Международное частное право в нотариальной деятельности (Понятие нотариального действия и условия его действительности)

Содержание:

Введение

Начиная с XX века активно стало развиваться международное сотрудничество различных государств, что во многом повлияло на совершенствование российской правовой системы. Тенденция современного развития нотариальной деятельности обусловлена повышением роли международного права и усилением взаимосвязи последнего с правом национальным. Следует заметить, что еще до принятия Конституции Российской Федерации 1993 г.^[1] (далее - Конституция РФ) нотариусы в нашей стране были наделены правом применять международные договоры, содержащие правила о нотариальных действиях. С введением п.4 ст. 15 Конституции РФ положения, согласно которому общепризнанные нормы международного права и международные договоры РФ являются составной частью правовой системы страны, проблема применения нотариусами норм международного права обрела особую актуальность. Следует также иметь в виду, что рост интеграционных процессов, развитие предпринимательства и выход российских фирм и индивидуальных предпринимателей на международный рынок, а также усиление миграции, обусловливают более частое, чем раньше обращение нотариусов к нормам международного частного права, основанных на международных договорах

За последние 10 лет количество дел с иностранным элементом в практике российских нотариусов существенно увеличилось, и данная тенденция скорее всего только усилится в будущем. В первую очередь, это связано с увеличением личных, семейных, профессиональных и деловых контактов российских граждан и организаций с иностранными физическими и юридическими лицами. Кроме того, на увеличение в нотариальной практике дел с внешним элементом влияют также процессы миграции иностранной рабочей силы, наплыв беженцев и переселенцев в некоторых регионах России. В свою очередь, это приводит к росту числа смешанных браков, увеличению случаев переезда иностранных граждан целыми семьями в нашу страну на постоянное и временное местожительство. Наконец, в-третьих, в основе роста количества правовых ситуаций, осложненных иностранным элементом, находятся нужды транснационального бизнеса. Свободное перемещение капиталов и предприятий, составляющее одну из основ современной мировой экономики, открыло для нотариата доселе неизвестную сферу деятельности и постоянных забот.

Эти процессы, которые имеют общемировой характер, приводят в гражданском обороте к взаимодействию между различными правопорядками: российским и иностранным. Роль нотариуса заключается здесь в обеспечении адекватного ожиданиям сторон и в соответствии с применимыми нормами регулирования такой смешанной правовой ситуации.
Каким бы ни был сегодняшний уровень интеграции России в мировую экономику, нотариус должен быть уже сегодня готовым к встрече в своей профессиональной деятельности с новыми проблемами, порожденными данными процессами.

Актуальность исследования данной темы обусловлена еще и тем, что как и в нотариальной деятельности, так и в других сферах права, при регулировании отношений, отягощенных иностранным элементом, наблюдаются коллизии в применении международных правовых норм, решение которых является первоочередной задачей развивающихся стран.

Цель исследования - дать комплексный правовой анализ нотариальной деятельности на базе международных договоров.

Задачи исследования:

а) исследовать теоретические основы нотариальной деятельности;

б) рассмотреть понятие и виды нотариального производства;

в) провести исследование вопросов применения нотариусами норм международного права;

г) выявить и описать основные этапы нотариального производства по делам с иностранным элементом.

Объект исследования - общественные отношения, возникающие при регулировании нотариальной деятельности посредством международных договоров.

Предмет исследования - правовое регулирование гражданско-правовых отношений при применении международных договоров в нотариальной деятельности.

Методологическая основа исследования - общенаучный диалектический метод познания, исторический, системный, формально-логический и сравнительно-правовой методы.

Структурно курсовая работа состоит из введения, двух глав, заключения и списка используемой литературы.

1. Понятие нотариального действия и условия его действительности

Особенность работы нотариусов в отличие от представителей других юридических профессий заключается в совершении нотариальных действий. При этом понятие нотариального действия многозначно и одновременно обозначает, во-первых, содержание процедуры нотариальной деятельности, выражающейся в последовательном совершении целой системы юридических фактов (динамическое понятие нотариального действия), и, во-вторых, результат нотариального производства как юридический факт (статическое понятие нотариального действия).

При характеристике нотариального действия как динамического понятия следует иметь в виду, что для достижения необходимого правового результата (например, удостоверения сделки ипотеки) необходимо совершить целую систему юридических действий, в частности проверить правосубъектность лиц, обратившихся за совершением нотариального действия, проверить принадлежность имущества залогодателю, наличие и условия основного обязательства, обеспечиваемого залогом, отсутствие споров и иных обременений в отношении закладываемого имущества, иные обстоятельства, необходимые для удостоверения сделки^[2]. Конечным результатом нотариальной деятельности является совершение нотариального действия как объективированного результата, соединяющего в единое целое весь предшествующий фактический состав - нотариально удостоверенной сделки, иного нотариального акта, как правило выраженного в одном документе.

Поэтому законодательство о нотариате и иное законодательство употребляет понятие нотариального действия в одних случаях как динамическое понятие, например в гл. VIII, IX и др. Основ законодательства РФ о нотариате, говоря о порядке совершения нотариального действия, совершаемых при этом юридических действиях нотариуса и участников нотариального производства. В других случаях понятие нотариального действия употребляется как результат в статическом смысле, например, согласно п. 3 ст. 35 Семейного Кодекса РФ^[3] для совершения одним из супругов сделки по распоряжению недвижимостью и сделки, требующей нотариального удостоверения и (или) регистрации, необходимо получить нотариально удостоверенное согласие другого супруга.

Нотариальные действия по своей юридической характеристике носят производный характер, поскольку объективируют и соединяют в себе результат установления достаточно большого фактического состава. Поэтому нотариальное действие как юридический факт настраивается над первичными юридическими фактами, представляя их обобщенное, систематизированное выражение. Медведев И.Г. «Международное частное право и нотариальная деятельность» М.: Волтерс Клувер, 2005 с.131

Независимо от понятия нотариального действия как статического либо динамического ему присущи определенные юридические признаки, которые определяют его качественные характеристики среди различных юридических актов, включая действия участников гражданского оборота, судебные акты и акты органов исполнительной власти. При этом указанные признаки должны быть в единстве, что определяет условия признания нотариального действия совершенным и действительным. Отсутствие хотя бы одного из признаков приведет к недействительности нотариального действия в случае его оспаривания в судебном порядке.

Поэтому основные юридические признаки нотариального действия заключаются в следующем:

• нотариальные действия совершаются только определенным, установленным в федеральном законе кругом лиц - нотариусами, должностными лицами органов исполнительной власти и консульских учреждений;
• нотариальные действия совершаются от имени РФ (ст. 1 Основ законодательства РФ о нотариате^[4]), что подчеркивает официальный и публичный статус данного юридического действия. Поэтому нотариус согласно ст. 11 Основ законодательства РФ о нотариате имеет печать с изображением Государственного герба РФ. Правомерным является также помещение непосредственно на нотариальных документах изображения Государственного герба РФ;
• нотариальное действие должно быть предусмотрено федеральным законом. В ст.ст. 35 - 38 Основ законодательства РФ о нотариате перечислен круг нотариальных действий, которые могут совершаться нотариусами и иными уполномоченными законом должностными лицами. Вместе с тем данный перечень нотариальных действий не является закрытым, поскольку законодательными актами РФ могут быть предусмотрены и иные нотариальные действия. Если заявитель просит нотариуса о совершении действия, которое не отнесено федеральным законом к числу нотариального, то нотариус должен отказать в его совершении;
• нотариальные действия осуществляются в рамках специальной процедуры - нотариального производства, отличающегося жесткой связанностью порядка его осуществления;
• нотариальное действие должно соответствовать требованиям законодательства не только по процедуре его совершения с точки зрения правил нотариального производства, но и по существу самого действия, определяемого нормами материального права, реализуемыми в данном действии. Ведь акты, удостоверяемые нотариусами, должны соответствовать требованиям как Основ законодательства РФ о нотариате, так иного законодательства в зависимости от того, какой сферы касается нотариальное действие, каким образом будет происходить его реализация;
• уплата государственной пошлины либо нотариального тарифа в соответствии со ставками, установленными законом (ст. 22 Основ законодательства РФ о нотариате). Нотариус обязан либо произвести взимание государственной пошлины или нотариального тарифа, либо на основании имеющихся льгот для лиц, обратившихся за совершением нотариального действия, освободить от ее уплаты^[5].

Все указанные признаки нотариального действия должны быть в совокупности, при отсутствии одного из них нотариальное действие может быть признано несовершенным. К примеру, несоблюдение правил нотариального производства относительно тайны совершения нотариального действия, например присутствие при составление завещания постороннего лица, может привести к признанию данного завещания недействительным в судебном порядке.

2. Нотариальные действия в международном частном праве

2.1 Применение нотариусами норм международного права

Международное нотариальное право - это совокупность норм, регулирующих функционирование национальных нотариальных органов в сфере частноправовых отношений, связанных с правом двух и более государств. Нормы, регламентирующие нотариальную деятельность, имеют процессуальный характер - «нотариальное производство», «нотариальная процедура».

По мнению многих представителей доктрины, нотариат - один из наиболее приспособленных механизмов гражданского оборота, обеспечивающий справедливое сочетание частного и публичного интересов в таких сферах, как международное семейное право, международное наследственное право, международная защита несовершеннолетних и недееспособных лиц. В современных условиях чрезвычайно важное значение имеет международное обращение нотариальных актов - свободное трансграничное обращение «аутентичных» актов и признание за ними той же юридической силы, что и в стране происхождения.

Нотариус обязан соблюдать правила территориальной и предметной подсудности, установленные во внутреннем законодательстве и международных договорах. Прежде всего это касается тех случаев, когда компетенция нотариуса вступает в конфликт с полномочиями консула иностранного государства, имеющего право совершать определенные нотариальные действия в соответствии с международными договорами и национальным законодательством. Нотариальное производство, как и судебная деятельность, по общему правилу подчиняется национальному законодательству нотариуса. Однако присутствие в правоотношении связи с иностранным правопорядком придает нотариату ряд специфических черт:

а) особенности правоприменительного процесса, в котором особое содержание приобретают такие его традиционные стадии, как квалификация материального правоотношения, выбор применимых норм права и собственно их применение;

б) особенности определения правового статуса иностранных граждан и организаций, участвующих в нотариальном производстве;

в) использование в нотариальном производстве документов иностранного производства, равно как национальных нотариальных актов - за границей, т.е. их международная действительность.

Нотариат применяет нормы иностранного права в соответствии с международными договорами и национальным законодательством. Предписание внутренней коллизионной нормы о применении иностранного права является обязательным для нотариуса. Отказ без законных оснований от применения норм иностранного права нарушает обязательные предписания национального законодательства нотариуса. Нотариус обязан предпринимать все необходимые меры для установления содержания иностранного права и практики его применения в соответствующем государстве.

Традиционная область деятельности нотариуса в сфере транснациональных отношений - семейное и наследственное право. Развитие международных договорных связей ведет к расширению компетенции нотариусов в сфере коммерческого права. Участие нотариуса - залог юридической безопасности отношений между сторонами, действительности международной сделки. Свободное трансграничное перемещение товаров и услуг придает особую важность отношениям представительства (договору поручения). В настоящее время оформление отношений представительства в делах, связанных с иностранным правопорядком, - одна из важнейших функций нотариуса.

Коллизионное регулирование отношений представительства определяется на основании автономного статута. Стороны договора могут свободно выбрать применимое к их отношениям право. Так, согласно ст. 126.1 Закона о Международном частном праве Швейцарии указывается, что при договорном представительстве отношения между представителем и представляемым подчиняются праву, применимому к договору. В отсутствие соглашения сторон о применимом праве применяется право страны, с которой договор наиболее тесно связан - право страны поверенного: «Добровольное представительство регулируется правом государства, на территории которого представитель имеет место своей деловой деятельности в том случае, когда он действует в профессиональном качестве и это место известно или может быть известно третьему лицу. При отсутствии таких условий применяется право государства, в котором представитель преимущественным образом исполняет свои полномочия в каждом конкретном случае» (ст. 60.1 Закона о международном частном праве Италии).

Статут представительства определяет:

- существование, объем, изменение и прекращение полномочий посредника;

- последствия превышения посредником своих полномочий или злоупотребления ими;

- право посредника делегировать свои полномочия, назначать дополнительного посредника или посредника-заместителя;

- возможность заключения посредником договора для доверителя в случаях, когда существует риск конфликта интересов между ним и доверителем;

- оговорку об отсутствии конкуренции;

- случаи причинения ущерба, подлежащего возмещению;

- последствия сделок, совершенных поверенным при осуществлении реальных или подразумеваемых полномочий (ст. 93-97 Закона о международном частном праве Румынии).

Аналогичные правила предусматривает Гаагская конвенция о праве, применимом к отношениям посредничества и представительства (1978). В качестве общего принципа Конвенция закрепляет автономию воли - применимое к отношениям представительства право определяется по соглашению сторон. В отсутствие выбора применимое право определяется в зависимости от места жительства или места профессиональной деятельности поверенного (ст. 5, 6). Конвенция применяется независимо от наличия взаимности и допускает применение права страны, не участвующей в Конвенции (ст. 4).

Соглашения с участием иностранных лиц чаще всего совершаются от их имени представителями, действующими по доверенности, выданной за рубежом. Должна ли доверенность, совершенная за границей, удостоверяться нотариально, если основной акт оформляется у нотариуса? Национальное законодательство придерживается различных позиций: в Австрии нет каких-либо специальных правил в отношении формы доверенности (совершается в простой письменной форме), в других странах (Греция, Венгрия) для нотариального удостоверения основного акта требуется, чтобы доверенность была нотариально удостоверена. В п. 2 ст. 185 Гражданский кодекс РФ^[6] (далее - ГК РФ) прямо устанавливает, что доверенность на совершение сделок, требующих нотариальной формы, должна быть нотариально удостоверена.

Российское законодательство устанавливает, что форма сделки подчиняется праву места ее совершения. Однако сделка, совершенная за границей, не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены требования российского права. Эти правила применяются и к форме доверенности (п. 1 ст. 1209 ГК РФ)^[7]. Срок действия доверенности и основания ее прекращения определяются по праву страны, где была выдана доверенность (ст. 1217 ГК РФ).

Бесспорность - основной императив нотариального производства и его первостепенная цель. Это предопределяет использование письменного документа в качестве главного источника информации. На практике постоянно возникает вопрос об эквивалентности иностранных документов форме, установленной местным законодательством. Прежде всего это касается документов квалифицированной юридической формы - нотариальных актов, административных и судебных документов. При решении этого вопроса следует учитывать требования законов места совершения акта и места предъявления акта.

Как уже было указано, основная функция нотариата - официальное удостоверение документов. В решении по делу С-260/97 Европейский суд постановил: «Учитывая последствия, вытекающие из оценки акта как «нотариально удостоверенного», необходимо подходить с осторожностью к определению рассматриваемого понятия. В действительности, нотариально удостоверенный акт подобен судебным постановлениям. И это подобие абсолютно оправдано в той мере, в какой нотариально удостоверенный акт возникает в результате интеллектуальной и оценочной деятельности должностного лица, наделенного полномочиями удостоверять юридические акты - иными словами, он исходит, хотя и косвенным образом и с целью простого документирования, от органов государственной власти».

В нотариальном производстве преимущественно используются официальные документы, составленные специально уполномоченными лицами при соблюдении особой процедуры. Оценка акта как аутентичного производится по законодательству государства его места происхождения. Акт считается аутентичным, если удовлетворяет следующим условиям:

Во-первых, аутентичность придана акту публичным органом (либо специально уполномоченным лицом).

Во-вторых, аутентичность распространяется не только на подпись, но и на содержание акта. Аутентичный акт должен закреплять юридический акт волеизъявления, а не любой материальный факт или представлять собой только средство доказывания.

В-третьих, акт подлежит исполнению в государстве - месте происхождения, т.е. должен быть исполним в государстве места его происхождения без каких бы то ни было дополнительных процедур.

Таким образом, определение аутентичного акта касается прежде всего нотариальных актов. Исполнительная сила аутентичного акта может распространяться на территорию других государств в рамках судебной процедуры его признания и исполнения (экзекватуры). Признание исполнительной силы акта возможно, только если он действителен. Действительность акта является подразумеваемым условием. Следует проводить разграничение между аутентичностью акта, с одной стороны, и его действительностью как волеизъявления - с другой. Недопустимо включать требование о действительности сделки как условие признания действительности аутентичного акта. Действительность или недействительность сделки следует из ее существа. Действительность акта волеизъявления не подлежит контролю со стороны судьи, решающего вопрос о признании исполнительной силы акта. Следует уточнить, что когда, например, речь идет об отсутствии компетенции у нотариуса или выходе за пределы сферы действия аутентичных актов, под вопрос ставится именно аутентичность акта, а не его действительность.

В Бельгии иностранный подлинный документ признается без какой-либо процедуры, если его действительность установлена в соответствии с правом, компетентным в соответствии с бельгийскими коллизионными нормами (кумулятивное применение предписаний закона места совершения акта и бельгийского права).

Документ должен удовлетворять условиям, которые необходимы для установления подлинности в соответствии с законом государства, в котором он был выдан. Необходимо учитывать, что в разных странах используются различные формы официальных документов:

• аффидевит - письменное торжественное заявление, принимаемое судебными инстанциями как доказательство каких-либо фактов;
• сертификат - документ, удостоверяющий какой-либо факт (сертификат о мореходности судна, о качестве товара);
• декларация - заявление, составленное в соответствии с законодательством (таможенная, почтовая, налоговая);
• ретейнер - предварительное обязательство (согласие) выплатить гонорар адвокату;
• полномочия - вид доверенности.

Принудительное исполнение иностранного официального документа возможно, если он обладает исполнительной силой в государстве своего происхождения. Нотариальные акты вступают в законную силу немедленно и подлежат добровольному исполнению сторонами спора. Исполнительную силу имеют отдельные нотариальные акты (соглашения об уплате алиментов, исполнительные надписи). Во Франции, Италии и Германии нотариальные акты могут иметь непосредственную исполнительную силу, которая основана на соглашении сторон. Во Франции «исполнительная копия», выданная нотариусом, - основание для совершения исполнительных действий судебным исполнителем без решения суда. Согласно Международному частному праву Бельгии иностранный подлинный документ, который обладает исполнительной силой в государстве, в котором он был выдан, объявляется судом первой инстанции исполнимым в Бельгии.

Двусторонние договоры о правовой помощи предусматривают возможность обращения к принудительному исполнению не только судебных, но и иных официальных иностранных документов. Например, Договор между Россией и Польшей (1996 года) приравнивает нотариальные акты, имеющие силу исполнительной надписи по законодательству Договаривающейся Стороны, на территории которой они совершены, к судебным решениям. Это позволяет обращать некоторые нотариальные акты, совершенные в Польше, к исполнению (в том числе принудительному) на территории РФ. Для этого требуется получить экзекватуру такого акта в компетентном суде России. Аналогичные нормы содержатся в Договоре России с Италией. Конвенция СНГ 1993 г. предусматривает, что нотариальные акты в отношении денежных обязательств имеют такую же силу, как судебные решения, и исполняются между государствами - участниками Конвенции.

Следует отметить, что отдельные функции нотариата присущи должностным лицам консульских учреждений, которые вправе совершать почти все виды нотариальных действий (исключение: протесты векселей; передача заявлений физических и юридических лиц другим физическим и юридическим лицам; предъявление чеков к платежу и удостоверение неоплаты чеков; наложение и снятие запрещения отчуждения имущества). Аутентичные акты, составленные в консульских учреждениях за рубежом, считаются исходящими из самого государства. Экзекватура консульских аутентичных актов основана на том, что консул, в соответствии с Венской конвенцией о консульских сношениях (1963), уполномочен на составление актов, обладающих исполнительной силой в государстве пребывания. Правомочия консула в сфере нотариальных действий закреплены в двусторонних консульских конвенциях:

• удостоверение сделок, кроме сделок об установлении, отчуждении или прекращении вещных прав на строения и земельные участки, находящиеся в государстве пребывания консула;
• свидетельствование завещаний и иных односторонних актов волеизъявления, в том числе доверенностей;
• удостоверение юридических фактов;
• свидетельствование подписи на документах и верности перевода.

Нотариальные полномочия должностных лиц консульских учреждений РФ за рубежом основаны на положениях Федерального закона «Консульский устав Российской Федерации»^[8], ст. 38 Основ законодательства РФ о нотариате и нормах международных соглашений. Должностные лица консульских учреждений совершают в пределах своей компетенции нотариальные действия по просьбе российских и иностранных лиц, если акты предназначены для действия на территории РФ. Нотариальные функции осуществляются российским консулом за рубежом при условии, что это прямо предусмотрено в консульской конвенции между Россией и государством пребывания или не противоречит внутреннему законодательству иностранного государства.

Современное российское законодательство о нотариате представляет собой комплекс нормативных правовых актов, среди которых особая роль принадлежит Основам законодательства РФ о нотариате (1993). Они были подготовлены при помощи Международного союза латинского нотариата. Определяющее значение для нотариальной деятельности имеют многие нормы ГК РФ, Гражданского процессуального кодекса РФ и Семейного кодекса РФ, международные соглашения РФ.

Нотариальное производство на территории РФ регулируется российским законодательством. В соответствии с Основами законодательства о нотариате, если международным договором установлены иные правила о нотариальных действиях, при их совершении применяются правила международного договора. Если международный договор относит к компетенции нотариуса совершение нотариального действия, не предусмотренного российским законодательством, нотариус производит это нотариальное действие в порядке, устанавливаемом Министерством юстиции РФ (ст. 109). Порядок взаимоотношений нотариуса с органами юстиции других государств определяется законодательством РФ и международными договорами РФ (ст. 107).

В российском законодательстве закреплено право нотариата обращаться к иностранным органам юстиции с поручением о производстве отдельных нотариальных действий в порядке, предусмотренном международными договорами и национальным законом. Органы нотариата исполняют переданные им в установленном порядке поручения иностранных органов юстиции, если исполнение поручения не противоречит публичному порядку РФ и входит в компетенцию нотариата. Исполнение иностранных поручений о совершении отдельных процессуальных действий нотариатом производится на основе российского законодательства.

Нотариат обеспечивает представление доказательств, необходимых для ведения дел в органах иностранных государств (ст. 108). Нотариус принимает документы, составленные за границей с участием должностных лиц компетентных органов других государств или от них исходящие (ст. 106). Нотариус принимает документы, составленные в соответствии с требованиями международных договоров, а также совершает удостоверительные надписи в форме, предусмотренной законодательством других государств, если это не противоречит международным договорам РФ (п. 2 ст. 104).

В соответствии с российским законодательством нотариус осуществляет действия, связанные с охраной находящегося на территории РФ имущества, оставшегося после смерти иностранного гражданина, или имущества, причитающегося иностранному гражданину после смерти гражданина России, а также с выдачей свидетельства о праве на наследство в отношении такого имущества (ст. 105 Основ).

Нотариус в соответствии с законодательством РФ и международными договорами применяет нормы иностранного права (п. 1 ст. 104 Основ).

Нотариус обязан применить иностранное право, на которое указывает российская коллизионная норма. Указание российской коллизионной нормы о применении иностранного права обязательно для нотариуса. Отказ без законных оснований от применения норм иностранного права представляет собой нарушение обязательных предписаний российского законодательства.

По общему правилу при анализе юридических терминов и понятий, содержащихся в иностранном документе, нотариус осуществляет их квалификацию в соответствии с российским правом (п. 1 ст. 1187 ГК РФ). Любые сомнения относительно правового значения документа, его влияния на субъективные права и обязанности сторон нотариального акта требуют выяснения содержания материальных норм иностранного права. Кроме того, возможны ситуации, в которых российское право не содержит аналогов юридических терминов, используемых в иностранном документе. Это неизбежно влечет применение иностранного права при квалификации юридического содержания такого документа (п. 2 ст. 1187 ГК РФ).

Без какой-либо дополнительной процедуры признаются в России иностранные нотариальные или судебные акты, касающиеся установления наследственных прав на движимое имущество, оставшееся после смерти домицилированного за рубежом иностранного гражданина. В данном случае выдача свидетельства о праве на наследство не относится к компетенции органов российского нотариата. Проблема признания решений иностранных официальных органов по наследственным делам, вынесенных в пользу российских граждан и касающихся находящегося за границей имущества, возникает только в случае наличия спора между сонаследниками. Практика российских правоприменительных органов исходит из того, что решение иностранного компетентного органа исключает судебное разбирательство спора в России.

2.2 Основные этапы нотариального производства по делам с иностранным элементом

 Правила совершения нотариальных действий едины и общеобязательны на всей территории РФ. Они применяются также к отношениям с участием иностранных граждан, лиц без гражданства и иностранных организаций или при наличии иностранного элемента в иной форме. Нотариальное производство, как и судебная деятельность, подчинено российскому законодательству о нотариате, тем не менее присутствие в правоотношении внешнего элемента придает ему ряд специфических черт:

1. Это особенности правоприменительного процесса, в котором особое содержание приобретают такие его традиционные стадии, как квалификация материального правоотношения, выбор применимых норм права и собственно - их применение.

2. Это особенности определения правового статуса иностранных граждан и организаций, участвующих в нотариальном производстве и соответствующем гражданско-правовом отношении.

3. Специфику имеет использование в нотариальном производстве документов иностранного производства, равно как российских нотариальных актов - за границей, т.е. их международная действительность.

Как всякая юридическая деятельность, осуществление нотариальных функций подчиняется определенной логике и, следовательно, может быть систематизировано. Для международных отношений конечная результативность нотариального акта в еще большей степени, чем для внутреннего оборота, зависит от последовательности действий нотариуса. В этом смысле деятельность нотариуса при столкновении с правовой ситуацией, имеющей связь с иностранным правопорядком, включает несколько стадий:

1. Квалификация правовой ситуации как включающий иностранный элемент;

2. Выбор на основе коллизионных норм применимого материального права

3. Применение материальных норм компетентного правопорядка.

Рассмотрим каждый этап отдельно.

Общим основанием для выбора в конкретной ситуации применимого права на основании норм международного частного права является наличие в правоотношении иностранного элемента. Из п. 1 ст. 1186 ГК РФ следует, что иностранный элемент в гражданском правоотношении может выражаться

- в иностранном гражданстве (происхождении) хотя бы одного из его участников;

- в отсутствии гражданства хотя бы у одного из участников;

- в проживании участников правоотношения за рубежом;

- в нахождение объекта права за границей;

- локализацией за границей юридического факта.

Нотариус при обращении к нему заинтересованных лиц должен первоначально проанализировать правовую ситуацию применительно к каждому из ее элементов, с точки зрения наличия у них связи или реальной возможности ее возникновения в будущем с правовой системой другого государства. Установив наличие в деле иностранного элемента в той или иной форме, необходимо перейти к следующему обязательному этапу - выбору права, применимого урегулировать субъективные права и обязанности сторон нотариального акта.

Выбор применимого права - следующий этап. При наличии в деле иностранного элемента выбор права, компетентного урегулировать отношения сторон, осуществляется на основании норм международного частного права, так называемых коллизионных норм.
Коллизионная норма - это норма непрямого действия. Она не регулирует правоотношения по существу и не предназначена для определения субъективных прав и обязанностей сторон нотариального акта. Ее единственная цель - обеспечить выбор применимого материального права из двух или более правопорядков, с которыми юридическая ситуация имеет связь. Коллизионные нормы составляют часть национальной правовой системы, независимо от источника закрепления - во внутреннем праве или международных соглашениях. Поэтому российскому нотариусу при выборе компетентного правопорядка надлежит всегда обращаться к коллизионным нормам, установленным в РФ. На практике следует учитывать, что в силу ч. 4 ст. 15 Конституции РФ нормы международного договора имеют приоритет по сравнению с внутренними источниками и нотариус при выборе применимого права должен отдавать предпочтение коллизионным нормам и правилам, содержащимся в международном договоре России с соответствующим государством.

Применение материальных норм компетентного правопорядка - последний этап. В результате выбора применимого материального права на основе коллизионных норм возможны только два варианта:

а) российская коллизионная норма указывает на российское материальное право как на применимое к отношению с иностранным элементом;

б) российская коллизионная норма указывает на нормы иностранного права как компетентные регулировать отношения сторон нотариального акта.

В первом случае нотариус применяет без каких-либо особенностей или изъятий нормы внутреннего законодательства. В случае же, когда коллизионная норма указывает на иностранное материальное право, как применимое по существу - перед нотариусом возникают два типа проблем.

Во-первых, это проблема установления содержания иностранного закона

Во-вторых, это проблема реального применения иностранного права при невозможности установить его содержание и при противоречии основам национального правопорядка (публичному порядку).

Заключение

Сама суть нотариальной профессии, сочетающей в себе публично-правовые и частноправовые начала, предоставляет ее носителям важные преимущества при столкновении с ситуациями международно-правового порядка. С одной стороны, нотариус, полномочия которого есть эманация публичной власти, способен обеспечить в делах с иностранным элементом защиту общезначимых социальных ценностей, составляющих основу нашего государства и общества. С другой стороны, как представитель свободной профессии, нотариус больше чем кто-либо должен стремиться удовлетворить желания обращающихся к нему лиц, находя законные решения для достижения ими своих целей. В области международных отношений это позволяет находить гибкие и эффективные решения, устраняющие всякую неопределенность и спорность из отношений сторон.

На основе проведенного исследования относительно вопроса международного частного права в нотариальной деятельности следует сделать ряд выводов и предложений. Принимая во внимание довольно низкий уровень участия РФ в многосторонних соглашениях в сфере частного права, нотариусам рекомендуется сверяться даже с положениями необязательных для РФ конвенций как универсальных и наиболее совершенных моделей регулирования в определенной правовой сфере. Это могло бы способствовать повышению эффективности российских нотариальных документов при действии за рубежом. Не следует, однако, использовать данные акты как прямое руководство к действию при наличии соответствующих норм во внутреннем праве или делать на них отсылки в тексте нотариальных документов.

На практике следует также учитывать, что в силу ч. 4 ст. 15 Конституции РФ нормы международного договора имеют приоритет по сравнению с внутренними источниками.

В п. 8 Постановления Пленума Верховного Суда РФ N 5 от 10 октября 2003 г. подтверждается, что правила действующего международного договора Российской Федерации, согласие на обязательность которого было принято в форме федерального закона, имеют приоритет в применении в отношении законов РФ. В то же время правила действующего международного договора РФ, согласие на обязательность которого было принято не в форме федерального закона, имеют приоритет в применении в отношении подзаконных нормативных актов, изданных органом государственной власти, заключившим данный договор (ч. 4 ст. 15, ст. 90, 113 Конституции РФ). Поэтому нотариус при выборе применимого права должен отдавать предпочтение коллизионным нормам и правилам, содержащимся в международном договоре РФ с соответствующим государством.

Кроме того, при возникновении коллизий между положениями дву- и многосторонних соглашений, участниками которых является Россия, предпочтение должно отдаваться нормам, устанавливающим более благоприятный режим с точки зрения закона.

Мы надеемся, что реформирование российского нотариата, которое осуществляется на современном этапе его развития, позволит ему еще в большей степени раскрыть весь свой положительный потенциал, способствуя международному общению людей, развитию международной коммерции в безопасном правовом пространстве, в мире и согласии.

Библиография

1. Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993) (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 N 6-ФКЗ, от 30.12.2008 N 7-ФКЗ, от 05.02.2014 N 2-ФКЗ, от 21.07.2014 N 11-ФКЗ) // Собрание законодательства РФ. - 2009. - № 4. - ст. 445; Официальный интернет-портал правовой информации (http://www.pravo.gov.ru). - 2014. - 1 августа.
2. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) : федер. закон от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 03.07.2016) (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.09.2016) // Собрание законодательства РФ, 1994, N 32, ст. 3301; Официальный интернет-портал правовой информации (http://www.pravo.gov.ru). - 2016.
3. Семейный кодекс Российской Федерации : федер. закон от 29.12.1995 N 223-ФЗ (ред. от 30.12.2015) // Собрание законодательства РФ, 01.01.1996, N 1, ст. 16; Официальный интернет-портал правовой информации (http://www.pravo.gov.ru), 2015, 30 декабря.
4. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть третья) : федер. закон от 26.11.2001 N 146-ФЗ (ред. от 09.03.2016) // Собрание законодательства РФ, 03.12.2001, N 49, ст. 4552; Официальный интернет-портал правовой информации (http://www.pravo.gov.ru). - 2016. - 9 марта.
5. Федеральный закон от 05.07.2010 N 154-ФЗ (ред. от 21.07.2014) «Консульский устав Российской Федерации» // Собрание законодательства РФ, 12.07.2010, N 28, ст. 3554; Официальный интернет-портал правовой информации (http://www.pravo.gov.ru). - 22.07.2014
6. Основы законодательства Российской Федерации о нотариате (утв. ВС РФ 11.02.1993 N 4462-1) (ред. от 03.07.2016) // Российская газета, N 49, 13.03.1993; Официальный интернет-портал правовой информации (http://www.pravo.gov.ru), 2016, 4 июля.
7. Брокгауз, Ф. А. Иллюстрированный энциклопедический словарь Ф. А. Брокгауза и И. А. Ефрона: современная версия [Текст] / Ф. А. Брокгауз. - Москва : Эксмо, 2008. - 287 с. - ISBN 978-5-699-30955-9.
8. Куленко Н. И. Контроль за деятельностью нотариусов: правовой и этические аспекты [Текст]/ Н. И. Куленко // Вестник Челябинского государственного университета. - № 11 (302), 2013. - С. 39.
9. Луканкина, Е. Международная действительность юридических документов в нотариальном производстве [Текст] / Е. Луканкина // Ученые записки Орловского государственного университета. Серия: Гуманитарные и социальные науки. - №1, 2009. - С. 280-282. - ISSN: 1998-2720.
10. Вергасова, Р. И. Нотариат в России [Текст] / Р. И. Вергасова. - 5-е изд., доп. и перераб. - Москва: Норма, 2013. - 447 с. - ISBN 978-5-91768-372-0.
11. Медведев, И. Г. Международное частное право и нотариальная деятельность [Текст] / М.: Волтерс Клувер, 2005. - 178 с.
12. Международное частное право, уголовное право и процесс в нотариальной деятельности [Текст] / А. О. Машовец, И. Г. Медведев. - 2015. - 285 с. - ISBN 978-5-8354-1157-3.
13. Нотариат: метод. рекомендации [Текст] / сост. М. Г. Маликова. - Тамбов: Изд-во Тамб. гос. техн. ун-та, 2010. - 28 с.
14. Нотариат [Текст] : учебное пособие для студентов высших учебных заведений / Н. Д. Эриашвили и др.; под ред. Г. Б. Мирзоева, Н. Д. Эриашвили, М. Н. Илюшиной. - М.: ЮНИТИ : Закон и право, 2015. - 295 с. - ISBN 978-5-238-02629-9.
15. Ярошенко, Т. В. Нотариат в Российской федерации: актуальные проблемы [Текст] / Т. В. Ярошенко // Вестник Балтийского федерального университета им. И. Канта. - Выпуск № 9, 2013 - С. 81-84.

1. Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993) (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 N 6-ФКЗ, от 30.12.2008 N 7-ФКЗ, от 05.02.2014 N 2-ФКЗ, от 21.07.2014 N 11-ФКЗ) // Собрание законодательства РФ. - 2009. - № 4. - ст. 445; Официальный интернет-портал правовой информации (http://www.pravo.gov.ru). - 2014. ↑

2. Маликова, М. Г. «Нотариат», Метод. рекомендации. - Тамбов: Изд-во Тамб. гос. техн. ун-та, 2010 - с. 28. ↑

3. Семейный кодекс Российской Федерации от 29.12.1995 N 223-ФЗ (ред. от 30.12.2015) // Собрание законодательства РФ, 01.01.1996, N 1, ст. 16; Официальный интернет-портал правовой информации (http://www.pravo.gov.ru), 2015. ↑

4. Основы законодательства Российской Федерации о нотариате (утв. ВС РФ 11.02.1993 N 4462-1) (ред. от 03.07.2016) // Российская газета, N 49, 1993; Официальный интернет-портал правовой информации (http://www.pravo.gov.ru),.2016. ↑

5. Эриашвили, Н. Д. Нотариат: учебное пособие для студентов высших учебных заведений. - М.: ЮНИТИ : Закон и право, 2015. - С. 115. ↑

6. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 03.07.2016) (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.09.2016) // Собрание законодательства РФ, 1994, N 32, ст. 3301; Официальный интернет-портал правовой информации (http://www.pravo.gov.ru). - 2016. ↑

7. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть третья)" от 26.11.2001 N 146-ФЗ (ред. от 03.07.2016) (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.09.2016) // Собрание законодательства РФ, 2001, N 49, ст. 4552; Официальный интернет-портал правовой информации (http://www.pravo.gov.ru). - 2016. ↑

8. Федеральный закон от 05.07.2010 N 154-ФЗ (ред. от 21.07.2014) «Консульский устав Российской Федерации» // Собрание законодательства РФ,.2010, N 28, ст. 3554; Официальный интернет-портал правовой информации (http://www.pravo.gov.ru). - 2014. ↑