Нарушение авторских прав в сфере компьютерных преступлений

Содержание:

Введение

В современных политических и экономических условиях развития Российской Федерации все большую роль играют процессы, происходящие в сфере высоких технологий.

Как известно, эта сфера относится к одним из важнейших ресурсов государства, его научно- техническому потенциалу, который в конечном итоге определит судьбу и результат осуществляемых экономических преобразований.

В последние годы наблюдается неуклонный рост посягательств на объекты интеллектуальной собственности. В словаре иностранных слов контрафакция определяется как литературная подделка, нарушение авторского права путем воспроизведения и распространения чужого произведения.

Под «контрафактной деятельностью» понимается «изготовление продукта, который настолько близко имитирует продукт другой компании, что он кажется продуктом именно этой компании (копирование торговой марки, а также упаковка, наклейки и любые другие отличительные черты какой- либо продукции).

Все эти изменения повлияли на российский рынок, и возникла необходимость применения более эффективных инструментов борьбы с интеллектуальным пиратством с целью недопущения распространения контрафактной продукции.

«Компьютерное пиратство», как один из видов криминального предпринимательства, в силу своей высокой доходности и низкой степени риска остается благоприятной экономической средой для формирования организованных преступных групп.

Высокий уровень компьютерного пиратства в России, огромные масштабы незаконного использования объектов авторских и смежных прав ставят под угрозу существование национальной легальной индустрии в этой сфере.

Связанный с интеллектуальной собственностью круг отношений до 01.01.2008 года регламентируется целой группой специальных законов об охране авторского права. В эту группу вошли такие законы как, Закон об авторском праве и смежных правах, Закон о товарных знаках, закон о правовой охране топологий интегральных микросхем, закон о правовой охране программ для электронных вычислительных машин и баз данных и Патентным законом.

С начала 2008 года вступила в силу IV часть Гражданского кодекса РФ, которая регламентирует порядок использования результатов интеллектуальной деятельности, устанавливает формы и содержание договоров, последствия их нарушения, предусматривает дополнительные гарантии защиты прав авторов.

Негативно влияет на данную проблему и отдельные, трактуемые положения действующего законодательства, элементы коррупции структур, медленный рост платежеспособности населения и другие факторы.

Целью данной курсовой работы является изучение содержания положений и практики применения уголовно-правовых норм, касающихся ответственности за нарушение авторских прав (ст. 146 УК РФ) в сфере компьютерных преступлений.

1. Нарушение авторских прав в сфере компьютерных преступлений или компьютерное пиратство

В настоящее время в действующем законодательстве Российской Федерации сформировалось такое понятие как авторское право, т.е. законодательство детально описывает все аспекты наступления авторского права, что можно отнести к элементам авторского права, кто является правообладателем.

Авторское право - право, регулирующее отношения, возникающие в связи с созданием и использованием произведений науки, литературы и искусства. Авторское право представляет собой совокупность норм права, регулирующих отношения, связанные с признанием авторства на произведения науки, литературы, искусства, установлением режима их использования, наделением авторов неимущественными и имущественными правами и их защитой.

В России нормы авторского права установлены IV частью Гражданского кодекса. Авторское право распространяется на произведения науки, литературы и искусства, созданные творческим трудом, независимо от их назначения, достоинства и способов выражения, как обнародованные, так и необнародованные, но существующие в какой-либо объективной форме: письменной (рукопись, машинопись, нотная запись и т. д.), устной (публичное произнесение, публичное исполнение и т. д.), звуко- или видеозаписи (механическая, магнитная, цифровая, оптическая и т. д.), изобразительной (рисунок, эскиз, картина, план, чертеж, кино-, теле-, видео- или фотокадр и т. д.), объемно-пространственной (скульптура, модель, макет, сооружение и т. д.). [1]

За нарушения авторских прав к лицам, виновным в их совершении, могут применить различные виды юридической ответственности: административная, гражданская, уголовная.

Наиболее опасные посягательства на субъективные авторские права рассматриваются как преступления и влекут за собой уголовную ответственность. Уголовная ответственность в отличие от других видов ответственности устанавливается только законом, а полномочиями привлечения к уголовной ответственности обладает только суд. Никакие иные нормативные акты не могут определять опасные посягательства на субъективные авторские права как преступления, никто не может быть признан виновным в совершении преступления, а также подвергнут уголовному наказанию иначе как по приговору суда и в соответствии с законом.

Как уже отмечалось выше, в Уголовном кодексе Российской Федерации лишь статья 146 предусматривает уголовную ответственность за посягательство на авторские и смежные права граждан. [2]

Законодатель не дает исчерпывающего перечня способов этих посягательств, он лишь говорит о том, что нарушение авторских прав и смежных прав может быть выражено в незаконном использовании объектов авторского права, а равно в присвоении авторства.

Под незаконным использованием объектов авторского права или смежных прав следует понимать, например, « переработку » чужого произведения, которая не придает новому произведению художественной или научной самостоятельности, принудительное соавторство (принуждение автора к включению в соавторы лиц, не имеющих отношения к созданию произведения), незаконное воспроизведение чужого произведения (переиздание без ведома автора его произведения, изъятие части произведения, включение в произведение комментария, пояснительного текста). Это и незаконное распространение чужого произведения (реализация, публичное исполнение, представление) вопреки воле автора. [2]

Адвокат, участвующий в делах по защите нарушенного авторского права может (если не должен) рассматривать наступление уголовной ответственности за нарушение авторских и смежных прав, лишь в случае причинения крупного ущерба потерпевшему.

Ущерб от данного преступления может быть материальным, а также может заключаться в нарушении конституционных прав граждан. Материальный ущерб может быть в виде реального ущерба собственности и в виде упущенной выгоды (например, определенной суммы денежных средств, которую мог бы получить автор на законных основаниях).

К критериям крупного ущерба относятся (см. рис. №1)

Рисунок № 1

В последние годы судебная практика признает под крупным ущербом ущерб, который превышает десятикратный минимальный размер зарплаты, установленный законодательством РФ.

Уголовная ответственность за нарушение авторских прав наступает при условии, если вредные последствия в виде крупного ущерба находятся в причинной связи с незаконным использованием объектов авторского права или смежных прав, а равно с присвоением авторства.

С субъективной стороны данное преступление характеризуется умыслом. Виновный осознает, что он незаконно использует объекты авторского права или смежных прав, либо что присваивает авторство и предвидит возможность причинения крупного ущерба, и желает или допускает эти последствия. Мотив и цель не являются обязательными признаками субъективной стороны (ими можете быть тщеславие, корысть, зависть, ненависть и т.д.).

Субъектом преступления может быть частное лицо, достигшее 16-летнего возраста. Должностные лица, нарушившие авторские права граждан из корыстной или иной личной заинтересованности, должны отвечать за злоупотребление должностными полномочиями (ст. 285) либо по ст. 201 УК РФ за злоупотребление полномочиями. [2]

Таким образом, уголовно-правовой способ защиты авторских прав будет заключаться в возбуждении против нарушителя авторских прав уголовного дела с применением к такому нарушителю мер уголовного наказания.

Доказательством авторства в суде могут служить: Свидетельские показания, экземпляры свидетельств, письменные доказательства (см. рис.2)

Рисунок №2

Административная ответственность наступает за совершение административных проступков, предусмотренных Кодексом об административных правонарушениях (КоАП). [3] Кроме того, эта ответственность может определяться указами Президента РФ, постановлениями Правительства РФ и нормативными актами субъектов Российской Федерации.

Так Кодекс устанавливает административную ответственность за продажу, сдачу в прокат и иное незаконное использование экземпляров произведений. При этом, законодатель уточняет случаи, когда продажа, сдача в прокат или иное незаконное использование в коммерческих целях экземпляров произведений влечет наложение штрафа на граждан и должностных лиц с конфискацией контрафактных экземпляров произведений. Такие случаи будут иметь место, если:

·     экземпляры произведений являются контрафактными в соответствии с законодательством об авторском праве и смежных правах

·     на экземплярах произведений указана ложная информация об их изготовителях и о местах производства, а также иная информация, которая может ввести в заблуждение потребителей

·     на экземплярах произведений уничтожен либо изменен знак охраны авторского нрава или знак охраны смежных прав, проставленные обладателем авторских или смежных прав.

Мерой административного принуждения является наложение штрафа на граждан и на должностных лиц в размере с конфискацией контрафактных экземпляров произведений. Конфискованные экземпляры произведений подлежат уничтожению, за исключением случаев их передачи обладателю авторских или смежных прав по его просьбе.

Таким образом, административно-правовой способ защиты авторских прав состоит в рассмотрении жалоб авторов (их представителей, адвокатов) и других заинтересованных лиц, а также протестов прокуроров организациям, вышестоящим по отношению к организациям, использующим произведения авторов – министерствам, государственным комитетам и другим ведомствам. Эти организации осуществляют защиту прав авторов и по собственной инициативе в случаях обнаружения фактов их нарушения.

Как показывает судебно-арбитражная практика, основным способом защиты авторских прав является Гражданско-правовой способ, и это неудивительно. Авторское право входит в состав гражданского права, т.к. отношения, возникающие в связи с созданием и использованием произведений науки, литературы и искусства, являются имущественным и основаны на общих принципах гражданских правоотношений: равенство участников этих отношений, свободы договора и т. д.

Поэтому для восстановления нарушенного или оспариваемого авторского права уполномоченного лица применяются общие нормы о защите гражданских прав (статьи 11-16 ГК РФ) [1], нормы, возникающие из возможного причинения управомоченному лицу морального вреда (статьи 150, 151, 1099-1101 ГК РФ) [1], об ответственности за нарушение обязательств (статьи 393-406 ГК РФ) [1] и нормы общих положений о возмещении вреда (1044-1083 ГК РФ[1]).

Защита личных неимущественных прав автора осуществляется независимо от вины их нарушителя и независимо от нарушения имущественных интересов автора. Исковая давность по спорам о нарушении личных неимущественных прав не применяется[1].

Требования об устранении допущенных нарушений личных неимущественных прав могут быть предъявлены автором (его представителем, адвокатом), а после его смерти наследниками. Следует отметить, что автор вправе в том же порядке, в каком назначается исполнитель завещания, указать лицо (только физическое и не обязательно родственника), на которое он возлагает охрану права авторства, права на имя и права на защиту своей репутации автора после смерти. Это лицо осуществляет свои полномочия пожизненно. При отсутствии таких указаний в соответствии с п. 2 ст. 27 Закона охрана права авторства, права на имя и права на защиту репутации автора после его смерти осуществляется его наследниками или специально уполномоченным органов Российской Федерации, который осуществляет такую охрану, если наследников нет или их авторское право прекратилось (в настоящее время такая организация в России отсутствует). [1]

При нарушении авторских и смежных прав их обладатели могут обращаться в установленном порядке ( см .рис.1):

Подытоживая сказанное, можно сделать вывод, что от нарушителя авторских прав можно требовать:

1) признания прав, т.е. публичного признания прав автора произведения;

2) восстановление положения, существовавшего до нарушения прав, т.е. например уничтожения контрафактных экземпляров, указание имени при использовании произведения (если, например, не указали имя в журнале или каталоге, где напечатали произведение);

3) прекращения действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения, т. е. запрет продажи контрафактной продукции, ее рекламы и т.д.;

4) возмещение убытков, включая упущенную выгоду.

В соответствии с п. 2 ст. 15 Гражданского кодекса РФ под «убытками» понимаются расходы, которые лицо, чье право было нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его права на было нарушено (упущенная выгода). [1]

При этом убытками можно считать например, затраты на юриста, покупку контрафактной продукции (для доказательства нарушения) и т.д.

5) взыскание компенсации морального вреда.

Компенсация морального вреда, в соответствии со ст. 1101 ГК РФ осуществляется в денежной форме. [1] Размер компенсации определяется судом в зависимости от характера причиненных потерпевшему физических и нравственных страданий, а также вины нарушителя.

1.1 Основные разновидности компьютерного пиратства

На сегодняшний день носители с легальным программным обеспечением производятся и распространяются, как правило в экономичном, либо в коробочном варианте.

Программное обеспечение делового назначения реализуется в розничной торговле, в основном, в виде т.н. «коробочных» версий.

Контрафактную продукцию можно разделить на две большие категории:

К первой категории относятся грубые подделки, выпускаемые, как правило, маленькими партиями на носителях типа « DVD-R» и « CD-R» и снабженные отпечатанными на принтере вкладышами, или диски, изготовленные заводским способом, на которых присутствуют сборники программного обеспечения, локализованные без договора с зарубежным правообладателем игры.

Вторая форма пиратства связана с производством контрафактной продукции, внешний вид которой практически полностью соответствует легальным образцам. Контрафактное происхождение такого рода продукции без соответствующей экспертизы выявить довольно сложно, в связи, с чем на практике нередко встречаются случаи, когда высококачественные подделки распространяются через легальные дистрибьюторские каналы и в итоге попадают на прилавки вполне респектабельных магазинов.

К данной категории компьютерного пиратства относятся:

1.Продажа вычислительной техники с предустановленным без согласия правообладателя программным обеспечением. Установка нелегальных экземпляров программ для ЭВМ на жесткий диск персональных компьютеров и продажа таких компьютеров вместе с программным обеспечением - самый распространенный вид компьютерного пиратства.

2. Установка и настройка нелицензионных версий программного обеспечения по заказу пользователя. Не меньший урон наносит правообладателям присутствие на рынке услуг, так называемых специалистов, которые предлагают свою помощь по установке и настройке программ, компьютеров и сетей. Как правило, такие специалисты занимаются распространением нелицензированного программного обеспечения.

3.Воспроизведение нелицензионных программ для ЭВМ на персональных компьютерах конечными пользователями. Здесь следует понимать, что согласно п.1 ст. 1280 ГК[1], владелец легально выпущенного экземпляра может установить программу только на один компьютер ( для одного пользователя в сети), если договором с правообладателем не предусмотрено иное. Если же лицо, которое приобрело один экземпляр программы для ЭВМ, предполагает произвести большее ( чем на один компьютер) количество инсталляций данной программы, то ему необходимо либо приобрести дополнительные комплекты программы либо получить отдельное разрешение правообладателя, где в письменной форме были бы указаны соответствующие условия использования экземпляра. Установка программы на компьютер пользователем свидетельствует о принятии установленных правообладателем условий использования программы.

Иногда пользователи внешне «прикрывают» незаконное использование программы покупкой более дешевой версии. Например, приобретается локальная версия продукта, а фактически на компьютеры производится установка сетевой версии с взломанной системой защиты. В этом случае несоответствие программы, указанной в документах, которые были оформлены при покупке, и программы, обнаруженной на компьютере пользователя, устанавливается исследованием специалиста (эксперта).

Нередко встречаются и другие нарушения: организация приобретает один лицензионный экземпляр программного продукта, с которого производится установка программы во всех подразделениях и филиалах юридического лица, в том числе и тех, которые располагаются в удаленных регионах. Следует учитывать, что программы, как правило, лицензируются на определенное количество рабочих мест или локальных сетей, а не на организацию в целом.

4.Нелегальное распространение программ по телекоммуникационным каналам один из наиболее серьезных видов правонарушений, наносящий правообладателям поистине огромный ущерб. За несколько часов с одного сервера могут быть распространены тысячи копий программного продукта.

Ниже приводится примерный перечень действий, признаваемых нарушениями авторских прав. В частности это:

• Пересылка любого произведения, в т.ч. программ и их компонентов по сети, посредством электронной почты (mail, Gmail) или иных программ обмена данными;
• Открытие общего доступа к сетевому ресурсу в т.ч. с парольной идентификацией
• Загрузка любого произведения, электронной документации, на сервер в сети интернет. Поскольку исключительное право на воспроизведение нарушается самим фактом копирования файлов, не имеет значение цель размещения материалов, а также то, ограничен ли доступ к ресурсу.

Одним из существенных недостатков программной продукции, распространяемой нелегальным путем, является отсутствие документации. Без подробного «Руководства пользователя» использование пиратской версии программы крайне затруднено.

2. Основные методы борьбы с пиратством

Одной чертой современного общества стало бурное развитие научно – технического прогресса вообще и электронной вычислительной техники в частности. Расширение использования электронно-вычислительной техники породило не только технические, но и правовые проблемы.

Серьезным негативным последствием компьютеризации общества являются так называемые компьютерные преступления. Анализ специальной литературы показал, что существует ряд проблем как: определить объект преступления в сфере компьютерной информации, сформулировать их понятие и систему, решить вопрос о квалификации, а также ответственности за них.

По действующему законодательству, за нарушение авторских прав может наступить три вида ответственности: гражданская, административная и уголовная. Привлечение любого лица к юридической ответственности, как правило, преследует сразу несколько целей: это – и восстановление нарушенных прав пострадавших от правонарушения, и предупреждение совершения новых правонарушений, как самим правонарушителем, так и другими лицами.

Основанием привлечения лица к ответственности является установление факта совершения правонарушения. В соответствии с пунктом 1 ст.1229 ГК[1], использование результата интеллектуальной деятельности, если такое использование осуществляется без согласия правообладателя, является незаконным и влечет ответственность, установленную кодексом и другими законами, за исключением случаев, когда использование результата интеллектуальной деятельности лицами иными, чем правообладатель, без его согласия допускается ГК.

Таким образом, любое использование программы или базы данных, осуществленное без договора с правообладателем, за исключение специально разрешенных ГК случаев, признается нарушением исключительного права.

Для привлечения лица, как к уголовной, так и к административной ответственности необходимо установить его вину. Чаще всего правонарушения в сфере авторских прав совершаются в форме активных действий, а именно путем изготовления или распространения контрафактных экземпляров.

Исходя из ч. 4 ст.1252 ГК РФ[1] под контрафактными экземплярами понимаются любые материальные носители с зафиксированными на них копиями программ или баз данных, при изготовлении или распространении которых нарушаются авторские права. О нарушении авторских прав свидетельствует отсутствие у лица основанных на законе или договоре с правообладателем правомочий на совершение определенных действий с объектом авторских прав.

Рассмотрим подробнее на следующем примере неправомерного использования программных продуктов. Они могут характеризовать объективную сторону как уголовных и административных, так и гражданских правонарушений.

15.02.2019г. в ходе проведения оперативно- розыскных мероприятий в отделе ООО «Онега» магазина «НЭОСФЕРА» по ул. Первомайская 115, в г. Новоуральске Свердловской области были изъяты оптические диски в формате « DVD» в количестве 807 штук с признаками контрафактности, с содержащимися на них аудиовизуальными произведениями в количестве 824 экземпляров.

В следствии чего имеются основания полагать что неустановленные лица из числа руководителей ООО «Онега» незаконно использовали объекты авторского права, приобрели, хранили и осуществляли перевозку контрафактных экземпляров произведений в целях сбыта, в результате чего правообладателям был причинен ущерб в общей сумме свыше 50000 рублей, что является крупным размером.

Как правило, применяется стандартная схема документооборота при привлечении к административной или к уголовной ответственности лиц из числа руководителей ООО «Онега», » которые незаконно использовали объекты авторского права, приобрели, хранили и осуществили перевозку, контрафактных экземпляров произведений в целях сбыта выглядит следующим образом:

Правообладателем или сотрудниками правоохранительных органов выявляется правонарушение в сфере интеллектуальной собственности.

• Представители правоохранительных органов собирают необходимую ориентирующую информацию о фактах правонарушений в сфере интеллектуальной собственности.
• Проводится проверочная закупка, о чем выносится постановление. Проверочная закупка может принимать форму обычной купли – продажи, так и форму контрольной установки.
• Акты проверочной (контрольной) закупки и изъятия составляются правоохранительными органами в соответствии с законодательством об оперативно - розыскной деятельности сразу после фиксации предполагаемого нарушения авторских прав в присутствии двух понятых.
• У лица, у которого производилась закупка, берут объяснения. Закупленные, а также добровольно выданные и изъятые носители упаковываются и опечатываются также в присутствии понятых.
• Для выявления и документирования признаков состава преступления органы, проводящие проверочные мероприятия назначают исследование, по результатам которого принимается решение о наличии признаков состава преступления или о привлечении к административной ответственности.
• Правообладатель на основании официальной информации о количестве и составе контрафактных экземпляров, поступившей из правоохранительных органов, определяет суммарную стоимость экземпляров и обращается с Заявлением о привлечении к ответственности согласно действующему законодательству.
• После возбуждения уголовного дела следователь отправляет носители на экспертизу. Назначенный эксперт готовит заключение, подтверждающие, что носители содержат программы, исключительные права на которые принадлежат соответствующим правообладателям, и имеют признаки контрафактности, а также рассчитывают стоимость экземпляров. При этом эксперт обязательно предупреждается об уголовной ответственности за дачу заведомо ложного заключения (ст.307 УК РФ) [2]
• Проводятся иные следственные действия.

2.1 Экспертиза по делам о нарушении авторских прав

Важным доказательством незаконного использования является исследование специалиста и экспертиза. Именно исследование и (или) экспертиза содержат данные о нелицензионных программах ( записанные на компьютеры), SD-диске, DVD- диске, их количестве, версиях, а также данные с расчетом ущерба.

Следует подчеркнуть, что окончательное решение вопроса о контрафактности продукции принимается не экспертом, а профессиональными юристами, устанавливающими все обстоятельства дела - следователем, судьей, поскольку именно они собирают подтверждения того факта, что данное использование объекта авторских прав было осуществлено без согласия правообладателя.

Эксперт - это лицо, обладающее специальными знаниями и назначенное в порядке, установленном уголовно – процессуальным кодексом Российской Федерации, для производства судебной экспертизы и дачи заключения (ст.57 УПК РФ). [4]

Действующее законодательство не предъявляет к экспертам каких – либо специальных требований, кроме требования к их компетентности и независимости, поэтому в качестве эксперта могут быть привлечены и частные лица, и работники коммерческих организаций.

Важная обязанность эксперта – обеспечить сохранность и неизменность объектов, представленных на исследование, чтобы позже по ним можно было провести экспертизу.

Рассмотрим основные принципы деятельности судебных экспертов:

Принцип законности.

Судебно – экспертная деятельность осуществляется при условии точного исполнения требований, как процессуального законодательства, так и иных нормативно – правовых актов. Уголовно – процессуальное законодательство, устанавливает определенные требования к форме экспертного заключения.

Принцип объективности, всесторонности и полноты исследований.

Данный принцип гарантирует достоверность содержащихся в заключении выводов. Эксперт проводит исследования в пределах соответствующей специальности. Объективность и полнота исследования зависит во многом от квалификации эксперта и наличия у него достаточного объема материалов и справочной информации для проведения исследования.

Принцип независимости эксперта.

В основе данного принципа легла независимость, а именно служебная, материальная и личная. Она гарантирует объективность выводов данных экспертом в заключении при проведении экспертизы.

Перед экспертом может быть поставлен лишь вопрос о наличии технических признаков контрафактности, таких как:

• Способ изготовления (запись не на штамповках, а на однократных записываемых дисках)
• Полное или частичное отсутствие SID- кодов производителя или матрицы
• Не типографский способ нанесения элементов оформления на не рабочей поверхности дисков
• Отсутствие каких- либо элементов защиты (контрольные марки, тиснения, голографические наклейки)
• Общее низкое качество полиграфического оформления буклетов- вкладышей, картонных футляров.
• Наличие на упаковке элементов имитирующие защитные
• Полное или частичное отсутствие информации об изготовителе диска для аудиовизуальных произведений
• Полное или частичное отсутствие информации о правообладателях
• Полное или частичное отсутствие информации о создателях аудиовизуального произведения
• Дефекты, связанные со штрих - кодом, а именно низкое качество и т.д.

Для доказательства контрафактности носителей требуется установить:

• Какие именно объекты авторских прав содержатся на носителе?
• Кому принадлежат исключительные права на обнаруженные программные продукты или их компоненты?
• Санкционировано ли правообладателем изготовление или распространение данных носителей и размещение на них охраняемых законом программных продуктов?

Некоторые из указанных выше вопросов требуют для своего разрешения специальных знаний. Поэтому и в гражданском, и в административном, и в уголовном процессе, может быть назначена судебная экспертиза аудиовизуальной продукции по делам о нарушении авторских и смежных прав.

Рассмотрим тот же самый пример о котором написано выше 15.02.2006г. в ходе проведения оперативно- розыскных мероприятий в отделе ООО «Онега» магазина «Черемушки» по ул. Космонавтов 115, в г. Екатеринбурге Свердловской области были изъяты оптические диски в формате « DVD» в количестве 807 штук с признаками контрафактности, с содержащимися на них аудиовизуальными произведениями в количестве 824 экземпляров.

. В данном случае перед экспертом ставятся вопросы:

• Имеются ли на представленных оптических носителях и их упаковках признаки контрафактности? Если да, то какие?
• Каков способ полиграфического воспроизведения упаковки, буклетов носителей аудиовизуальной продукции?
• Имеются ли на внутреннем кольце представленных оптических носителей и на полиграфическом оформлении их упаковки наименование лицензиата и номер лицензии? Если да, то каково их содержание и расположение?
• Какое количество аудиовизуальных произведений записано на представленных оптических носителях?
• Имеются ли в аудиовизуальных произведениях на представленных оптических носителях визуальные признаки копирования?

При проведении такой экспертизы, назначенной в рамках уголовного дела, выявляются внешние признаки контрафактности исследуемых экземпляров, определяются разработчики (правообладатели) соответствующих программных продуктов, в соответствии с доступными справочными материалами определяется стоимость экземпляров.

Критерии нарушений – признаки контрафактности DVD выявленные в ходе проведения экспертизы:

• Отсутствие буклета, выполнение буклета из одной страницы.
• Отсутствие знаков охраны авторских прав в полиграфическом оформлении компакт диска.
• Отсутствие голограммы.
• Обозначение в качестве правообладателя только зарубежной фирмы, либо несуществующего правообладателя. Полное отсутствие либо несоответствие информации о правообладателе или прокатном удостоверении.
• Несоответствие логотипа правообладателя на вкладном буклете и на лицевой стороне компакт диска.
• Отсутствие названия организации – правообладателя и названия фильма в публикуемых журналами каталогах лицензионных DVD дисков.
• Содержание на одном диске более одного фильма.
• Низкое полиграфическое качество футляров и буклетов дисков, характеризующееся нечеткостью, размытостью мелких деталей изображений, наличием непропечаток и т.д.
• Наличие признаков копирования полиграфического оформления DVD с готовой полиграфической продукции.
• Отсутствие внутреннего кода для обозначения DVD в окружности служебного поля DVD диска.
• Отсутствие названия завода – изготовителя в окружности внутреннего служебного поля компакт диска, либо наличие информации о несуществующем заводе – изготовителе.
• Отсутствие кода разработки DVD – оригинала (штрихового кода) в окружности внутреннего служебного поля DVD – диска.

По результатам проведенной экспертизы на основании заключения эксперта принимается решение о привлечении лиц к ответственности.

3. Виды ответственности, предусмотренные Российским законодательством в связи с нарушением авторских прав

Самая важная цель при привлечение любого лица к юридической ответственности, это восстановление нарушенных прав и предупреждение совершения новых правонарушений. По действующему законодательству предусматриваются следующие виды ответственности:

Гражданско - правовая	Автор, обладатель смежных прав, или иной обладатель исключительных прав вправе защищать свои права способами, предусмотренными ГК РФ (ст. 1250 ГК РФ): - признание права; - восстановление положения, существовавшего до нарушений права, и прекращение действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушению; - возмещение убытков, включая упущенную выгоду; - взыскание дохода, полученного нарушителем вследствие нарушения авторских и смежных прав, вместо возмещения убытков; - принятие иных предусмотренных законодательными актами мер, связанных с защитой их прав. Обладатели исключительных прав вправе также требовать по своему выбору от нарушителя вместо возмещения убытков выплаты компенсации (ст. 1311 ГК РФ): - в размере от десяти тысяч рублей до пяти миллионов рублей, определяемом по усмотрению суда; - в двукратном размере стоимости экземпляров фонограммы или в двукратном размере стоимости права использования объекта смежных прав, определяемой исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за правомерное использование такого объекта. Кроме того, авторы и исполнители в случае нарушения их личных неимущественных прав или имущественных прав также вправе требовать от нарушителя возмещения морального вреда (ст. 1251 ГК РФ).
Административная	Административная ответственность за нарушения авторских и смежных прав предусмотрена за ввоз, продажу, сдачу в прокат или иное незаконное использование произведений и фонограмм в целях извлечения дохода, если: — экземпляры являются контрафактными; — на экземплярах указана ложная информация об изготовителях, о местах их производства, а также об обладателях авторских и смежных прав; — при ином нарушении. Мерами административной ответственности являются: — наложение штрафа в размере от 1,5 до 40 тыс. руб. (в зависимости от субъекта правонарушения); — конфискация контрафактных экземпляров (ст. 7.12 Кодекса РФ об административных правонарушениях).
Уголовная	Уголовная ответственность  предусматривается за присвоение авторства (плагиат) или незаконное использование объектов авторского или смежного права, если это причинило крупный ущерб автору или иному правообладателю. Деяния признаются совершенными в крупном размере, если стоимость экземпляров произведений или фонограмм либо стоимость прав на использование объектов авторского права и смежных прав превышают 50 тыс. руб. (ч. 1,2 ст. 146 Уголовного кодекса РФ) и 250 тыс. руб. — в особо крупном размере (ч. 3 ст. 146 Уголовного кодекса РФ). Мерами уголовной ответственности являются: штраф; обязательные работы; арест; лишение свободы.

Самым распространенным нарушением, на сегодняшний день, является незаконное изготовление и распространение копий экземпляров произведений и фонограмм, на различных материальных носителях — контрафактные экземпляры.

Такие контрафактные экземпляры произведений или фонограмм подлежат обязательной конфискации по решению суда и последующему уничтожению или передаче обладателю авторских и смежных прав.

Как правило правонарушения в сфере авторских прав совершаются в форме активных действий, но для того чтобы привлечь лицо какой- либо ответственности нужно установить его вину.

3.1. Привлечение к гражданской ответственности

За нарушение авторских прав лицо может быть привлечено к гражданской правовой ответственности независимо от того, привлекается ли оно по данному факту правонарушения к административной или уголовной ответственности.

Согласно ст. 1252 ГК[1] обладателям исключительных авторских прав предоставлена возможность требовать через суд:

• Признания прав
• Восстановления положения, существующего до нарушения права, и прекращения действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения
• Возмещения убытков, включая упущенную выгоду
• Изъятия и уничтожения контрафактных носителей
• Публикации решения суда о допущенном нарушении с указанием действительного правообладателя- к нарушителю исключительного права
• Принятия иных мер, предусмотренных законодательством РФ

Вместо возмещения убытков, в том числе и при их полном отсутствии или недоказанности, правообладатель, согласно п.3 ст.1301 ГК[1], вправе по своему выбору требовать:

• Выплаты компенсации, определяемой по усмотрению суда, исходя из характера нарушения;
• Выплаты компенсации в двукратном размере стоимости экземпляров произведений либо в двукратном размере стоимости прав на использование произведений, определяемой исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за правомерное использование произведений или объектов смежных прав.

Заявление указанных требований производится путем подачи иска в суд общей юрисдикции или арбитражный суд по месту жительства (нахождения) ответчика.

Особенность гражданского и арбитражного судопроизводства состоит в том, что истец самостоятельно обязан доказать факт правонарушения со стороны ответчика. Наиболее весомым и неоспоримым доказательством является вступившее в силу решение суда, например приговор по уголовному делу.

В качестве меры защиты чрезвычайно важно изъять контрафактные экземпляры из гражданского оборота. Без такой меры само по себе присуждение компенсации может послужить имущественной санкцией для нарушителя, но дальнейшее нарушение авторских и смежных прав пресечено не будет. Именно поэтому п.5 ст. 1252 ГК[1] устанавливает обязанность суда общей юрисдикции или арбитражного суда вынести решение о конфискации этих контрафактных экземпляров.

Суд также вправе вынести решение о конфискации материалов, оборудования и иных орудий, используемых главным образом для тиражирования таких экземпляров. Эта действенная мера позволяет изъять, например, специальную технику для копирования программ ЭВМ на компакт- диски и дискеты. Конфискованные контрафактные экземпляры подлежат уничтожению за счет нарушителя. Обратить контрафактные экземпляры и оборудование в доход государства можно только в случаях, специально обозначенных в законе, поэтому, в общем случае такое имущество должно быть уничтожено.

До вынесения самого решения, предусматривающего конфискацию контрафактных экземпляров или оборудования для их производства, суд может своим определением наложить на них арест и изъять (ст.1302 ГК - ). [1] Такая обеспечительная мера может применятся в целях предотвращения сокрытия нарушителями этого имущества до окончания длительного судебного процесса. Ходатайство о наложении ареста на экземпляры и оборудование может быть заявлено на любой стадии процесса, в том числе - одновременно с подачей иска.

К сожалению, рассмотрение дела в суде может растянутся на довольно продолжительное время, поэтому если со стороны ответчика поступает предложение заключить мировое соглашение, следует внимательно обдумать его и, если предложенные условия приемлемы, заключить такое соглашение.

Мировое соглашение может быть заключено как в порядке досудебного урегулирования спора, так и после подачи иска в суд. Судебное мировое соглашение утверждается судом и исполняется так же, как и решение суда. Судебное мировое соглашение должно быть составлено по определенной форме и соответствовать требованиям законодательства (ст.ст. 138-142 АПК[5], ст.ст.39,173,346 ГПК РФ), [6] в противном случае суд вправе не утверждать такое подписанное сторонами мировое соглашение.

В том случае, если не заключается мировое соглашение, и не достигаются определенные договоренности с ответчиком, суд рассматривает дело в обычном порядке.

После вступления решения в законную силу следует получить исполнительный лист и передать его в службу судебных приставов для возбуждения исполнительного производства. Исполнительный лист может быть повторно предъявлен к исполнению в любое время в пределах трехлетнего срока с даты, его возвращения.

3.2. Привлечение к административной ответственности

В соответствии с Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях (КоАП РФ) [3] когда нарушение авторских прав не признается совершенном в крупном размере и не попадает под критерии уголовно наказуемого деяния, субъект подлежит привлечению к административной ответственности.

Субъектом административного правонарушения может быть как физическое лицо (вменяемое лицо, достигшее 16-летнего возраста ), так и юридическое лицо.

В КоАП РФ включена статья 7.12 ( «Ввоз, продажа, сдача в прокат или иное незаконное использование экземпляров произведений или фонограмм в целях извлечения дохода в случаях, если экземпляры являются контрафактными в соответствии с законодательством Российской Федерации об авторском и смежных правах, либо на экземплярах указана ложная информация об их изготовителях, о месте производства, а также о правообладателях, а равно иное нарушение авторских и смежных прав в целях извлечения дохода»), первая часть, которой определяет состав административного правонарушения и устанавливает административную ответственность за нарушение авторских и смежных прав. [3]

Контрафактными принято считать экземпляры изготовление, распространение или иное использование которых, а также перевозка, импорт или хранение приводят к нарушению исключительного права (п.4 ст.1252 ГК РФ ). [1]

Предметом рассматриваемого состава административного правонарушения являются:

• Контрафактные экземпляры произведений или фонограмм
• Экземпляры произведений или фонограмм, на которых указана ложная информация о правообладателях и месте изготовления (производства)

Объективной стороной рассматриваемого административного правонарушения являются любые действия связанные с ввозом, продажей или сдачей в прокат экземпляров.

Субъективной же стороной данного административного правонарушения будет психическое отношение субъекта к совершенному действию и его последствиям, характеризуется виной в форме умысла. У юридического лица не может быть психологического отношения к действиям, поэтому в соответствии с п.2 ст.2.1 КоАП РФ[3] вводится понятие виновности юридического лица (если будет установлено что у него имелись возможности для соблюдения правил и норм, но небыли приняты все зависящие от него меры по их соблюдению).

Для возбуждения дела об административном правонарушении наличия заявления потерпевшего необязательно. Такие дела могут возбуждаться по заявлениям и сообщениям граждан и организаций.

3.3. Привлечение к уголовной ответственности

В силу действующего законодательства п.2 ст.1250 и ст.1254 ГК [1] РФ защиту авторских прав осуществляют только обладатели исключительных прав.

Основанием для возбуждения уголовного дела по ст.146 УК РФ[2] является наличие достаточных данных, указывающие на признаки объективной стороны этого преступления.

Первоначальная редакция ст.146 УК РФ предусматривала две части – основной состав, охватывающий нарушение личных имущественных и личных неимущественных прав; квалифицированный состав – совершение тех же деяний неоднократно или группой лиц по предварительному сговору или организованной группой.

Обязательным признаком данных составов являлся причиняемый крупный ущерб.

Крупный и особо крупный размер устанавливается, согласно примечанию к ст.146 УК РФ, [2] исходя из стоимости экземпляров произведений либо стоимости имущественных прав на использование объектов авторского права.

В силу того, что статья 146 УК РФ является бланкетной, при расследовании необходимо учитывать текущие изменения законодательства. [2]

Таким образом, в соответствии со ст.146 УК РФ, для возбуждения уголовного дела нет необходимости выяснять, был ли причинен какой- либо ущерб правообладателю и в каком размере – необходимо лишь установить суммарную стоимость контрафактной продукции.

Информация поступает к лицу, принимающее решение о возбуждении уголовного дела, либо от самого правообладателя или его представителей, либо от работников правоохранительных органов после проведения ряда оперативно – розыскных мероприятий при фиксации предполагаемого нарушения.

Потерпевшей стороной чаще всего и является автор или иной правообладатель. В момент подачи заявления такое лицо является лишь предполагаемым потерпевшим, т.к. выносится постановление о признании лица потерпевшим только после возбуждения уголовного дела.

В соответствии со ст.42 УПК РФ, [4] потерпевшим может быть признано как физическое, так и юридическое лицо которому причинен вред его имуществу и деловой репутации.

Заявление подается в письменном виде, как в отношении конкретного лица, так и по факту совершенного правонарушения. Как правило, к заявлению прилагаются документы, подтверждающие обладание авторскими правами.

Окончательным решением рассмотрения заявления может быть:

• Возбуждение уголовного дела
• Отказ в возбуждении уголовного дела
• Передача заявления по подследственности или подсудности, т.е. направление вашего заявления для рассмотрения в иной орган, который и должен принять решение по первому или второму вопросу.

О принятом решении письменно уведомляют потерпевшую сторону.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Правовое регулирование предупреждение преступлений совершаемых в компьютерной сфере осуществляется нормами различных отраслей законодательства–государственного, административного, гражданского, уголовного, уголовно – процессуального, а также различными подзаконными актами, содержащими предписания о мерах, средствах профилактической деятельности.

В последние годы были проблемы применения законодательства, регламентирующего правоотношения в этой области, были предприняты серьезные меры в направлении унификации применения гражданского и уголовного законодательства к фактам нарушения.

Вместе с тем принимаемые меры по уголовно – правовой охране авторских прав в Российской Федерации еще не носят системного, целенаправленного, всеобщего наступательного характера, не обеспечивается неотвратимость наказания.

Важнейшая задача, которая должна стоять на сегодняшний день перед Российским государством, это формирование цивилизованного рынка интеллектуальной собственности.

Основной целью Российского государства в сфере интеллектуальной собственности в настоящее время должно стать формирование системы реализации авторских прав и такого механизма ответственности за их нарушения, при которых нарушать – чрезвычайно невыгодно, а соблюдать было бы не сложно.

Для достижения необходимо предоставить удобные и недорогие способы соблюдения законодательства с обеспечением неотвратимости применения наказаний за его нарушение.

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ

1. Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993) // "Российская газета", N 237, 25.12.1993.
2. Уголовный кодекс Российской Федерации от 13.06.1996 N 63-ФЗ (ред. от 27.07.2010) // "Собрание законодательства РФ", 17.06.1996, N 25, ст. 2954.
3. Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях от 30.12.2001 N 195-ФЗ (ред. от 10.08.2008) // "Собрание законодательства РФ", 07.01.2002, N 1 (ч. 1), ст. 1.
4. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть четвертая) от 18.12.2006 N 230-ФЗ (ред. от 25.10.2016) // "Собрание законодательства РФ", 25.12.2006, N 52 (1 ч.), ст. 5496.
5. Закон РФ от 09.07.1993 N 5351-1 (ред. от 20.07.2004) (Утратил силу) "Об авторском праве и смежных правах" // "Российская газета", N 147, 03.08.1993
6. Уголовно–процессуальный кодекс Российской Федерации от 18.12.2011 № 174–ФЗ (в ред. от 13.07.2015) // Собрание Законодательства РФ 2015. № 25. ст. 3630.
7. Арбитражный процессуальный кодекс РФ от 24 июля 2002 г. N 95-ФЗ (АПК РФ) (с изм. и доп. от 28 июля, 2 ноября 2004 г., 31 марта, 27 декабря 2005 г.) // "Российская газета" от 27 июля 2002 г.
8. Гражданский процессуальный кодекс РФ от 14 ноября 2002 г. N 138-ФЗ (ГПК РФ) (с изм. и доп. от 30 июня 2003 г., 7 июня, 28 июля, 2 ноября, 29 декабря 2004 г., 21 июля, 27 декабря 2005 г.) // "Российская газета" от 20 ноября 2002 г.

[1]  Гражданский кодекс Российской Федерации (часть четвертая) от 18.12.2006 N 230-ФЗ (ред. от 01.12.2007) // "Собрание законодательства РФ", 25.12.2006, N 52 (1 ч.), ст. 5496.

[2] Уголовный кодекс Российской Федерации от 13.06.1996 N 63-ФЗ (ред. от 06.12.2007) // "Собрание законодательства РФ", 17.06.1996, N 25, ст. 2954.

[3]  Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях от 30.12.2001 N 195-ФЗ (ред. от 06.12.2007) // "Собрание законодательства РФ", 07.01.2002, N 1 (ч. 1), ст. 1.

[4] Уголовно–процессуальный кодекс Российской Федерации от 18.12.2011 № 174–ФЗ (в ред. от 13.07.2015) // Собрание Законодательства РФ 2015. № 25. ст. 3630.

[5] Арбитражный процессуальный кодекс РФ от 24 июля 2002 г. N 95-ФЗ (АПК РФ) (с изм. и доп. от 28 июля, 2 ноября 2004 г., 31 марта, 27 декабря 2005 г.) // "Российская газета" от 27 июля 2002 г.

[6] Гражданский процессуальный кодекс РФ от 14 ноября 2002 г. N 138-ФЗ (ГПК РФ) (с изм. и доп. от 30 июня 2003 г., 7 июня, 28 июля, 2 ноября, 29 декабря 2004 г., 21 июля, 27 декабря 2005 г.) // "Российская газета" от 20 ноября 2002 г.