зрения можно сделать вывод о неоднозначности толкования норм основного закона о нотариате. Это приводит к разнообразию их применения и в целом негативно влияет на процесс развития уникального по своей форме правозащитного института.

Нормы законодательства, предоставляющие нотариусам право совершать исполнительные надписи, обеспечивать доказательства путем допроса свидетелей, осмотра письменных и вещественных доказательств, назначения экспертизы, налагать запреты на отчуждение имущества, взыскивать имущество, алименты на основании нотариально удостоверенного соглашения, позволяют заявить о соотношении указанных нотариальных действий с функциями правосудия. Совершая указанные нотариальные действия, нотариусы не осуществляют превентивное (предупредительное) правосудие, а подменяют его.

Будет ли оставлено указанное право нотариусам – решать законодателю. Период судебной реформы не закончен. Метод правового регулирования нотариатом пока еще исходит от влияния надстроечных факторов общества на организацию нотариальной деятельности. Принимая основы о нотариате, законодатель закрепил элементы нотариата латинского типа, опираясь на старые традиции государственного нотариата – системы государственных учреждений (государственных нотариальных контор) и уполномоченных должностных лиц.

Следует указать, что реализация этих положений приводит к нарушению конституционных прав граждан. К примеру, взыскание неуплаченного физическим лицом в срок налога, уплата которого является конституционной обязанностью каждого, производится в судебном порядке^[39]. Правоотношения же, возникающие между субъектами в результате нотариального удостоверения соглашений об исполнении обязательств, относятся к гражданско-правовым и должны разрешаться в порядке гражданского судопроизводства.

Представляется, что при наличии письменного согласия должника погасить долговые обязательства совершенные нотариальные действия следует рассматривать как удостоверение (свидетельствование) признания должником своей неправоты. Поэтому в перечень видов нотариальных действий необходимо внести соответствующие изменения.

Правильная оценка природы и механизма публично-правового регулирования во многом зависит от формирования современного правопонимания^[40]. Сопоставляя нормы законодательства на стыке реформ, происходящих в России, следует отметить, что метод государственного регулирования нотариатом по способу воздействия на управляемые объекты значительно отличается от жесткого административного регулирования времен командно - административной системы.

Нотариат не включен в структуру федеральных органов исполнительной власти^[41], но презюмируется в системе Минюста России как «иные органы и учреждения юстиции»^[42]. На основании действующих норм сформулировать определение нотариата как службы, органа или учреждения достаточно сложно. Вероятно, в процессе нормотворчества положение нотариата будет конкретизировано.

С принятием Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях^[43], очевидно, придется пересмотреть взгляды на статус нотариуса как представителя власти. Ранее сомнения на этот счет в литературе уже высказывались^[44]. В примечании к статье 2.4 Кодекса об административных правонарушениях, в отличие от Уголовного кодекса РФ, не раскрывшего данное понятие, представитель власти определен как должностное лицо, наделенное в установленном законом порядке распорядительными полномочиями в отношении лиц, не находящихся от него в служебной зависимости. По уголовному и административному законодательству нотариус не является должностным лицом, следовательно, он не является представителем власти.

Юридические исследования правозащитных функций нотариата в основном направлены на выявление его общих признаков с правоохранительными органами. Нормативное определение понятий «правоохранительные органы» и «правоохранительная деятельность» отсутствует. Тем не менее, об исследованиях в данной области вышло достаточно большое количество публикаций. В систему правоохранительных органов авторы включают органы, оказывающие юридическую помощь.

В силу публично-правового предназначения нотариат действительно имеет ряд отдельных признаков, которые можно сопоставить с иными формами организации и деятельности так называемых правоохранительных структур. Но систематизация (группировка) по отдельным элементам не должна носить абсолютный характер. Нотариат как правозащитный институт имеет принципиально отличительные от иных правоохранительных органов черты, не позволяющие ему находиться (условно) в их общей системе. Прежде всего, по способу организации, финансированию и роду деятельности. Публичность, корпоративность по профессиональному признаку, самоуправление и самофинансирование органов нотариата, оказание квалифицированной юридической помощи, в том числе бесплатной, наиболее характерны для нотариата и адвокатуры. Обязанность соблюдать тайну (нотариальную или адвокатскую) в целях защиты прав и законных интересов обратившихся за помощью лиц, а не публичных интересов (к примеру, тайна следственных действий) также характерны для правозащитных институтов.

Правоохранительные институты от правозащитных следует различать как охранника и защитника; как правовую охрану (охрана закона в рамках закона) и защиту конкретных прав лица; как охрану имущества (вещи) и защиту прав на данное имущество.

У правозащитных органов, в отличие от правоохранительных, главный признак государственного органа власти – метод принуждения – отсутствует. Вступая в публично-правовые отношения с обратившимся за помощью лицом, нотариус не имеет возможности применять к данному лицу уголовные, административные или дисциплинарные меры воздействия. Отказ от совершения нотариального действия имеет отдельные специальные признаки и не является методом принуждения в известном смысле.

Заслуживает внимания точка зрения о публично-правовых функциях нотариата^[45], которые относятся к особому роду деятельности и содействуют органам власти в реализации их полномочий путем придания документам доказательственной силы в сфере бесспорной юрисдикции.

В каком направлении будет двигаться российское законодательство о нотариальной деятельности, покажет время. Хотелось бы надеяться, что это будет движение в направлении укрепления демократических ценностей и развития частной инициативы, ликвидации мелочной опеки и подозрительности, предоставления надежных гарантий всем участникам нотариальной деятельности и повышения их ответственности.

Безусловно, нотариальная деятельность является неотъемлемой частью механизма правореализации и правовой охраны в любом государстве, и в этом отношении ее значение действительно велико, но отнюдь не исключительно.

Но этого, к сожалению, еще нельзя сказать о конкретных организационных формах осуществления данной деятельности^[46]: она может быть целиком монополизирована государством, а может осуществляться независимыми лицами, не состоящими на государственной службе.

Россия представляет собой смешанный вариант ее организации. И эту двойственность невозможно оценивать однозначно. Слишком много угроз таит она в себе, осложняющих развитие законодательства о нотариате элементами конкуренции и монополизма, ненужными для нотариальной деятельности^[47].

Наиболее оптимальным представляется все же вариант, устанавливающий единый статус основного субъекта нотариальной деятельности – нотариуса, предполагающий ликвидацию государственных нотариальных контор, уход государства из сферы нотариального обслуживания с оставлением за собой функций жесткого контроля за его осуществлением.

Разумеется, не требуется в этой области перемен поспешных. Частный нотариат не создается в одночасье. Частных нотариусов в России предостаточно, и они, по свидетельству проф. В.В.Яркова, уже жалуются на превышение предложения над спросом на рынке нотариальных услуг.

Но частные нотариусы еще не образуют вместе частного нотариата, как бы того ни хотелось отдельным чрезмерно восторженным лицам, готовым видеть в российском частном нотариате воплощение классической модели латинского нотариата.

Восторжествовал пока что принцип, но, как известно, дьявол кроется в деталях, перечень которых столь велик, что бессмысленно здесь его и приводить: от системы подготовки частных нотариусов^[48] до их ответственности за совершаемые действия. Частный нотариат в России только делает свои первые шаги. И пока не видно поводов для чрезмерных восторгов: не пополнение казны и доходов нотариусов, не интерьеры нотариальных контор и даже не техническая их оснащенность^[49] составляют сущность нотариальной деятельности, а совершенствование механизма реализации гражданских прав и свобод, повышение профессионального и культурного уровня и доступности юридической защиты, расширение юридического обслуживания. Не говоря уже о массе издержек, столь характерных для российского общества переходного периода вообще и для нотариата в России в частности.

Перефразируя слова У.Черчилля о демократии, можно сегодня сказать о частном нотариате в России следующие слова: «Частный нотариат в России ужасен, но ничего лучше его не придумано».

О высоком уровне его (не только общекультурном, но и профессиональном) нотариата в России, как видится, говорить пока несколько преждевременно.

Нотариату еще предстоит очень много потрудиться для утверждения в России правопорядка, достойного правового государства, чтобы приобрести в глазах российской и мировой общественности авторитет ревностного защитника демократических прав и свобод, высокопрофессионального законника, уважаемого не только абстрактно как некое «доходное и престижное место», но и конкретно – как лиц, отмеченных людьми, обществом и государством за ревностное служение долгу.

3.2. Пути развития нотариата

Расширение перечня нотариальных действий - один из самых важных вопросов дальнейшего поступательного эффективного развития нотариата. Кроме того, он напрямую связан с обеспечением уровня достаточной финансовой обеспеченности института, работающего на условиях самофинансирования, так как частнопрактикующий нотариус сочетает личную заинтересованность в результатах своей деятельности с исполнением публичных обязанностей.

Согласно ст. 23 Основ доходом частнопрактикующего нотариуса являются денежные средства, полученные им за совершение нотариальных действий и оказание услуг правового и технического характера, а также другие финансовые поступления, не противоречащие законодательству Российской Федерации. Последнее время прослеживается тенденция постепенного вытеснения нотариата из сферы обеспечения безопасности отношений, связанных с переходом права собственности на недвижимое имущество и делается это как путем прямого указания в законе, так и экономическими методами.

С учетом существующей тенденции расширение перечня обязательных нотариальных действий может пойти только в направлении нотариальных действий, не подлежащих оценке, обладающих низкой доходностью и не требующих высокой квалификации (например, доверенности). Расширение же перечня необязательных нотариальных действий, имеющих высокую степень доходности, по мнению государства, если и может иметь тенденцию к увеличению, то должно неизбежно сопровождаться уменьшением размера нотариального тарифа^[50].

Такая позиция может самым негативным образом сказаться на уровне профессиональных требований для получения должности нотариуса, а нотариусы, уже допущенные к осуществлению нотариальной деятельности, не будут заинтересованы в совершенствовании профессиональной подготовки, что приведет к постепенной миграции наиболее квалифицированной части нотариата в смежные юридические профессии.

Учитывая тот фактор, что в Российской Федерации при подготовке и рассмотрении проектов законов не введена практика подготовки обязательного полноценного экономического обоснования той или иной законодательной нормы, установленный нотариальный тариф в итоге может стать экономически не выгоден нотариусу и возможность совершения нотариального действия по требованию одной из сторон (диспозитивная норма) для граждан и организаций превратится в чисто декларативную.

Еще одно проблемой, по мнению автора, является практическая реализация такого нотариального действий как исполнительная надпись нотариуса.

Действующее законодательство предоставляет нотариусам право осуществлять защиту нарушенных субъективных гражданских прав. Так, согласно ст. 1 Основ законодательства РФ о нотариате нотариат призван обеспечивать защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц путем совершения нотариусами предусмотренных законодательными актами нотариальных действий от имени Российской Федерации.

В ряде норм ГК РФ имеется прямое указание на возможность защиты нарушенного права посредством совершения нотариусом исполнительной надписи, которая представляет собой "распоряжение нотариуса о взыскании с должника в пользу кредитора денежных сумм или имущества..."^[51].

Так, согласно п. 5 ст. 358 ГК РФ в случае невозвращения в установленный срок суммы кредита, обеспеченного залогом вещей в ломбарде, ломбард вправе на основании исполнительной надписи нотариуса по истечении льготного месячного срока продать это имущество в порядке, установленном для реализации заложенного имущества.

Наряду с этим п. 3 ст. 630 ГК РФ предусматривает, что взыскание с арендатора по договору проката задолженности по арендной плате производится в бесспорном порядке на основании исполнительной надписи нотариуса.

Таким образом, ГК РФ признает в отдельных случаях то, что защита прав участников гражданского оборота может производиться нотариусом, в том числе путем исполнительной надписи. Это дает возможность поставить вопрос о необходимости расширения рамок юрисдикционной формы защиты гражданских прав и предусмотреть наряду с судебным и административным порядком защиты защиту гражданских прав нотариусом. Следует еще раз отметить, что нотариус действует от имени государства (ст. 1 Основ законодательства РФ о нотариате)^[52].

По мнению автора, в целях устранения неопределенности в действующем законодательстве, а также дальнейшего развития института нотариальной защиты гражданских прав необходимо предусмотреть в действующем ГК РФ ст. 11.1 следующего содержания:

"Защита гражданских прав нотариусом"

Нотариус осуществляет защиту гражданских прав путем совершения исполнительной надписи в случаях и в порядке, установленных законом".

С учетом изложенного есть необходимость определиться и с правовой природой исполнительной надписи нотариуса. Данная проблема была предметом рассмотрения Конституционного Суда РФ. Так, гражданин обратился в Конституционный Суд РФ с жалобой, в которой оспаривал конституционность п. 5 ст. 338 ГПК РСФСР, относящего исполнительную надпись нотариуса к исполнительным документам. Заявитель в жалобе пояснил, что поскольку исполнение исполнительной надписи нотариуса производилось по правилам, предусмотренным для исполнения постановлений судов и других органов, он был лишен своих денежных средств, т.е. имущества, без решения суда, а лишь на основании исполнительной надписи. Тем самым, по мнению заявителя, было нарушено правило ч. 3 ст. 35 Конституции РФ, согласно которому никто не может быть лишен своего имущества иначе как по решению суда.

Конституционный Суд РФ в Определении от 5 февраля 1998 г. № 21-О отказал в принятии данной жалобы к рассмотрению ввиду неподведомственности поставленного в ней вопроса Конституционному Суду РФ и пояснил, что в соответствии со ст. 91 Основ законодательства РФ о нотариате критерием правомерного совершения исполнительной надписи нотариальными органами является не только бесспорность задолженности, подтвержденная документально, но, кроме того, признание (подтверждение) должником своей обязанности исполнить требование, отсутствие спора между кредитором и должником о размерах и сроках подлежащего исполнению требования. Решение вопроса, поставленного заявителем, зависит от правильного выбора и истолкования подлежащих применению норм, содержащихся как в ГПК РСФСР, так и в других федеральных законах, что относится к компетенции нотариальных органов, а также судов общей и арбитражной юрисдикции, которые в случае обжалования противоречащего законодательству совершенного нотариального действия обеспечивают устранение ошибок при применении закона^[53].

Таким образом, Конституционный Суд РФ не пришел к выводу о несоответствии института исполнительной надписи нотариуса ч. 3 ст. 35 Конституции РФ.

В настоящее время вопрос о сущности исполнительной надписи нотариуса неоднозначно решается в судебной практике. Решениями одних судов исполнительная надпись нотариуса не признается в качестве исполнительного документа, в других случаях исполнительная надпись нотариуса относится к числу исполнительных документов, на которые распространяются нормы Федерального закона "Об исполнительном производстве"^[54].

Подобная противоречивая ситуация, по мнению автора, связана с неопределенностью действующего законодательства. Основы законодательства РФ о нотариате в п. 13 ст. 35 предусматривают право нотариуса совершать исполнительные надписи. В свою очередь, Советом Министров РСФСР 11 марта 1976 г. было принято Постановление № 171, действующее в редакции Постановлений Правительства РФ от 5 ноября 1999 г. № 1225; от 30 декабря 2000 г. № 1039, где был утвержден Перечень документов, по которым взыскание задолженности производится в бесспорном порядке на основании исполнительных надписей органов, совершающих нотариальные действия^[55].

Учитывая то, что данный Перечень первоначально был утвержден в 1976 г., отдельные авторы полагают, что "указанный Перечень сейчас утратил свое правовое значение, поскольку был утвержден подзаконным актом"^[56]. По мнению автора, по этому вопросу следует согласиться с мнением Г. Вайнштейна, что "утверждения о том, что данный Перечень применению не подлежит, являются полностью несостоятельными"^[57]. Таким образом, нет оснований полагать, что упомянутый выше Перечень утратил юридическую силу.

Однако не способствуют устранению неопределенности в вопросе о правовой природе исполнительной надписи положения ст. 7 Федерального закона от 21 июля 1997 г. № 119-ФЗ "Об исполнительном производстве", которые не предусматривают исполнительную надпись нотариуса в перечне исполнительных документов. В то же время приведенный в ст. 7 данного Закона перечень исполнительных документов содержит п. 8, согласно которому исполнительными документами являются постановления иных органов в случаях, предусмотренных федеральным законом. Следует отметить, что ст. 93 Основ законодательства РФ о нотариате признает, что взыскание по исполнительным надписям производится в порядке, установленном для исполнения судебных решений.

Таким образом, несмотря на отсутствие в ст. 7 Федерального закона "Об исполнительном производстве" упоминания об исполнительной надписи нотариуса в качестве исполнительного документа, анализ законодательства позволяет утверждать, что исполнительная надпись нотариуса является исполнительным документом и способна защищать субъективные права граждан и юридических лиц.

Вместе с тем в целях устранения неопределенности при толковании и применении действующего законодательства представляется целесообразным в ст. 7 Федерального закона "Об исполнительном производстве", предусматривающую перечень исполнительных документов, внести указание на исполнительную надпись нотариуса при соблюдении установленных законом порядка и условий ее выдачи.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Итак, современный нотариат – это система государственных органов и должностных лиц, на которых возложено удостоверение бесспорных прав и фактов, свидетельствование документов, выписок из них, придание документам исполнительной силы и выполнение других нотариальных действий в целях обеспечения защиты прав и законных интересов граждан и юридических лиц.

Уникальность института нотариата, его полезность, а также экономичность для общества заключается в том, что нотариат позволяет обеспечивать правоохранительные функции, законность и правомерность юридических действий участников гражданского оборота за счет них самих, без каких-либо затрат со стороны государства. Кроме того, современный нотариат России позволяет государству успешнее осуществлять не только правоохранительные, но и фискальные и судебно-юрисдикционные функции. На такие сущностные характеристики нотариата важно обратить внимание именно сейчас, когда государство испытывает большие сложности при финансировании правоохранительной и судебной систем России.

Нотариат в России призван обеспечивать в соответствии с Конституцией России, Конституциями республик в составе России, данными Основами защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц путем совершения нотариусами предусмотренных законодательными актами нотариальных действий от имени Российской Федерации.

При этом нотариальные действия в Российской Федерации совершают в соответствии с Основами нотариусы, работающие в государственной нотариальной конторе или занимающиеся частной практикой.

Нотариальные действия в России могут совершаться не только нотариусами. Однако в случае отсутствия в населенном пункте нотариуса нотариальные действия совершают должностные лица органов исполнительной власти, уполномоченные на совершение этих действий. Нотариальные действия от имени Российской Федерации на территории других государств совершают должностные лица консульских учреждений РФ, уполномоченные на совершение этих действий.

Институт современного нотариата обладает следующими основными признаками, раскрывающими его правовую сущность:

- целью осуществления нотариальной деятельности является защита в установленном порядке и предусмотренными законом средствами прав, свобод и законных интересов граждан и юридических лиц, общества и государства;

- нотариат России включает в себя две категории нотариусов: нотариусов, работающих в государственных нотариальных конторах, и нотариусов, занимающихся частной практикой. Нотариусы обладают публичными, властными полномочиями и осуществляют нотариальную деятельности от имени Российской Федерации;

- институт нотариата организационно не входит в систему органов государственной власти и представляет собой институт гражданского общества;

- нотариальная деятельность осуществляется в области бесспорной юрисдикции.

Нотариат принято относить к правоохранительным, юрисдикционным органам, которые призваны осуществлять защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц. В системе таких органов нотариат наиболее тесно связан с судом, поскольку выполняет сходные с обязанностями суда задачи – охрану субъективных прав граждан и организаций. Главное различие между судом и нотариатом состоит в том, что суды в основном разрешают споры о праве, а предметом нотариальной деятельности являются бесспорные дела. Кроме того, органы нотариата не используют состязательную форму процесса, а удостоверяют права и юридические факты, как правило, на основании письменных доказательств. Нотариальные действия совершаются нотариусом единолично, в его деятельности отсутствует публичность.

Принятые 11 февраля 1993 года Основы законодательства РФ о нотариате сыграли существенную роль в становлении нотариата в условиях рыночной экономики. За четырнадцать лет их действия удалось повысить профессиональный уровень нотариусов, обеспечить доступность нотариальных услуг для населения.

Основы законодательства о нотариате коренным образом изменили организационную структуру построения нотариата в России. Они предусматривают, что нотариальные действия от имени Российской Федерации совершают как нотариусы, работающие в государственных нотариальных конторах, так и занимающиеся частной практикой; оформленные ими документы имеют одинаковую юридическую силу.

В то же время, ныне действующее законодательство, регулирующее организационные основы нотариата в Российской Федерации фактически устарело.

Необходимо обновление действующих инструкций и писем, придание им законодательной формы. Необходимо внести изменения в Основы законодательства о нотариате, отвечающие Нужно четко отграничить подсудность дел с участием частных нотариусов.

В настоящее время складывается ситуация, когда многообразие действующих нормативных актов, встречающееся порой их несоответствие друг другу порождает множество вопросов при совершении нотариусами отдельных нотариальных действий. Для оказания помощи нотариусам представляется целесообразной на основе обобщения судебной и нотариальной практики разработка Федеральной нотариальной палатой рекомендаций нотариусам по совершению нотариальных действий.

И в завершение отметим: сегодня с полной уверенностью можно сказать, что нотариат занял свое достойное место в системе учреждений юстиции, осуществляющих правозащитные функции. Являясь публично-правовым институтом и, совершая предусмотренные законом нотариальные действия, нотариусы в полной мере гарантируют доказательную силу и публичное признание оформленных ими документов.

Однако анализ ситуации в государственном нотариате показал, в силу многих причин нотариат не в состоянии выполнять качественно и в полном объеме возложенные на него функции, поэтому законодательство о нотариате должно быть усовершенствовано.

Как поступит законодатель – разработает и примет новый Федеральный закон о нотариате или только внесет изменения в Основы законодательства о нотариате – неизвестно. Однако, очевидно, что такие изменения, которые отразят все нюансы прошедшей хозяйственной реформы в России с 1993 по 2007 год, крайне необходимы.

Нотариус является незаменимый фигурой в процессе реализации субъектами семейных правоотношений своих прав и исполнение ими своих обязанностей. Традиционно нотариус совершает такое нотариальное действие как выдача свидетельств о праве собственности на долю в общем имуществе супругов, удостоверяет брачный договор и соглашение об уплате алиментов.

Законодатель связывает возникновение, изменение и прекращение прав и обязанностей в семейном праве с фактом совершения нотариального действия. Перечень рассмотренных нами нотариальных действий, совершаемых нотариусом в области семейных правоотношений, не может считаться исчерпывающим, так как помимо того, что закон предусматривает в некоторых случаях обязательное удостоверение сделок нотариусом в сфере семейных правоотношений, стороны по достигнутому соглашению могут предать сделкам нотариальную форму.

Роль нотариуса при оформлении нотариальных прав граждан значительна. Нотариус, в рамках совершения нотариальных действий, осуществляет реализацию гражданами пав в области наследования имущества. Такими нотариальными действиями являются: принятие мер к охране наследственного имущества и управлению им, выдача свидетельства о праве на наследство, удостоверение завещания.

В процессе написания работы были выявлены некоторые проблемы правового регулирования нотариальных действий:

1. Расширение перечня нотариальных действий - один из самых важных вопросов дальнейшего поступательного эффективного развития нотариата. Учитывая тот фактор, что в Российской Федерации при подготовке и рассмотрении проектов законов не введена практика подготовки обязательного полноценного экономического обоснования той или иной законодательной нормы, установленный нотариальный тариф в итоге может стать экономически не выгоден нотариусу и возможность совершения нотариального действия по требованию одной из сторон (диспозитивная норма) для граждан и организаций превратится в чисто декларативную.

2. Еще одно проблемой, по мнению автора, является практическая реализация такого нотариального действий как исполнительная надпись нотариуса.

В ряде норм ГК РФ имеется прямое указание на возможность защиты нарушенного права посредством совершения нотариусом исполнительной надписи, которая представляет собой распоряжение нотариуса о взыскании с должника в пользу кредитора денежных сумм или имущества...". ГК РФ признает в отдельных случаях то, что защита прав участников гражданского оборота может производиться нотариусом, в том числе путем исполнительной надписи. Это дает возможность поставить вопрос о необходимости расширения рамок юрисдикционной формы защиты гражданских прав и предусмотреть наряду с судебным и административным порядком защиты защиту гражданских прав нотариусом. Нотариус действует от имени государства, согласно ст. 1 Основ законодательства РФ о нотариате.

По мнению автора, в целях устранения неопределенности в действующем законодательстве, а также дальнейшего развития института нотариальной защиты гражданских прав необходимо предусмотреть в действующем ГК РФ ст. 11.1 следующего содержания:

"Защита гражданских прав нотариусом

Нотариус осуществляет защиту гражданских прав путем совершения исполнительной надписи в случаях и в порядке, установленных законом".

3. Несмотря на отсутствие в ст. 7 Федерального закона "Об исполнительном производстве" упоминания об исполнительной надписи нотариуса в качестве исполнительного документа, анализ законодательства позволяет утверждать, что исполнительная надпись нотариуса является исполнительным документом и способна защищать субъективные права граждан и юридических лиц.

Вместе с тем в целях устранения неопределенности при толковании и применении действующего законодательства представляется целесообразным в ст. 7 Федерального закона "Об исполнительном производстве", предусматривающую перечень исполнительных документов, внести указание на исполнительную надпись нотариуса при соблюдении установленных законом порядка и условий ее выдачи.

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ

Нормативные акты и судебная практика

Конституция Российской Федерации от 12 декабря 1993 года//Российская газета. 25.12.1993. № 237.

Бюджетный кодекс РФ от 31.07.1998 года № 145-ФЗ//Собрание законодательства РФ. 03.08.1998. № 31. Ст.3823.

Гражданский кодекс РФ, часть первая, от 30.11.1994 года № 51-ФЗ//Собрание законодательства РФ. 05.12.1994. № 32. Ст.3301.

Гражданский процессуальный кодекс РФ от 14.11.2002 года № 138-ФЗ//Собрание законодательства РФ. 18.11.2002. № 46. Ст.4532.

Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях от 30.12.2001 года № 195-ФЗ//Российская газета. 31.12.2001. № 256.

Налоговый кодекс РФ, часть первая, от 31.07.1998 года № 146-ФЗ//Собрание законодательства РФ. 1998. №31. – Ст.3824.

Семейный кодекс РФ от 29.12.1995 года № 223-ФЗ//Собрание законодательства РФ. 01.01.1996. № 1. Ст.16.

Федеральный конституционный закон РФ от 25.12.2000 года № 2-ФКЗ «О Государственном гербе Российской Федерации»//Российская газета. 27.12.2000. № 244.

1. Закон Российской Федерации “Основы законодательства Российской Федерации о нотариате”// Ведомости Съезда народных депутатов Российской Федерации и Верховного Совета Российской Федерации - 1993, № 10. (с изменениями от 30 декабря 2001 г., 24 декабря 2002 г., 8, 23 декабря 2003 г., 29 июня, 22 августа, 2 ноября 2004 г., 1 июля 2005 г., 30 июня, 29 декабря 2006 г., 26 июня 2007 г.).

Указ Президента РФ от 09.03.2004 года 314 «О системе и структуре Федеральных органов исполнительной власти»//Российская газета. 12.03.2004. № 50.

Указ Президента РФ от 22.07.2002 года № 767 «Об использовании Государственного герба Российской Федерации на печатях нотариусов»//Собрание законодательства РФ. 29.07.2002. № 30. Ст.3036.

Постановление Правительства РФ от 13.08.1997 года № 1009 «Об утверждении Правил подготовки нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти и их государственной регистрации»//Собрание законодательства РФ. 18.08.1997. № 33. Ст.3895.

1. Постановление Правительства РФ от 16.02.2005 года № 82 «Об утверждении Положения о порядке передачи информации в федеральную службу по финансовому мониторингу адвокатами, нотариусами и лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность в сфере оказания юридических или бухгалтерских услуг»//Собрание законодательства РФ. 21.02.2005. № 8. Ст.659.
2. Постановление Правительства РФ от 19.06.1996 года № 710 «О внесении изменений в перечень документов, по которым взыскание задолженности производится в бесспорном порядке на основании исполнительных надписей органов, совершающих нотариальные действия, утвержденный Постановление Совета Министров от 11 марта 1976 года № 171»//Собрание законодательства РФ. 24.06.1996. № 26. Ст.3140.

Инструкция о порядке учета, оценки и реализации конфискованного, бесхозяйного имущества, имущества, перешедшего по праву наследования к государству, и кладов (утв. Минфином СССР 19.12.1984 года № 185)//СПС «Консультант Плюс».

Определение Конституционного Суда РФ от 04.03.1999 года № 36-О «По запросу Калининского федерального районного суда города Санкт-Петербурга о проверке конституционности части четвертой статьи 22 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате»//Собрание законодательства РФ. 03.05.1999. №18. Ст.2301.

Определение Конституционного Суда РФ от 06.07.2001 года № 150-О «Об отказе в принятии к рассмотрению запроса Октябрьского районного суда города Ижевска о проверке конституционности пункта 2 статьи 339 ГПК РСФСР, пункта 13 статьи 35, статей 89 и 93 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате»//Вестник Конституционного Суда РФ. 2002. № 2.

1. Определение Конституционного Суда РФ от 5 февраля 1998 г. № 21-О // Вестник Конституционного Суда РФ. - 1998. - № 3.

Письмо Высшего Арбитражного суда РФ от 28.05.1993 года № С-13/ОСЗ-169 «В связи с введением в действие Основ законодательства Российской Федерации о нотариате»//Вестник ВАС. 1993. № 7.

1. Письмо МНС РФ от 14.04.2004 года № 33-0-11/285 «О применении контрольно-кассовой техники нотариусами»//Налогообложение. 2004. № 3.

Письмо ФНС РФ от 18.05.2005 года № 04-2-03/67 «О расходах частнопрактикующего нотариуса»//Официальные документы. 21.06.2005. № 23.

1. Положение о Министерстве юстиции РФ, утвержденное Указом Президента РФ от 2 августа 1999 года № 954.

Постановление ВС РФ от 11.02.1993 года № 4463-1 «О порядке введения в действие Основ законодательства Российской Федерации о нотариате»//Ведомости СНД и ВС РФ. 11.03.1993. № 10. Ст.358.

Постановление Конституционного Суда РФ от 19.05.1998 года № 15-П «По делу о проверке конституционности отдельных положений статей 2, 12, 17, 24 и 34 Основ законов законодательства о нотариате»//Российская газета. 28.05.1998. № 101.

Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.1981 года № 1 (ред. от 25.10.1996 года) «О практике применения судами законодательства при рассмотрении дел по жалобам на нотариальные действия или на отказ в их совершении»//СПС «Консультант Плюс».

1. Постановление Президиума Верховного Суда РФ от 03.03.1999 года № 170пв-98пв «Об отмене решения Верховного Суда РФ от 30.07.1998 года № ГКПИ98-285 и признании незаконным пункта 1 Инструкции о порядке взимания и учета страховых взносов (платежей) на обязательное медицинское страхование, утвержденной Постановление Правительства РФ от 11.10.1993 года № 1018, в части включения нотариусов в Перечень плательщиков страховых взносов в Фонды обязательного медицинского страхования»//СПС «Консультант Плюс».

Постановление Совмина СССР от 29.06.1984 года № 683 «Об утверждении Положения о порядке учета, оценки и реализации конфискованного, бесхозяйного имущества, имущества, перешедшего по праву наследования к государству, и кладов»//СП СССР. 1984. № 24. Ст.127.

Приказ Минюста РФ от 15.03.2000 года № 91 «Об утверждении Методических рекомендаций по совершению отдельных видов нотариальных действий нотариусами Российской Федерации»//Бюллетень Минюста РФ. 2000. № 4.

1. Приказ Минюста РФ от 21.06.2000 года № 178 «Об утверждении Положения об апелляционной комиссии по рассмотрению жалоб на решения квалификационных комиссий по приему экзаменов у лиц, желающих получить лицензию на право нотариальной деятельности»//Российская газета. 05.07.2000. № 129.

Приказ Минюста РФ от 30.11.1999 года № 346 «Об отмене приказов, распоряжений и писем Министерства юстиции Российской Федерации по обеспечению деятельности нотариата»//Бюллетень Минюста РФ. 1999. № 12.

Решение Верховного Суда РФ от 04.08.1998 года № ГКПИ98-238 «О признании недействующим Положения о порядке выдачи лицензий на право нотариальной деятельности, утвержденного Минюстом РФ 22.11.1993 года № 8-5/149-081293//СПС «Консультант Плюс».

1. Соглашение о взаимном сотрудничестве между Федеральной нотариальной палатой России и Высшим советом нотариата Франции//Нотариальный вестник. 2004. № 2.

Литература

1. Беньягуев Г.И. Нотариат как часть судебной системы//Нотариус. 2006. № 4.
2. Богданова Е.Е. Защита гражданских прав нотариусом // Нотариус. – 2006. - № 1.
3. Вергасова Р.И. Нотариат в России. – М.: Юристъ, 2005.
4. Власов Ю.Н. Нотариат в Российской Федерации. Учебно-методическое пособие. – М.: Юрайт, 2000.
5. Герасимов В. Потенциал нотариата не востребован//Российская юстиция. 2000. № 1.
6. Глущенко П.П., Седов А.М. Основы нотариальной деятельности: учебное пособие – М.: 2000.
7. Григорьева Л. Министерство юстиции готовится внести изменения в Основы законодательства о нотариате//Адвокат, 2005. - № 10.
8. Дегтярев С.Л. Взаимоотношение судебной власти с органами нотариата//Нотариус. 2006. № 5.
9. Жан-Доминик Матья. Нотариусы, журналисты и личная реклама//http://www.notiss.ru.
10. Жуйков В. Нотариат как институт превентивного правосудия: общие цели, принципы и полномочия//Российская юстиция. 1998. №№ 6, 7.
11. Зайцева Т.И., Галеева Р.Ф., Ярков В.В. Настольная книга нотариуса. В двух томах. – М.: Издательство БЕК, 2000. Т.1.
12. Казаневич И.Л. Проблемы реформирования нотариата в Российской Федерации//Нотариус. 2002. № 2.
13. Калиниченко Т. Конституционные основы деятельности нотариата//Российская юстиция. 2001. № 7.
14. Клячин Е.Н. О работе нотариусов, составляющей мирную альтернативу правосудию (интервью)//Законодательство. 2003. № 10.
15. Корсик К.А. Позитивный потенциал российского нотариата // ЭЖ-Юрист. - 2004. - № 50. - С. 16.
16. Лаурини Д. Нотариат в третьем тысячелетии//Российская юстиция. 2002. № 11.
17. Лашкул М. Nota Bene//Российская газета, № 49 от 13.03.93.
18. Лесницкая Л.Ф. Исполнительная надпись нотариуса // Комментарий судебной практики. Вып. 6. - М.: Юрид. лит, 2000.
19. Медведев И.Г. Международное частное право и нотариальная деятельность. 2-е изд. – М.: Волтерс Клувер, 2005.
20. Монтеро Р. Судьи, поддерживающие юридический мир//Экономика и жизнь, №49, 1996.
21. Москаленко И.В. Основные особенности правового статуса российского нотариата//Нотариус. 2006. № 2.
22. Настольная книга нотариуса. Учебное методическое пособие. Т.I, II. – М.: 2004.
23. Нотариальное право России/Под ред. В.В.Яркова. – М.: Волтерс Клувер, 2003.
24. Пиепу Ж.Ф., Ягр Ж. Нотариат во Франции и в мире//Нотариус. 2005. № 6.
25. Полтавская Н.А. Нотариат: курс лекций (Б-ка «Высшей школы»). – М.: Омега-Л, 2004.
26. Постатейный комментарий к Основам законодательства Российской Федерации о нотариате/Под ред. Аргунова В.Н. – М.: Спарк, 1999.
27. Репин В.С. Комментарий к Основам законодательства Российской Федерации о нотариате (постатейный). – М.: Издательская группа ИНФРА-М-НОРМА, 1999.
28. Селянин А.В. Нотариат. – СПб.: 2005.
29. Сучкова Н. Правовое обеспечение деятельности нотариата//Российская юстиция. 1996. № 6.
30. Тихомиров Ю.А. Публично-правовое регулирование: динамика сфер и методов//Журнал российского права. 2001. № 5.
31. Усович Л.В. Некоторые актуальные вопросы организации нотариальной деятельности в Российской Федерации//Нотариус. 2005. № 5.
32. Хышиктуев О. Министерство юстиции и нотариат//Российская юстиция. 1999. № 11.
33. Щенникова Л.В. Гражданское законодательство и нотариат в России: проблема соответствия//Законодательство. № 11.
34. Ягр Ж., Пиепу Ж.-Ф. Профессиональное нотариальное право: Пер. с фр. – М.: Юристъ, 2001.
35. Ярик А. К вопросу о превентивном правосудии в деятельности российского нотариата//Арбитражный и гражданский процесс. 2006. № 6.
36. Ярков В.В. Гражданский процесс. Учебник. - М., 2005.
37. Ярков В.В. Будущее системы гражданской юрисдикции: попытка прогноза//Правоведение. 2001. № 1.

1. Изменения от 30 декабря 2001 г., 24 декабря 2002 г., 8, 23 декабря 2003 г., 29 июня, 22 августа, 2 ноября 2004 г., 1 июля 2005 г., 30 июня, 29 декабря 2006 г., 26 июня 2007 г. ↑

2. Настольная книга нотариуса. Учебное методическое пособие. Т.I, II. – М.: 2004; Нотариальное право России/Под ред. В.В.Яркова. – М.: Волтерс Клувер, 2003; Селянин А.В. Нотариат. – СПб.: 2005; Ярков В.В. Будущее системы гражданской юрисдикции: попытка прогноза//Правоведение. 2001. № 1; Ягр Ж., Пиепу Ж.-Ф. Профессиональное нотариальное право: Пер. с фр. – М.: Юристъ, 2001; Медведев И.Г. Международное частное право и нотариальная деятельность. 2-е изд. – М.: Волтерс Клувер, 2005 и др. ↑

3. Лашкул М. Nota Bene//Российская газета, № 49 от 13.03.93.
   ↑

4. Закон Российской Федерации “Основы законодательства Российской Федерации о нотариате”.// Ведомости Съезда народных депутатов Российской Федерации и Верховного Совета Российской Федерации - 1993, № 10. ↑

5. Постатейный комментарий к Основам законодательства Российской Федерации о нотариате/Под ред. Аргунова В.Н. – М.: Спарк, 1999. – С.12. ↑

6. Калиниченко Т. Конституционные основы деятельности нотариата//Российская юстиция. 2001. № 7. – С.37. ↑

7. Приказ Минюста РФ от 15.03.2000 года № 91 «Об утверждении Методических рекомендаций по совершению отдельных видов нотариальных действий нотариусами Российской Федерации»//Бюллетень Минюста РФ. 2000. № 4. ↑

8. Гражданский кодекс РФ, часть первая, от 30.11.1994 года № 51-ФЗ//Собрание законодательства РФ. 05.12.1994. № 32. Ст.3301. ↑

9. Гражданский процессуальный кодекс РФ от 14.11.2002 года № 138-ФЗ//Собрание законодательства РФ. 18.11.2002. № 46. Ст.4532. ↑

10. Семейный кодекс РФ от 29.12.1995 года № 223-ФЗ//Собрание законодательства РФ. 01.01.1996. № 1. Ст.16. ↑

11. Налоговый кодекс РФ, часть первая, от 31.07.1998 года № 146-ФЗ//Собрание законодательства РФ. 1998. №31. - Ст.3824. ↑

12. Указ Президента РФ от 22.07.2002 года № 767 «Об использовании Государственного герба Российской Федерации на печатях нотариусов»//Собрание законодательства РФ. 29.07.2002. № 30. Ст.3036. ↑

13. Постановление Правительства РФ от 16.02.2005 года № 82 «Об утверждении Положения о порядке передачи информации в федеральную службу по финансовому мониторингу адвокатами, нотариусами и лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность в сфере оказания юридических или бухгалтерских услуг»//Собрание законодательства РФ. 21.02.2005. № 8. Ст.659. ↑

14. Постановление Правительства РФ от 19.06.1996 года № 710 «О внесении изменений в перечень документов, по которым взыскание задолженности производится в бесспорном порядке на основании исполнительных надписей органов, совершающих нотариальные действия, утвержденный Постановление Совета Министров от 11 марта 1976 года № 171»//Собрание законодательства РФ. 24.06.1996. № 26. Ст.3140. ↑

15. Приказ Минюста РФ от 21.06.2000 года № 178 «Об утверждении Положения об апелляционной комиссии по рассмотрению жалоб на решения квалификационных комиссий по приему экзаменов у лиц, желающих получить лицензию на право нотариальной деятельности»//Российская газета. 05.07.2000. № 129. ↑

16. Приказ Минюста РФ от 30.11.1999 года № 346 «Об отмене приказов, распоряжений и писем Министерства юстиции Российской Федерации по обеспечению деятельности нотариата»//Бюллетень Минюста РФ. 1999. № 12. ↑

17. Письмо МНС РФ от 14.04.2004 года № 33-0-11/285@ «О применении контрольно-кассовой техники нотариусами»//Налогообложение, 2004. - № 3. ↑

18. Письмо ФНС РФ от 18.05.2005 года № 04-2-03/67 «О расходах частнопрактикующего нотариуса»//Официальные документы. 21.06.2005. № 23. ↑

19. Постановление Президиума Верховного Суда РФ от 03.03.1999 года № 170пв-98пв «Об отмене решения Верховного Суда РФ от 30.07.1998 года № ГКПИ98-285 и признании незаконным пункта 1 Инструкции о порядке взимания и учета страховых взносов (платежей) на обязательное медицинское страхование, утвержденной Постановление Правительства РФ от 11.10.1993 года № 1018, в части включения нотариусов в Перечень плательщиков страховых взносов в Фонды обязательного медицинского страхования»//СПС «Консультант Плюс». ↑

20. Решение Верховного Суда РФ от 04.08.1998 года № ГКПИ98-238 «О признании недействующим Положения о порядке выдачи лицензий на право нотариальной деятельности, утвержденного Минюстом РФ 22.11.1993 года № 8-5/149-081293//СПС «Консультант Плюс». ↑

21. Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.1981 года № 1 (ред. от 25.10.1996 года) «О практике применения судами законодательства при рассмотрении дел по жалобам на нотариальные действия или на отказ в их совершении»//СПС «Консультант Плюс». ↑

22. Письмо Высшего Арбитражного суда РФ от 28.05.1993 года № С-13/ОСЗ-169 «В связи с введением в действие Основ законодательства Российской Федерации о нотариате»//Вестник ВАС. 1993. № 7. ↑

23. Определение Конституционного Суда РФ от 06.07.2001 года № 150-О «Об отказе в принятии к рассмотрению запроса Октябрьского районного суда города Ижевска о проверке конституционности пункта 2 статьи 339 ГПК РСФСР, пункта 13 статьи 35, статей 89 и 93 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате»//Вестник Конституционного Суда РФ. 2002. № 2. ↑

24. Определение Конституционного Суда РФ от 04.03.1999 года № 36-О «По запросу Калининского федерального районного суда города Санкт-Петербурга о проверке конституционности части четвертой статьи 22 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате»//Собрание законодательства РФ. 03.05.1999. №18. Ст.2301. ↑

25. Постановление Конституционного Суда РФ от 19.05.1998 года № 15-П «По делу о проверке конституционности отдельных положений статей 2, 12, 17, 24 и 34 Основ законов законодательства о нотариате»//Российская газета. 28.05.1998. № 101. ↑

26. Конституция Российской Федерации от 12 декабря 1993 года//Российская газета. 25.12.1993. № 237. ↑

27. Основы законодательства Российской Федерации о нотариате (утв. ВС РФ 11.02.1993 года № 4462-1)//Ведомости СНД и ВС РФ. 11.03.1993. № 10. Ст.357 с дополнениями и изменениями.. ↑

28. Лаурини Д. Нотариат в третьем тысячелетии//Российская юстиция. 2002. № 11. – С.24. ↑

29. Репин В.С. Комментарий к Основам законодательства Российской Федерации о нотариате (постатейный). – М.: Издательская группа ИНФРА-М-НОРМА, 1999. – С.5. ↑

30. Герасимов В. Потенциал нотариата не востребован//Российская юстиция, 2000. - № 1. ↑

31. Репин В.С. Комментарий к Основам законодательства Российской Федерации о нотариате (постатейный). – М.: Издательская группа ИНФРА-М-НОРМА, 1999. – С.41. ↑

32. Основы законодательства РФ о нотариате от 11 февраля 1993 г. N 4462-I ↑

33. Хышиктуев О. Министерство юстиции и нотариат//Российская юстиция. 1999. № 11. – С.17. ↑

34. Основы законодательства РФ о нотариате от 11 февраля 1993 г. N 4462-I ↑

35. Основы законодательства РФ о нотариате от 11 февраля 1993 г. N 4462-I ↑

36. Основы законодательства РФ о нотариате от 11 февраля 1993 г. N 4462-I ↑

37. Хышиктуев О.В. Перспективы развития нотариата в Российской Федерации//Современное право. 2001. № 11. – С.8. ↑

38. Зайцева Т.И., Галеева Р.Ф., Ярков В.В. Настольная книга нотариуса. В двух томах. – М.: Издательство БЕК, 2000. Т.1. – С.1. ↑

39. Ст.ст.45, 48 НК РФ. ↑

40. Тихомиров Ю.А. Публично-правовое регулирование: динамика сфер и методов//Журнал российского права. 2001. № 5. ↑

41. Указ Президента РФ от 09.03.2004 года 314 «О системе и структуре Федеральных органов исполнительной власти»//Российская газета. 12.03.2004. № 50. ↑

42. Положение о Министерстве юстиции РФ, утвержденное Указом Президента РФ от 2 августа 1999 года № 954. ↑

43. Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях от 30.12.2001 года № 195-ФЗ//Российская газета. 31.12.2001. № 256. ↑

44. Жуйков В. Нотариат как институт превентивного правосудия: общие цели, принципы и полномочия//Российская юстиция. 1998. №№ 6, 7. ↑

45. Зайцева Т.И., Галеева Р.Ф., Ярков В.В. Настольная книга нотариуса. В двух томах. – М.: Издательство БЕК, 2000. Т.1. – С.4. ↑

46. Полтавская Н.А. Нотариат: курс лекций (Б-ка «Высшей школы»). – М.: Омега-Л, 2004. – С.8. ↑

47. Жан-Доминик Матья. Нотариусы, журналисты и личная реклама//http://www.notiss.ru/usrimg/pub.htm#_ftn1. ↑

48. Соглашение о взаимном сотрудничестве между Федеральной нотариальной палатой России и Высшим советом нотариата Франции//Нотариальный вестник. 2004. № 2. – С.50. ↑

49. Вергасова Р.И. Нотариат в России. – М.: Юристъ, 2005. – С.10. ↑

50. Корсик К.А. Позитивный потенциал российского нотариата // ЭЖ-Юрист. - 2004. - № 50. - С. 16. ↑

51. Лесницкая Л.Ф. Исполнительная надпись нотариуса // Комментарий судебной практики. Вып. 6. - М.: Юрид. лит, 2000. - С. 138. ↑

52. Богданова Е.Е. Защита гражданских прав нотариусом // Нотариус. – 2006. - № 1. - С. 25. ↑

53. Определение Конституционного Суда РФ от 5 февраля 1998 г. № 21-О // Вестник Конституционного Суда РФ. - 1998. - № 3. - С. 7 - 9. ↑

54. Лесницкая Л.Ф. Указ. соч. - С. 136 - 138. ↑

55. СП РСФСР. - 1976. - № 7. - Ст. 56. ↑

56. Ярков В. Гражданский процесс. Учебник. - М., 2005. - С. 471. ↑

57. Вайнштейн Г. Исполнительная надпись нотариуса - документ для принудительного исполнения // Российская юстиция. - 2002. - № 5. - С. 27. ↑