Коммерческое обозначение

Содержание:

Введение

С 1 января 2008 г., т.е., со дня, когда вступила в силу четвертая часть Гражданского кодекса РФ, произошло закрепление такого объекта интеллектуальной собственности, как «коммерческое обозначение». Ранее упоминание о нем присутствовало исключительно в гл.54 Гражданского кодекса, которая посвящена договору коммерческой концессии. К примеру, ст.1027 содержала упоминание о том, что согласно такому договору у правообладателя есть возможность передачи права на коммерческое обозначение иной стороне в составе комплекса исключительных прав. Учитывая это, доктрина не выработала однозначный подход к пониманию этого понятия.

Статьи четвертой части ГК РФ, связанные с коммерческим обозначением, не содержат определения такого понятия, однако на основании текста статей представляется возможным выделение таких характеризующих его признаков:

- право на использование коммерческого обозначения есть у юридического лица, которое осуществляет предпринимательскую деятельность, а также у индивидуального предпринимателя;

- посредством коммерческого обозначения происходит индивидуализация не субъекта, который осуществляет предпринимательскую деятельность, а принадлежащего ему предприятия или их совокупности;

- коммерческое обозначение не может быть рассмотрено как фирменное наименование и не должно обязательно быть включено в учредительные документы и единый государственный реестр юридических лиц;

- у коммерческого обозначения должны присутствовать достаточные различительные признаки;

- употребление коммерческого обозначения со стороны правообладателя является известным в пределах некой территории.

Следовательно, коммерческое обозначение – не являющееся фирменным наименованием обозначение, у которого присутствуют достаточные различительные признаки и которое используется, чтобы индивидуализировать предприятие, принадлежащее осуществляющему предпринимательскую деятельность юридическому лицу или ИП.

Нормы Гражданского кодекса о коммерческом обозначении не указывают на то, какими предметами может быть представлено коммерческое обозначение, поэтому можно сделать вывод, что в состав коммерческого обозначения могут входить любые элементы, служащие для обеспечения его необходимой различительной способности: словесные; изобразительные; объемные; звуковые; световые; голографические; обонятельные, иные элементы и их комбинации.

Целью данной работы является изучение правового регулирования коммерческого обозначения.

Задачи работы:

- изучение понятие и возникновение исключительного права на коммерческое обозначение;

- определение субъектов права на коммерческое обозначение;

- анализ содержание и прекращение исключительного права на коммерческое обозначение.

Объектом исследования выступают гражданско-правовые отношения, складывающиеся по поводу коммерческих обозначений.

Предметом исследования являются теоретические подходы к пониманию коммерческого обозначения.

Методологической основой диссертационного исследования являются общенаучные и частные методы познания, в частности, исторический, диалектический, формально-логический, метод системного и комплексного анализа, сравнительно-правовой метод.

Глава 1. Понятие и субъекты права на коммерческое обозначение

1.1 Понятие и возникновение исключительного права на коммерческое обозначение

Появление коммерческого обозначения как средства индивидуализации произошло на международном уровне еще в 1967-м году, в Конвенции, которая учредила Всемирную организацию интеллектуальной собственности (ВОИС). Однако его надлежащее законодательное закрепление в РФ не произошло даже после того, как была введена в действие очередная часть ГК РФ. Так, несмотря на наличие явного стремления к окончательному разрешению спорных вопросов, связанных с правовым положением такого субъекта гражданских прав, российский законодатель не пошел дальше обычного упоминания о существовании такого средства индивидуализации в части второй Кодекса, ограничившись лишь четырьмя статьями в части четвертой. Эти статьи связаны с общим описанием коммерческого обозначения, его действиями во времени, пространстве и по кругу лиц, а также общему сравнению с такими средствами индивидуализации, как фирменное наименование и товарный знак. При этом необходимо отметить наличие одного требования к коммерческому обозначению – оно не должно совпадать с фирменным наименованием. Интересным видится то, что не только в ГК РФ не содержится определение коммерческого обозначения – его нельзя найти ни в одном из ратифицированных РФ международных договоров или конвенций. Нельзя не отметить, что ни в одном из проектов ч.4 рассматриваемого Кодекса, входе ни одной из стадии законодательного процесса, не присутствовало такое положение. Одновременно с этим необходимость получения четкого определения такого понятия была отмечена в заключении Комитета по гражданскому, уголовному, арбитражному и процессуальному законодательству, и во время обсуждения законопроекта. Можно только сделать предположение, что такое нежелание со стороны законодателя давать четкое определение для одного из объектов гражданских прав диктуется недостаточно развитой системой гражданских правоотношений применительно к данному средству индивидуализации. Тем не менее, попытку более-менее подробного урегулирования правового положения коммерческого обозначения можно считать осуществленной.

Итак, согласно российскому законодательству коммерческое обозначение рассматривается как самостоятельный объект гражданских прав. Но на основании содержащихся в нормах Гражданского кодекса положениях не представляется возможным однозначное уяснение того, что же представляет собой такой объект, и каковым правовым режимом он обладает. На основании анализа ст.138 и п.4 г.76 ГК РФ, можно прийти к определению основных признаков коммерческого обозначения:

1) может принадлежать исключительно субъектам предпринимательской деятельности;

2) рассматривается в качестве средства индивидуализации предприятий;

3) находится в составе предприятия как имущественного комплекса;

4) не рассматривается в виде фирменного наименования;

5) не нуждается в обязательной регистрации или включении в состав учредительных документов^[1].

На основании четвертого критерия можно говорить о неидентичности термина «коммерческое обозначение» с термином «фирменное название». Поэтому для первого не должны быть присущи признаки второго, перечень основных из которых представлен обязательным указанием организационно-правовой формы субъекта предпринимательской деятельности и необходимость включения в учредительные документы и единый государственный реестр. На основании этого и происходит формирование пятого критерия, который указывает на то, что коммерческое обозначение может находиться в уставе и иных документах, которые регламентируют деятельность юридического лица, исключительно по желанию.

Со стороны законодательства РФ и международно-правовых актов происходит признание существования исключительного права на коммерческое обозначение. Но законодательный порядок не определяет основания для его возникновения, а именно вопрос, связанный с условиями и моментом возникновения исключительного права на данный объект, что рассматривается в качестве одного из наиболее спорных вопросов, которые возникают в случае определения правового режима коммерческого обозначения.

Перечень обязательных условий того, чтобы возникло исключительное право на коммерческое обозначение:

А) известность в пределах некой территории;

Б) его способы применения, в т.ч. на основании указания на вывесках, бланках, в счетах и иной документации, в объявлениях и рекламе, на товарах или их упаковке. На практике необходимо отметить наличие спора, связанного с тем, что в названии банковских карт применялся элемент товарного знака, причем до того, как в свидетельство о регистрации товарного знака истца было внесено указание на данный вид деятельности, что также можно рассматривать как применение коммерческого обозначения. Вполне возможным видится рассмотрение подобного использования в случае наличия вышеназванных условий возникновения исключительных прав только как применение коммерческого обозначения на товарах.

К примеру, В.А. Дмитриевым был сделан вывод о том, что момент возникновения исключительного права на коммерческое обозначение происходит в момент, когда такое обозначение фактически было введено в гражданский оборот, т.е. момент первого факта применения такого обозначения в предпринимательской деятельности. Учитывая это, следует обратить внимание на наличие такого противоречия: общеизвестность обозначения может быть признана только тогда, когда оно применяется на протяжении определенного временного промежутка. Если говорить о критерии общеизвестности, то и роль момента возникновения права на коммерческое обозначение принято считать факт, когда было признано соответствующее обозначение в качестве общеизвестного^[2].

А.П. Сергеев считал, что возникновение права на коммерческое обозначение до достижения определенной известности данного обозначения применительно определенного предприятия не представляется возможным, и оно должно быть прекращено, когда утрачивается такая известность^[3].

В качестве примера подтверждения факта известности коммерческого обозначения в пределах определенной территории может служить Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 9 июля 2001 г. № A56-5498/01, на основании которого было установлено, что правообладателем была использована часть собственного фирменного названия ООО «Галерея вин – Нева», для того, чтобы обозначить название магазина «Галерея вин», в результате чего им была получена некая деловая репутация, что подтверждается материалами дела. Также суду удалось установить, что в результате смещения в сознании потребителей деятельности правообладателя и нарушителя его прав в результате применения аналогичного коммерческого предложения, происходило умаление деловой репутации правообладателей, т.к. деятельность принадлежащего нарушителю прав магазина на Васильевском острове создавала впечатление снижения уровня обслуживания и качества товаров, что также можно рассматривать в качестве доказательства известности применения коммерческого обозначения правообладателем на определенной территории.

Чтобы доказать известность коммерческого обозначения на определенной территории, а это, принимая во внимание анализ положений ч.4 ГК РФ, правообладателем должно быть осуществлено в судебном порядке, со стороны его владельца представляются результаты исследования общественного мнения. Следует принимать во внимание, что на основании характера осуществляемой предпринимателем деятельности происходит варьирование круга лиц, которые могут знать о его бизнесе. Если предприниматель осуществляет розничную торговлю, его бизнес может знать широкий круг потребителей. Если же с его стороны осуществляется деятельность, связанная с производством наукоемких технологий, его предприятие будет известно только ограниченному кругу лиц, с которыми у него происходит вступление в отношения.

Следовательно, все потребители, чье мнение может быть исследовано для того, чтобы признать коммерческое обозначение известным, могут быть условно разделены на три группы:

- фактические или потенциальные потребители товаров или услуг, производство которых составляет предмет деятельности предпринимателя (предприятие (бизнес) коммерсанта становится известным рядовому потребителю благодаря товарам и услугам, производство которых осуществляет предприниматель).

Определение круга потребителей, среди которых происходит исследование известности коммерческого обозначения, должно происходить на основании обозначаемой им деятельности. К примеру, исследование известности коммерческого обозначения, которое индивидуализирует казино, должно проходить среди лиц, обладающих соответствующим достатком.

Установление известности обозначения в рамках хотя бы одной из перечисленных групп можно рассматривать в качестве достаточного для того, чтобы признать действия исключительно права на него в пределах территории.

Также, для того, чтобы доказать известность, со стороны правообладателя может быть представлена информация, связанная с продолжительностью и степенью применения обозначения на данной территории, и документация, которая бы подтверждала и обосновывала ценность, характерную для коммерческого обозначения.

Несмотря на существование перечня конкретной информации, которая может свидетельствовать об известности коммерческого обозначения, судебным органом могут быть приняты во внимание любые обстоятельства, благодаря которым можно сделать вывод об известности рассматриваемого средства индивидуализации в пределах данной территории. Также со стороны суда не должны приниматься определенные сведения, т.к. выбор информации должен возлагаться исключительно на сторону, которая хочет защитить собственное исключительное право для коммерческого обозначения. Если информация по какому-либо пункту отсутствует, то это не стоит рассматривать как основание для того, чтобы отказать в защите нарушенного права, если для вывода об известности коммерческого обозначения достаточно будет представленных сведений.

Следовательно, доказательство возникновения и наличия исключительного права на коммерческое обозначение со стороны правообладателя представляется возможным исключительно в судебном порядке. До того, как арбитражный суд вынесен соответствующее решение, правообладатель и пользователи по договору не могут быть уверенными в том, что возникновение исключительного права произошло, и оно не приводит к нарушению прав на иные средства индивидуализации, в т.ч. на коммерческое обозначение. Для того чтобы максимально полным образом обеспечить интересы участников торгового оборота и потребителей необходимо, чтобы со стороны государства произошло возложение на себя функции по отслеживанию и фиксации коммерческих обозначений. Причем осуществление данной функции должно происходить не на стадии применения подобного коммерческого обозначения в обороте, а на стадии, когда оно вводится в коммерческий оборот. На основании подобного порядка контроля над правильностью коммерческих обозначений не происходит исключение возможности того, чтобы заинтересованными лицами были восстановлены их нарушенные права, а происходит облегчение задачи последних, пытаясь предупредить нарушение прав других лиц, к примеру, на товарные знаки, фирменные наименования, еще на стадии введения в оборот коммерческого обозначения, не отвечающего установленным правилам. Также в случае присутствия государственного контроля над правомерностью применения коммерческих обозначений интересы потребителей будут обеспечены более полно.

После обоснования необходимости государственного контроля над применением коммерческих обозначений на стадии их введения в торговый оборот, следует прийти к рассмотрению вопроса, посвященного процедуре того, как осуществляется такой контроль. Т.Г. Клочун считает, что со стороны государства посредством уполномоченных им органов требуется ведение реестра коммерческих обозначений. Следовательно, одновременно с тем, как коммерческое обозначение будет вноситься в реестр, произойдет реализация возможности для неограниченного числа лиц получения информации о наличии коммерческого обозначения^[4].

Принимая во внимание отмеченную значимость для владельцев предприятий и для потребителей, запись коммерческого обозначения в реестр должна получить правоустанавливающее значение.

Ведением реестра коммерческих обозначений должен заниматься Федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности, обладающий существенным опытом ведения реестров объектов интеллектуальной собственности и приравненных к ним средств (в т.ч., реестра торговых знаков).

Определение территориальных границ действия такого права должно происходить на основании «зоны известности» коммерческого обозначения как средства, помогающего индивидуализировать бизнес конкретного лица.

Определение раз и навсегда территории действия исключительного права на коммерческое обозначение невозможно, т.к. постоянно происходит процесс ее изменения. К примеру, когда проводится рекламная компания или осваиваются новые рынки сбыта товаров и услуг, происходит расширение сферы известности коммерческого обозначения, следовательно, происходит и расширение территориальных границ действия исключительного права на рассматриваемое средство индивидуализации. И, наоборот, в случае падения интенсивности производственной и/или торговой деятельности коммерсанта, происходит «сужение» и границ действия исключительного права на коммерческое обозначение, которое индивидуализирует эту деятельность.

Случаи, когда может возникнуть необходимость в точном определении «зоны известности»:

1) если на такой территории без согласия владельца предприятия отмечается использование тождественного или сходного до степени смещения коммерческого обозначения;

2) если, по мнению владельца предприятия, подобное использование может нарушать его исключительные права на коммерческое обозначение.

В данном случае для того, чтобы установить территориальные границы действия рассматриваемого права, должен быть использован судебный порядок.

На основании мирового опыта можно сделать вывод о том, что роль оснований возникновения исключительных прав на средства индивидуализации может отводиться государственной регистрации последних или их фактическому пользованию.

В результате того, что законодательный порядок не предусматривает требование осуществлять государственную регистрацию коммерческих обозначение, возникновение исключительного права на такое средство индивидуализации происходит на основании факта его применении, т.е. роль правоустанавливающего момента отводится факту применения коммерческого обозначения. Это является проявлением одного из ключевых отличий между коммерческим обозначением и торговым знаком. Если право на торговый знак возникает в результате его государственной регистрации, то обоснование исключительного права на коммерческое обозначение происходит из-за приоритета введения его в оборот.

Такой вывод находится в соответствии с положениями международных документов в рассматриваемой сфере. К примеру, он соответствует п.5.1 Примечаний к ст.5 Совместной рекомендации о положениях в отношении охраны общеизвестных знаков указатели деловых предприятий, к числу которых может быть отнесено коммерческое обозначение, «вообще могут не регистрироваться», а, следовательно, исключительные права на них возникают в силу факта их использования.

Необходимо отметить абсолютность возникшего в результате факта использования права на коммерческое обозначение, т.к. ему корреспондирует обязанность со стороны неопределенного круга лиц к не нарушении такого права. Вытекает абсолютность характера права на коммерческое обозначение из положения абз. 2 ст. 138 ГК РФ, согласно которому осуществляется косвенное признание абсолютного характера всех исключительных прав. Согласно указанному положению: третьи лица только с согласия правообладателя могут применять средства индивидуализации, которые рассматриваются в качестве объекта исключительных прав. Следовательно, согласно закону, каждый должен воздерживаться от того, чтобы незаконно использовать исключительные права, в т.ч. право на коммерческое обозначение.

В отличие от фирменного наименования и товарного знака, коммерческое обозначение не должно ни включаться в учредительные документы юридического лица и единый реестр юридических лиц, ни регистрироваться в патентном ведомстве. Иными словами, возникновение исключительного права на его использование происходит в явочном порядке. При этом с определением самого момента возникновения исключительного права возникают затруднения, поскольку возникновение права происходит не когда начинается использоваться словесное обозначение для индивидуализации предприятия, а когда им была приобретена определенная известность. И какой удар наносится по средству индивидуализации в виде словесных торговых знаков? Что бы не говорилось о различных функциях таких средств индивидуализации, на практике отмечается совпадение способов их применения. Зачем осуществлять регистрацию товарного знака, если приобрести исключительное право на применение словесного обозначения можно в результате его использования, сделать его относительно известным, тем более, что отсутствуют законодательные критерии относительно степени известности, равно как не происходит определение пределов действия коммерческого обозначения^[5].

Следовательно, основания возникновения права на коммерческое обозначение заключается в регистрации коммерческого обозначения со стороны Федерального органа исполнительной власти по интеллектуальной собственности.

Нужно приниматься во внимание, что, как и в случае наименования юридического лица, в качестве предпосылки осуществления регистрации коммерческого обозначения со стороны Федерального органа исполнительной власти по интеллектуальной собственности должно стать соответствие заявленного к регистрации коммерческого обозначения с основополагающими принципами регистрации.

Основанием для регистрации коммерческого обозначения должно стать заявление заинтересованного лица, роль которого отводится владельцу предприятия, для индивидуализации которого и происходит регистрация коммерческого обозначения.

О возникновении права на коммерческое обозначение можно говорить в момент, когда регистрирующий орган внес соответствующую запись в реестр коммерческих обозначений. Следовательно, на Федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности должна быть возложена обязанность, связанная с разработкой правил того, как составлять, подавать и рассматривать заявки на официальную регистрацию.

Для осуществления перечисленных записей должен быть использован уведомительный порядок, а основанием для них должно стать заявление обладателя права на коммерческое обозначение. Роль фактического основания для прекращения права на коммерческое обозначение отводится прекращению со стороны субъекта предпринимательства деятельности, им обозначаемой.

Одновременно с этим необходимость в жестком надзоре и контроле за регистрацией коммерческих обозначений отсутствует и в их проверке (процедура должна носить заявительный характер) и тем более в надзоре за использованием коммерческого обозначения, которое, как считает Д.А.Беловой, должно взять на себя государство в лице Федерального органа исполнительной власти по интеллектуальной собственности, который должен вести реестр коммерческих обозначений. Записи коммерческого обозначения необходимо придать правоустанавливающее значение.

Поэтому роль основания возникновения права на коммерческое обозначение является его регистрацией. Следовательно, если принимать во внимание эту логику, то можно сделать вывод о том, что если в предпринимательской деятельности будет использовано какое-либо обозначение, которое не зарегистрировано в уполномоченном на то органе исполнительной власти, соответствующим лицом право на него не будет приобретено право.

Но такую позицию мы рассматриваем в качестве недостаточно аргументированной на основании таких причин. Чтобы урегулировать какие-либо отношении не всегда целесообразно принимать специальные источники, т.к. чаще всегда роль наиболее эффективного отводится правильному применению положений действующего законодательства. Появляется необходимость в выработке четких требований, которые бы предъявлялись к данному средству индивидуализации, в т.ч. указание перечня обозначений, которые не могут быть признаны в качестве средств индивидуализации. Целесообразным видится включение таких положений в ч.4 ГК РФ. Одновременно с этим нельзя абстрагироваться от реально сложившейся ситуации, когда применение коммерческих обозначений – общераспространенная практика предпринимательского оборота. Рассматривая коммерческое обозначение в качестве особого средства индивидуализации деятельности предприятия, ему удается успешно выполнять возложенные на него функции и сосуществовать с иными средствами индивидуализации, не используя при этом регистрацию. В результате законодательного закрепления необходимости обязательно осуществлять государственную регистрацию, а тем более придавать ей правоустанавливающее значение, будут выявлены соответствующие проблемы, перечень которых представлен и теми, которые касаются приоритета коммерческих обозначений над иными объектами.

В настоящее время можно говорить о том, что использование коммерческого обозначения – право субъекта хозяйствующей деятельности. Для обеспечения реализации и защиты данного права должны быть использованы соответствующие нормы права, используя для этого надежные правовые механизмы, перечень которых может быть представлен ведением реестра коммерческих обозначений.

Принимая во внимание вышеизложенное, целесообразным видится дополнение абзацем 2 п.1 ст.1539 Гражданского кодекса РФ в следующей редакции «Моментом возникновения исключительного права на коммерческое обозначение признается дата добровольного включения коммерческого обозначения в государственный реестр, возникшая не ранее даты первого публичного использования коммерческого обозначения, в том числе путем его указания на вывесках, а также в рекламе, на товарах и их упаковке и т.п.»

1.2 Субъекты права на коммерческое обозначение

Рассматривая возникновение исключительного права на коммерческое обозначение, требуется определение субъектного состава. До того, как была принята часть 4 ГК РФ, научная литература обращала внимание на то, что российские предприниматели могут исполнять роль субъектов права на коммерческое обозначение исключительно на основании совершения сделок с иностранными предпринимателями. Так, перечень коммерческих обозначений, в соответствии с Законом ФРГ «О товарных знаках» представлен обозначениями, которые применяются в коммерческом обороте в качестве имени, фирмы или особого обозначения торгового заведения или предприятия. Возникновение исключительного права на коммерческое обозначение происходит, если присутствует различительная способность такого обозначения. В данном случае со стороны надлежащим образом легитимированного носителя исключительного права на коммерческое обозначение может быть предоставлено для российского пользователя в составе комплекса исключительных прав в том числе и исключительное право на коммерческое обозначение»^[6].

Принимая за основу правовую природу коммерческого обозначения, которая обозначена в целом в четвертой части ГК РФ, к примеру, п.1ст. 1538 ГК РФ, роль субъекта права на коммерческое обозначение может быть отведена лицу, которое на основании законодательства может заниматься ведением предпринимательской деятельности.

Следовательно, перечень субъектов прав на коммерческое обозначение представлен такими лицами: индивидуальными предпринимателями, коммерческими организациями, а также некоммерческими организациями, которые могут на основании абз.4 ст.50 ГК РФ в установленных законом пределах заниматься осуществлением предпринимательской деятельности.

Принимая во внимание положение абз.2 п.3 ст.59 ГК РФ, некоммерческими организациями может быть осуществлена деятельность, направленная на то, чтобы извлекать прибыль, принимая во внимание установленные законодательным порядком ограничения.

Чтобы реализовать право на осуществление предпринимательской деятельности, со стороны некоммерческих организаций представляется возможным создание предприятий, без которых такая деятельность не представляется возможной. В свою очередь, для того, чтобы иметь отличия однородные предприятия и для индивидуализации деятельности некоммерческими организациями могут быть приобретены права на коммерческие обозначения. Перечень субъектов права на коммерческое обозначение может быть представлен, к примеру, потребительскими кооперативами. Основное отличие такое организационно-правовой формы некоммерческих организаций от других заключается в том, что доходы, получаемые от осуществления предпринимательской деятельности, осуществляемой в соответствии с законом и уставом, распределяются между его членами, что является исключением из общего правила для всех некоммерческих организаций. В данном смысле можно говорить о схожести потребительских кооперативов с коммерческими организациями. Поэтому практика показывает, что такими организациями происходит активное совмещение коммерческой деятельности с некоммерческой. Так, в составе многих гаражных кооперативов находятся в качестве подразделений различные ремонтные мастерские; со стороны жилищных кооперативов часто происходит оказание различных бытовых услуг и т.п.

Активное занятие предпринимательской деятельностью характерно для некоммерческих организаций, которые создаются в организационно-правовой форме учреждения. В соответствии с учредительными документами представляется возможным предусмотрение возможности деятельности, которая бы приносила доход. К примеру, помимо обычных классов в образовательном учреждении могут отбываться коммерческие группы, в поликлинике со стороны отдельных специалистов представляется возможным оказание платных услуг и т.п.

Право на осуществление предпринимательской деятельности, а, следовательно, на владение предприятиями, необходимыми для ее осуществления, есть у некоммерческих организаций и иных организационно-правовых форм. Поэтому всем им может быть отведена роль субъектов права на коммерческое обозначение.

У физического лица есть возможность стать обладателем такого права после того, как им будет совершена государственная регистрация как индивидуальный предприниматель. В результате того, что на основании ст.23 ГК РФ только в момент государственной регистрации как индивидуального предпринимателя, у гражданина появляется право на осуществление предпринимательской деятельности, т.е. право на эксплуатацию предприятия под определенным коммерческим обозначением для того, чтобы производить товары, работы или услуги с целью систематически извлекать прибыль.

Если коммерческое обозначение будет использовать физическое лицо, которое не обладает статусом индивидуального предпринимателя, то ему не может быть отведена роль обладателя исключительного права на коммерческое обозначение, в т.ч. и на осуществление сделок, несмотря на п.4 ст. 23 ГК РФ.

Глава 2. Содержание и прекращение исключительного права на коммерческое обозначение

2.1 Правомочие использования, распоряжение коммерческого обозначения

Формы применения коммерческого обозначения: вывеска, помещение на товары, упаковки; расположение в различных рекламных публикациях, объявлениях, аннотациях и т.п.

Следует уделить внимание тому, что коммерческому обозначению не может быть отведена роль средства индивидуализации юридического лица в обороте: коммерческое обозначение не может быть использовано юридическим лицом для заключения сделок, исполнения обязательств, выступления в роли истца в суде. Однако в данном случае коммерческое обозначение может быть указано наряду с наименованием юридического лица для того, чтобы обозначить предприятие, относительно деятельности которого происходит заключение сделки.

Так, в торговом чеке, который выдается покупателю, кроме наименования юридического лица ООО «АЛАФЕЯ» происходит указание обозначения предприятия – «РАМСТОР», эксплуатация которого позволяет оказывать потребителям услуги розничной торговли.

Во время анализа способов применять исключительное право на коммерческое обозначение происходит возникновение вопроса о том, каковым является перечень объектов использования, которые перечислены в п.1 ст.1539 ГК РФ, а именно вывесок, бланков, счетов, иной документации, объявлений, рекламы, товаров и их упаковок. При этом можно прийти к таким выводам о пересечении некоторых объектов в названном перечне (к примеру, объявление одновременно может рассматриваться в качестве рекламы).

Перечень названных объектов не может быть рассмотрен в качестве исчерпывающего, к примеру, роль таких объектов может быть отведена памятным подаркам от правообладателя предприятия, которые с точки зрения их оборота нецелесообразно рассматривать в качестве товара, поэтому их перечень дополняется словами «и т.п.»

Роль основополагающего способа применения относительно предприятия, как имущественного комплекса, представленного объектами недвижимого имущества, отводится использованию на вывесках, т.к. именно такой способ касается материального объекта, а не субъекта – юридического лица или индивидуального предпринимателя. Для последних способы использования представлены бланками, счетами, иной документацией, рекламой и иным, поскольку они исходят от субъекта права^[7].

Особое внимание следует уделить правомочию по распоряжению коммерческим обозначением, в роли которого необходимо рассматривать возможность передавать права на коммерческое обозначение в адрес третьих лиц.

Наличие возможности передавать право на коммерческое обозначение в адрес третьего лица характеризуется огромным экономическим значением для его обладателя. В результате самостоятельного извлечения прибыли от использования коммерческого обозначения, со стороны обладателя может быть предоставлено право использовать то же коммерческое обозначение иному лицу и получать за это соответствующее денежное вознаграждение.

Передавая право на коммерческое обозначение иному лицу, со стороны предпринимателя также осуществляется передача собственного круга потребителей, который привязан к рассматриваемому коммерческому обозначению. Для потребителя коммерческое обозначение рассматривается в качестве показателя вида и уровня качества работ, товаров и услуг, которое осуществляется на основании эксплуатации обозначаемого с его помощью предприятия. Поэтому если потребитель доволен качеством указанной продукции, то с его стороны будет происходить приобретение и продукции, которая принадлежит иному предпринимателю, но обозначенную таким обозначением, поскольку прежнее коммерческое обозначение будет рассматриваться как показатель качества. Следовательно, за коммерческим обозначением к иному предпринимателю будет идти и потребитель.

Права на коммерческое обозначение могут быть переданы не только в пределах договоров коммерческой концессии и продажи предприятия, но и во время заключения договора по его аренде.

Следовательно, можно отметить существование двух групп договоров, в качестве предмета которых рассматривается передача коммерческого обозначения: договоры, которые опосредуют передачу права на использование коммерческого обозначения, природа которых относит их к лицензионным, и договоры, направленные на то, чтобы отчуждать исключительные права относительно таких объектов.

Следовательно, реализация правомочия распоряжаться коммерческим обозначением должна происходить в пределах таких договорных форм: договор коммерческой концессии, а также договора продажи и аренды предприятия. Итак, содержание исключительного права на коммерческое обозначение представлено такими правомочиями: правомочием по использованию и распоряжению правом на коммерческое обозначение, а также правомочием по запрету на применение идентичного или сходного до степени смешения коммерческого обозначения со стороны третьих лиц, причем не только в качестве коммерческого обозначения, но и в составе иных средств индивидуализации.

Необходимо отметить применимость определения термина «использование» к коммерческому обозначению, и наличие при этом огромного практического значения, т.к. как уже было отмечено, использование коммерческого обозначения можно рассматривать как основание для того, чтобы возникло исключительное право на него.

2.2 Прекращение исключительного права на коммерческое обозначение

На основании п2 ст.1540 ГК РФ прекращение исключительного права на коммерческое обозначение происходит в том случае, если оно непрерывно не используется правообладателем на протяжении года. Следовательно, роль основания для прекращения исключительного права на коммерческое обозначение отводится факту его неиспользования. Со стороны законодательства не происходит определение форм непрерывного использования коммерческого обозначения. Видимо, роль доказательств применения коммерческого обозначения может быть отведена только бланкам документов, наружной рекламы, записям теле- и радиопередач, в которых происходило упоминание такого коммерческого обозначения и т.п.

Если вводится регистрация, требуется фиксация данного юридического факта в виде соответствующей записи в реестре коммерческих обозначений.

Одновременно с этим необходимо говорить о том, что со стороны предпринимателя не может быть использовано свое коммерческое обозначение, поскольку присутствуют форс-мажорные обстоятельства, была прекращена деятельность вследствие аварии на производстве и т.п. Поэтому роль положительного момента отводится тому, что в ч.4 ГК РФ закрепляется период допустимого неиспользования коммерческого обозначения.

Возникновение необходимости в исключительном праве применения коммерческого права происходит тогда, когда существует опасность смешения в глазах потребителей предприятий, которые принадлежат различных субъектам. Одновременно с этим о смешении предприятий можно говорить только в том случае, если совпадает территория и сфера их деятельности.

Следовательно, необходимо отметить действие исключительного права на коммерческое обозначение в пределах определенных границ: территориальных и предметных.

В силу этого, со стороны владельца рассматриваемого средства индивидуализации может произойти запрет на использование со стороны третьего лица идентичных или сходных до степени смешения коммерческих обозначений только относительно однородного предприятия. В качестве однородных можно рассматривать предприятия, занимающиеся выпуском однородной продукции или оказанием однородных услуг. В свою очередь однородность товаров и услуг определяется в соответствии с Ниццким Соглашением о Международной классификации товаров и услуг для регистрации знаков от 15 июня 1957 г^[8].

Ключевая функция коммерческого обозначения представлена индивидуализацией предприятия, а именно: с его стороны должна происходить дача потребителям четкого представления о том, что во время производства данных работ, услуг, товаров было эксплуатировано конкретное предприятие, которое обозначается при помощи данного коммерческого обозначения.

Для обеспечения реализации данной функции возникает необходимость в выработке и закреплении в законодательном порядке ряда требований, которые предъявляются к коммерческому обозначению предприятий.

Если со стороны государства не произойдет возложение на себя этой задачи, то ее разрешать должны будут лица, интересы которых нарушаются ввиду использования не соответствующего правилам коммерческого обозначения. Их перечень представлен конкурентами, т.е. владельцами, которые занимаются однородными видами деятельности. Если для осуществления однородного вида деятельности предприятия обозначается при помощи тождественного или сходного до степени смешения коммерческим обозначением, со стороны владельца предприятия, права которого на такое обозначение возникли раньше, может добиться того, чтобы использование рассматриваемого коммерческого обозначения было прекращено, а также чтобы были возмещены причиненные таким образом убытки. Вполне очевидным видится, что со стороны таких лиц можно добиться прекращения использования тождественного или сходного до степени смещения коммерческого обозначения только тогда, когда его применение в торговом обороте уже начал правонарушитель.

Следовательно, деятельность заинтересованных лиц сводится к тому, чтобы восстановить уже нарушенное право. Также, в случае с таким «способом контроля» за выбором коммерческого обозначения интересы потребителей рассматриваются в качестве необеспеченных.

Заключение

Во время осуществления индивидуализации лица в пределах гражданского оборота используется не только его фирменное наименование, но и иные средства, перечень которых в последнее время дополнился и коммерческим обозначением.

Однако необходимо говорить, что положения ГК РФ в данном отношении являются недостаточными: в настоящее время отмечается практически полное отсутствие законодательной регламентации отношении, которые возникают относительно данного средства индивидуализации.

В соответствии с положениями ст. 1538 ГК РФ юридические лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность (в том числе некоммерческие организации), а также индивидуальные предприниматели могут использовать для индивидуализации принадлежащих им торговых, промышленных и других предприятий (ст. 132 ГК РФ) коммерческие обозначения, не являющиеся фирменными наименованиями и не подлежащие обязательному включению в учредительные документы и единый государственный реестр юридических лиц.

При этом правообладатель может использовать одно и то же коммерческого обозначения для того, чтобы индивидуализировать одно или несколько предприятий. И наоборот, чтобы индивидуализировать одно предприятие представляется возможным одновременное использование двух и более коммерческих обозначений.

В литературе высказывалась точка зрения, что под коммерческим обозначением следует понимать закрепленное законом средство индивидуализации юридического лица, представляющее собой словесное обозначение, исключительное право на которое возникает у юридического лица либо в силу его общеизвестности, либо в силу включения в его состав в качестве элементов иных средств индивидуализации юридического лица и результатов его деятельности (фирменного наименования, товарного знака, знака обслуживания).

Однако законодатель пошел по иному пути, приурочив коммерческое обозначение к предприятию на ходу, а не к лицу, этим имущественным комплексом владеющему.

Владелец коммерческого обозначения обладает исключительным правом на его использование в гражданском обороте.

Момент возникновения исключительного права на коммерческое обозначение прямо не определен действующим гражданским законодательством. В литературе предложено считать, что право на коммерческое обозначение должно возникать с момента фактического введения такого обозначения в гражданский оборот, которым должен признаваться первый факт использования данного обозначения в предпринимательской деятельности.

ГК РФ установил, что на территории Российской Федерации действует исключительное право на коммерческое обозначение, используемое для индивидуализации предприятия, находящегося на территории России. Исключительное право на коммерческое обозначение прекращается, если правообладатель не использует его непрерывно в течение года.

В законе установлено, что исключительное право на коммерческое обозначение, включающее фирменное наименование правообладателя или отдельные его элементы, возникает и действует независимо от исключительного права на фирменное наименование. Коммерческое обозначение или отдельные элементы этого наименования могут быть использованы правообладателем в принадлежащем ему товарном знаке. Коммерческое обозначение, включенное в товарный знак, охраняется независимо от охраны товарного знака.

Список используемой литературы

Нормативные правовые акты

1. Конституция Российской Федерации (принята на всенародном голосовании 12 декабря 1993 г.) // «Российская газета» от 25 декабря 1993 г.

2. Часть вторая Гражданского кодекса Российской Федерации от 26 января 1996 г. № 14-ФЗ // Собрание законодательства Российской Федерации от 28 января 1956 г. №5 ст.410.

3. Часть третья Гражданского кодекса Российской Федерации от 26 ноября 2001 г. № 14б-ФЗ // Собрание законодательства Российской Федерации от 3 декабря 2001 г. №49 ст.4552.

4. Гражданский кодекс РФ. Часть четвертая. Принята Государственной Думой 24 ноября 2006 г.

Научная и учебная литература

1. Бобков С.А. Коммерческое обозначение как объект исключительных прав // Журнал российского права. 2016. №1. С. 136-144.
2. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Кн. 3: Договоры о выполнении работ и оказании услуг. М.: Статут, 2015. 1055 с. 
3. Бузанов В.Ю. Интеллектуальная собственность на коммерческое обозначение // Хозяйство и право. - М., 2015. - № 12. - С. 77-84.
4. Гришаев С.П. Интеллектуальная собственность: учебное пособие М.: Юристъ, 2016. - 238 с.
5. Дмитриев В.А. Интеллектуальная собстаенность. М.: «Статут», 2016. – 421 с.
6. Клочун Т.Г. «Исключительное право на коммерческие обозначения в Российской Федерации» Дис,.„канд, юрид. Наук. M. 2007. – 188 с.
7. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации части второй (постатейный) / Под ред. О.Н. Садикова. М., 2017. – 596 с.
8. Минков А.М. Международная охрана интеллектуальной собственности. СПб. 2015. – 311 с.
9. Рабец А.П. Правовая охрана коммерческих обозначений: новеллы законодательства // Право и экономика. 2016. №6. С. 66-72.
10. Сергеев А.П. Право интеллектуальной собственности в Российской Федерации: Учебник. 3-е изд., перераб. и доп. - М.: Проспект, 2016. – 452 с.
11. Старженецкий В.В. Защита коммерческих обозначений в арбитражных судах // Интеллектуальная собственность. Промышленная собственность. - 2015. - 11. – С.42-44.

1. Рабец А.П. Правовая охрана коммерческих обозначений: новеллы законодательства // Право и экономика. 2016. №6. С. 67. ↑

2. Бобков С.А. Коммерческое обозначение как объект исключительных прав // Журнал российского права. 2016. №1. С. 138. ↑

3. Сергеев А.П. Право интеллектуальной собственности в Российской Федерации: Учебник. 3-е изд., перераб. и доп. - М.: Проспект, 2016. – С.215. ↑

4. Клочун Т.Г. «Исключительное право на коммерческие обозначения в Российской Федерации» Дис,.„канд, юрид. Наук. M. 2007. – С.54. ↑

5. Старженецкий В.В. Защита коммерческих обозначений в арбитражных судах // Интеллектуальная собственность. Промышленная собственность. - 2015. - 11. – С.43. ↑

6. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации части второй (постатейный) / Под ред. О.Н. Садикова. М., 2017. – С.299. ↑

7. Дмитриев В.А. Интеллектуальная собственность. М.: «Статут», 2016. – С.274. ↑

8. Минков А.М. Международная охрана интеллектуальной собственности. СПб. 2015. – С.177. ↑