Франчайзинг в системе российского гражданского права (МЕСТО ДОГОВОРА ФРАНЧАЙЗИНГА В СИСТЕМЕ ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВЫХ ДОГОВОРОВ)

Содержание:

ВВЕДЕНИЕ

Актуальность темы определяется интенсивным процессом введения в гражданский оборот прав на результаты интеллектуальной деятельности и на средства индивидуализации, в том числе посредством договора коммерческой концессии. Предпринимательская деятельность, осуществляемая с его использованием, способствует более качественному выполнению товаров, работ и услуг, тем самым обеспечивая доверие потребителя.

Сфера предпринимательской деятельности, где может быть использован договор коммерческой концессии, чрезвычайно широка: от пищевой промышленности (производство пива, чипсов, мороженого), услуг (химчистки, салоны красоты, кафе, рестораны, супермаркеты) до автомобильной промышленности, железнодорожных перевозок. В соответствии с исследованием, проведенным Международной Ассоциацией Франчайзинга (МАФ), специализация и выделение новых рыночных ниш в различных сферах услуг будет продолжаться. В частности, среди наиболее востребованных и перспективных отмечены такие услуги, как дизайн интерьеров, озеленение, уход за детьми, их воспитание и образование, услуги в жилищно-коммунальном хозяйстве^[1].

Система организации хозяйственных связей подобная договору коммерческой концессии - франчайзинг давно используется международным торговым сообществом, поскольку позволяет правообладателю и пользователю работать по одинаковым стандартам и правилам и не отождествляться, т.е. сохранять свою самостоятельность как хозяйствующего субъекта.

Такой эффект франчайзинга позволяет многим странам Европейского Союза не регулировать соответствующие договоры специальными нормами.

Цели исследования - выявление и анализ имеющихся теоретических концепций и практических проблем в сфере заключения и исполнения договора коммерческой концессии, в том числе осложненного иностранным элементом; их научная оценка, а также аргументация авторских теоретических выводов и практических рекомендаций по совершенствованию законодательства Российской Федерации, регулирующего правоотношения, связанные с договором коммерческой концессии.

Объект исследования - гражданско-правовые отношения, возникающие в процессе заключения и исполнения договора коммерческой концессии.

Предмет исследования составляют нормативная правовая база, правоприменительная практика, а также результаты научных изысканий российских и зарубежных ученых, посвященные правовому регулированию и распоряжению исключительными правами на средства индивидуализации и результаты интеллектуальной деятельности вообще и посредством договоров франчайзинга и коммерческой концессии, в частности.

ГЛАВА 1. МЕСТО ДОГОВОРА ФРАНЧАЙЗИНГА В СИСТЕМЕ ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВЫХ ДОГОВОРОВ

1. 1. Соотношениеᅟ понятийᅟ «договорᅟ коммерческойᅟ концессии» иᅟ «договорᅟ франчайзинга»

Правовоеᅟ регулированиеᅟ отношенийᅟ сᅟ использованиемᅟ договораᅟ франчайзингаᅟ вᅟ каждомᅟ государствеᅟ имеетᅟ своиᅟ особенности. Законодательствоᅟ рядаᅟ государствᅟ (например, Мексики) рассматриваетᅟ лицензионныеᅟ соглашенияᅟ вᅟ качествеᅟ относящихсяᅟ кᅟ договоруᅟ франчайзинга^[2]. Вᅟ другихᅟ странахᅟ (например, воᅟ Франции) законодательствоᅟ относитᅟ кᅟ договоруᅟ франчайзингаᅟ такжеᅟ разновидностиᅟ договоровᅟ обᅟ исключительнойᅟ продаже^[3].

Достаточноᅟ широкоᅟ трактуетсяᅟ договорᅟ франчайзингаᅟ вᅟ «Кодексеᅟ практикиᅟ франчайзинга» Австралии, принятомᅟ вᅟ февралеᅟ 1993ᅟ г., вᅟ которомᅟ вᅟ качествеᅟ франчайзинговыхᅟ соглашенийᅟ рассматриваетсяᅟ большинствоᅟ дистрибьюторскихᅟ договоров.

Международнаяᅟ Ассоциацияᅟ Франчайзингаᅟ (Internationalᅟ Franchiseᅟ Association) называетᅟ договорыᅟ франчайзингаᅟ (franchiseᅟ operation) льготнымᅟ предпринимательствомᅟ иᅟ определяетᅟ егоᅟ какᅟ «контрактныеᅟ взаимоотношенияᅟ междуᅟ франчайзеромᅟ (franchisor) (правообладатель) иᅟ предприятиемᅟ операторомᅟ (franchisee) (пользователь), вᅟ рамкахᅟ которыхᅟ правообладательᅟ обязуетсяᅟ поддерживатьᅟ такиеᅟ областиᅟ функционированияᅟ предприятия, какᅟ ноу-хауᅟ иᅟ обучение; приᅟ этомᅟ операторᅟ ведётᅟ дело, используяᅟ общуюᅟ торговуюᅟ маркуᅟ иᅟ технологию, владельцемᅟ которыхᅟ являетсяᅟ правообладатель, онᅟ жеᅟ иᅟ контролируетᅟ их; иᅟ приᅟ этомᅟ операторᅟ инвестируетᅟ существеннуюᅟ долюᅟ капиталаᅟ своегоᅟ предприятияᅟ заᅟ счётᅟ собственныхᅟ средств»^[4].

Вᅟ Европейскомᅟ Союзеᅟ (ЕС) Комиссиейᅟ Европейскихᅟ сообществᅟ былᅟ принятᅟ Регламентᅟ № 4087/88ᅟ отᅟ 30ᅟ ноябряᅟ 1988ᅟ года^[5] «Оᅟ примененииᅟ ст. 85ᅟ (3) Договораᅟ кᅟ категориямᅟ франчайзинговыхᅟ соглашений». Вᅟ немᅟ такжеᅟ проведеноᅟ чёткоеᅟ разграничениеᅟ междуᅟ франчайзингомᅟ иᅟ другимиᅟ формамиᅟ распространенияᅟ продукцииᅟ иᅟ предоставленияᅟ услуг, использующимиᅟ единыйᅟ товарныйᅟ знакᅟ илиᅟ знакᅟ обслуживания, напримерᅟ такими, какᅟ эксклюзивноеᅟ (exclusiveᅟ distribution) иᅟ селективноеᅟ распространениеᅟ (selectiveᅟ distribution). Вᅟ данномᅟ документеᅟ правоотношенияᅟ поᅟ договоруᅟ франчайзингаᅟ рассматриваютсяᅟ исключительноᅟ вᅟ контекстеᅟ праваᅟ конкуренции, котороеᅟ вᅟ частиᅟ регулированияᅟ договораᅟ франчайзингаᅟ играетᅟ особуюᅟ роль. Упомянутыйᅟ документᅟ 22ᅟ декабряᅟ 1999ᅟ годаᅟ былᅟ замененᅟ наᅟ новыйᅟ № 2790/1999ᅟ «Оᅟ примененииᅟ статьиᅟ 81ᅟ (3) Договораᅟ ЕСᅟ поᅟ вертикальнымᅟ договорамᅟ иᅟ договоренностям», согласноᅟ которомуᅟ кᅟ вертикальнымᅟ договорамᅟ относятсяᅟ соглашенияᅟ илиᅟ договорыᅟ двухᅟ илиᅟ болееᅟ субъектовᅟ предпринимательства, предметомᅟ которыхᅟ являетсяᅟ покупка, продажаᅟ илиᅟ перепродажаᅟ определенныхᅟ товаровᅟ илиᅟ услугᅟ иᅟ которыеᅟ ограничиваютᅟ конкуренцию^[6]. Определениеᅟ вертикальногоᅟ договораᅟ являетсяᅟ достаточноᅟ общимᅟ иᅟ неᅟ имеетᅟ ссылокᅟ наᅟ особенностиᅟ договораᅟ франчайзинга. Однакоᅟ ниᅟ одноᅟ изᅟ принятыхᅟ Европейскойᅟ комиссиейᅟ постановленийᅟ неᅟ содержитᅟ определенияᅟ договораᅟ франчайзингаᅟ иᅟ прямоᅟ правоотношенияᅟ поᅟ такомуᅟ договоруᅟ вᅟ ЕСᅟ наᅟ сегодняшнийᅟ деньᅟ неᅟ урегулированы. Вместеᅟ сᅟ темᅟ определениеᅟ договоруᅟ франчайзингаᅟ даноᅟ различнымиᅟ франчайзинговымиᅟ ассоциациями.

Например, Немецкаяᅟ Франчайзинговаяᅟ Ассоциацияᅟ даётᅟ следующееᅟ определениеᅟ рассматриваемымᅟ отношениямᅟ «франчайзингᅟ - этоᅟ организованнаяᅟ системаᅟ юридическиᅟ независимыхᅟ предприятий, основаннаяᅟ наᅟ договорныхᅟ длящихсяᅟ правоотношениях, характеризуемаяᅟ системойᅟ инструкцийᅟ иᅟ контроляᅟ дляᅟ обеспеченияᅟ единогоᅟ поведения..., гдеᅟ франчайзиᅟ работаетᅟ отᅟ собственногоᅟ имениᅟ иᅟ заᅟ свойᅟ собственныйᅟ счет» . Наличиеᅟ потенциальнойᅟ опасности, связаннойᅟ сᅟ нарушениемᅟ правᅟ иᅟ интересовᅟ потребителей, делаетᅟ необходимымᅟ детальноеᅟ правовоеᅟ регулированиеᅟ договораᅟ франчайзинга. Вᅟ приведённомᅟ определенииᅟ выделеныᅟ такиеᅟ основныеᅟ признакиᅟ какᅟ длительностьᅟ правоотношений, независимостьᅟ субъектов, контрольᅟ деятельностиᅟ дляᅟ обеспеченияᅟ определенныхᅟ целей.

Французскойᅟ Федерациейᅟ Франчайзингаᅟ такжеᅟ прямоᅟ закрепляетсяᅟ контрольнаяᅟ функцияᅟ вᅟ рассматриваемыхᅟ правоотношениях: «Франчайзинг- этоᅟ сотрудничествоᅟ междуᅟ предприятиемᅟ франчайзеромᅟ иᅟ однимᅟ илиᅟ несколькимиᅟ предприятиямиᅟ франчайзи, гдеᅟ франчайзерᅟ предоставляетᅟ товарныйᅟ знак, знакᅟ обслуживанияᅟ иᅟ обязательноᅟ ноу-хауᅟ франчайзи, которыйᅟ долженᅟ пользоватьсяᅟ предоставленнымиᅟ объектамиᅟ путемᅟ единообразнойᅟ эксплуатацииᅟ подᅟ контролемᅟ франчайзера^[7].

Согласноᅟ определениюᅟ Итальянскойᅟ Франчайзинговойᅟ Ассоциации, гдеᅟ «франчайзингᅟ представляетᅟ собойᅟ формуᅟ положительногоᅟ сотрудничестваᅟ междуᅟ предпринимателямиᅟ дляᅟ распределенияᅟ товаровᅟ иᅟ услуг, юридическиᅟ иᅟ финансовоᅟ независимыхᅟ другᅟ отᅟ другаᅟ иᅟ заключающихᅟ междуᅟ собойᅟ соглашение, поᅟ которомуᅟ франчайзерᅟ предоставляетᅟ держателюᅟ (оператору) исключительноеᅟ правоᅟ наᅟ созданиеᅟ иᅟ сбытᅟ подᅟ егоᅟ торговойᅟ маркойᅟ наᅟ конкретномᅟ рынкеᅟ определённыхᅟ видовᅟ товаровᅟ иᅟ услуг»^[8].

Обязанностьᅟ фирмыᅟ франчайзераᅟ проводитьᅟ постоянныйᅟ контрольᅟ заᅟ качествомᅟ веденияᅟ бизнеса, осуществляемогоᅟ сᅟ использованиемᅟ франчайзинговогоᅟ договора, предусмотренаᅟ вᅟ определенииᅟ Британскойᅟ Франчайзинговойᅟ Ассоциации. Однойᅟ изᅟ целейᅟ контроляᅟ соᅟ стороныᅟ франчайзораᅟ являетсяᅟ обеспечениеᅟ единообразияᅟ соᅟ стороныᅟ франчайзиᅟ использованияᅟ средствᅟ индивидуализации, принадлежащихᅟ франчайзору. Черезᅟ использованиеᅟ товарногоᅟ знака, фирменногоᅟ наименования, способовᅟ оформленияᅟ интерьера, технологийᅟ производстваᅟ иᅟ т.д., предприятиеᅟ франчайзиᅟ приобретаетᅟ признаки, поᅟ которымᅟ «потребительᅟ идентифицируетᅟ деятельностьᅟ предприятияᅟ - франчайзиᅟ сᅟ подобнымиᅟ имᅟ операциямиᅟ фирмы- франчайзора»^[9].

Контролируяᅟ качественныеᅟ характеристикиᅟ товара, которыеᅟ ассоциируютсяᅟ уᅟ потребителейᅟ сᅟ товарнымᅟ знакомᅟ иᅟ другимиᅟ средствамиᅟ индивидуализацииᅟ франчайзера, последнийᅟ имеетᅟ возможностьᅟ предотвратитьᅟ снижениеᅟ престижаᅟ иᅟ репутацииᅟ своегоᅟ предприятия. Дляᅟ этогоᅟ франчайзерᅟ проводитᅟ рядᅟ мероприятий, вᅟ числеᅟ которыхᅟ предоставлениеᅟ необходимойᅟ техническойᅟ информации, обучениеᅟ иᅟ консультированиеᅟ персоналаᅟ франчайзи, реклама. Кромеᅟ того, франчайзиᅟ регулярно, какᅟ предусмотреноᅟ договором, предоставляетᅟ партнеруᅟ отчетностьᅜ обᅜ осуществляемойᅜ деятельности.

Вышеизложенноеᅜ демонстрируетᅜ наиболееᅜ общиеᅜ признакиᅜ предпринимательстваᅜ сᅜ использованиемᅜ договораᅜ франчайзинга, сформулированныеᅜ представителямиᅜ бизнесᅜ - сообществ, являющимисяᅜ непосредственнымиᅜ инициаторамиᅜ иᅜ участникамиᅜ рассматриваемыхᅜ отношений.

Франчайзинговыеᅜ отношенияᅜ возниклиᅜ вᅜ результатеᅜ развитияᅜ иᅜ взаимопроникновенияᅜ дистрибьюторскихᅜ иᅜ лицензионныхᅜ отношений, сᅜ образованиемᅜ вᅜ результатеᅜ качественноᅜ новыхᅜ отношений. Помимоᅜ того, чтоᅜ франчайзинговыеᅜ отношенияᅜ предусматриваютᅜ продолжительноеᅜ сотрудничествоᅜ юридическиᅜ независимыхᅜ предприятий, одноᅜ изᅜ которыхᅜ осуществляетᅜ контрольᅜ деятельностиᅜ другого, центральноеᅜ местоᅜ вᅜ данныхᅜ отношенияхᅜ имеетᅜ предоставлениеᅜ комплексаᅜ прав, позволяющихᅜ использоватьᅜ франчайзиᅜ вᅜ своейᅜ предпринимательскойᅜ деятельностиᅜ системуᅜ бизнеса, разработаннуюᅜ франчайзером. Комплексᅜ прав, иначеᅜ предметᅜ договораᅜ - франшиза, представляетᅜ собойᅜ «преимущественноеᅜ правоᅜ наᅜ использование: товарногоᅜ знакаᅜ иᅜ прочихᅜ символов, включаяᅜ дизайн, логотипыᅜ иᅜ прочиеᅜ материалыᅜ идентификации; методовᅜ рекламыᅜ иᅜ маркетинговыхᅜ разработок, объектовᅜ патентногоᅜ праваᅜ иᅜ ноу-хау; методовᅜ веденияᅜ бизнеса, являющихсяᅜ коммерческойᅜ тайной; стиляᅜ иᅜ способаᅜ оформленияᅜ интерьера; оборудованияᅜ иᅜ приспособлений; стандартныхᅜ хозяйственныхᅜ процедур» .

Способыᅜ сбытаᅜ товаровᅜ иᅜ услугᅜ могутᅜ изменятьсяᅜ вᅜ зависимостиᅜ отᅜ ситуацииᅜ наᅜ рынке. Вᅜ этойᅜ связиᅜ могутᅜ использоватьсяᅜ различныеᅜ формыᅜ реализацииᅜ отношений, сᅜ использованиемᅜ договораᅜ франчайзинга: прямойᅜ франчайзинг, франчайзингᅜ черезᅜ филиалᅜ илиᅜ дочернееᅜ предприятие, соглашенияᅜ оᅜ продвиженииᅜ вᅜ даннойᅜ отрасли, мастерᅜ соглашениеᅜ оᅜ франчайзинге, франчайзингᅜ черезᅜ совместноеᅜ предприятие.

Прямойᅜ франчайзингᅜ подразумеваетᅜ предоставлениеᅜ правᅜ пользователямᅜ вᅜ зарубежныхᅜ странахᅜ непосредственноᅜ правообладателем. Вᅜ этомᅜ случаеᅜ важенᅜ вопросᅜ оᅜ наличииᅜ правовойᅜ охраныᅜ интеллектуальнойᅜ собственностиᅜ правообладателяᅜ вᅜ конкретныхᅜ странах.

Наиболееᅜ распространеннымᅜ типомᅜ вᅜ рассматриваемыхᅜ правоотношенияхᅜ являетсяᅜ мастер-соглашениеᅜ оᅜ франчайзинге. Сутьᅜ егоᅜ состоитᅜ вᅜ том, чтоᅜ франчайзиᅜ являетсяᅜ исключительнымᅜ пользователем, которыйᅜ самостоятельноᅜ решаетᅜ задачи, связанныеᅜ сᅜ продвижениемᅜ товараᅜ наᅜ оговореннойᅜ территорииᅜ сᅜ предоставлениемᅜ дляᅜ этихᅜ целейᅜ соответствующихᅜ правᅜ другимᅜ пользователям^[10].

Вышеизложенноеᅜ поᅜ отношениюᅜ кᅜ понятиюᅜ «франчайзинг» вᅜ большейᅜ мереᅜ касаетсяᅜ отношений, возникающихᅜ изᅜ договора, традиционноᅜ именуемогоᅜ «франчайзинговыйᅜ договор» илиᅜ «договорᅜ франчайзинга».

Вместеᅜ сᅜ темᅜ многиеᅜ отечественныеᅜ исследователиᅜ неᅜ разделяютᅜ понятияᅜ «коммерческаяᅜ концессия» иᅜ «франчайзинг», используяᅜ двойнуюᅜ терминологию, когдаᅜ речьᅜ идетᅜ оᅜ договореᅜ коммерческойᅜ концессии.

Например, Г.Е. Авиловымᅜ относительноᅜ сферᅜ примененияᅜ договораᅜ франчайзингаᅜ предложенаᅜ классификация, вᅜ которойᅜ онᅜ выделяетᅜ четыреᅜ основныеᅜ разновидностиᅜ договораᅜ коммерческойᅜ концессииᅜ («франчайзинга»): сбытовойᅜ франчайзинг, торговыйᅜ франчайзинг, франчайзингᅜ вᅜ сфереᅜ обслуживания, производственныйᅜ франчайзинг.

Сбытовойᅜ франчайзингᅜ используетсяᅜ правообладателемᅜ дляᅜ построенияᅜ единойᅜ сетиᅜ сбытаᅜ производимыхᅜ имᅜ товаров.

Торговыйᅜ франчайзингᅜ характеризуетсяᅜ открытиемᅜ торгующейᅜ организациейᅜ сетиᅜ магазинов, которыеᅜ неᅜ являютсяᅜ ееᅜ структурнымиᅜ подразделениямиᅜ илиᅜ дочернимиᅜ предприятиями.

Франчайзингᅜ вᅜ сфереᅜ обслуживанияᅜ направленᅜ наᅜ созданиеᅜ сетиᅜ фирменныхᅜ отелей, ресторанов, парикмахерскихᅜ иᅜ прочихᅜ предприятийᅜ сферыᅜ услуг.

Производственныйᅜ франчайзингᅜ используетсяᅜ правообладателелемᅜ дляᅜ расширенияᅜ производственныхᅜ мощностейᅜ иᅜ продвиженияᅜ товаровᅜ наᅜ новыеᅜ рынкиᅜ .

Дляᅜ пониманияᅜ соотношенияᅜ понятийᅜ «коммерческаяᅜ концессия» иᅜ «франчанчайзинг», необходимоᅜ такжеᅜ проследитьᅜ историюᅜ становленияᅜ отношений, применительноᅜ кᅜ которымᅜ используетсяᅜ первыйᅜ изᅜ указанныхᅜ терминов.

1.2. Договорᅟ франчайзинга вᅟ системеᅟ гражданско- правовыхᅟ договоров

Несмотряᅟ наᅟ выделениеᅟ вᅟ ГКᅟ РФᅟ специальнойᅟ главы, посвященнойᅟ договоруᅟ коммерческойᅟ концессии, дискуссииᅟ цивилистовᅟ оᅟ местеᅟ договораᅟ коммерческойᅟ концессииᅟ вᅟ системеᅟ гражданско-правовыхᅟ договоровᅟ продолжаютсяᅟ доᅟ настоящегоᅟ времени. Отчастиᅟ такоеᅟ положениеᅟ связаноᅟ сᅟ особенностямиᅟ развитияᅟ договораᅟ коммерческойᅟ концессииᅟ вᅟ историческомᅟ контексте.

Вᅟ переводеᅟ сᅟ латинскогоᅟ словоᅟ «концессия» («concession») означаетᅟ одобрение, разрешение, уступка. Вᅟ римскомᅟ правеᅟ концессииᅟ представлялиᅟ собойᅟ разрешения, которыеᅟ государствоᅟ предоставлялоᅟ лицуᅟ дляᅟ выполненияᅟ публичныхᅟ функций. Интересенᅟ факт, чтоᅟ известноеᅟ завоеваниеᅟ дляᅟ английскойᅟ короныᅟ земельᅟ Америкиᅟ былоᅟ осуществленоᅟ Колумбомᅟ (1492ᅟ год) наᅟ основанииᅟ данногоᅟ емуᅟ разрешенияᅟ (концессии) .

Концессионныеᅟ соглашения, гдеᅟ однойᅟ изᅟ сторонᅟ являетсяᅟ государство, какᅟ правоваяᅟ конструкцияᅟ договораᅜ сохранилисьᅜ доᅜ сихᅜ пор. Вᅜ настоящееᅜ времяᅜ вᅜ Россииᅜ действуетᅜ Федеральныйᅜ законᅜ отᅜ 21ᅜ июляᅜ 2016ᅜ годаᅜ № 115ᅜ ФЗᅜ «Оᅜ концессионныхᅜ соглашениях» . Согласноᅜ ст. 3ᅜ упомянутогоᅜ законаᅜ поᅜ концессионномуᅜ соглашениюᅜ однаᅜ сторонаᅜ (концессионер) обязуетсяᅜ заᅜ свойᅜ счетᅜ создатьᅜ иᅜ (или) реконструироватьᅜ определенноеᅜ этимᅜ соглашениемᅜ имуществоᅜ (недвижимоеᅜ имуществоᅜ илиᅜ недвижимоеᅜ имуществоᅜ иᅜ движимоеᅜ имущество, технологическиᅜ связанныеᅜ междуᅜ собойᅜ иᅜ предназначенныеᅜ дляᅜ осуществленияᅜ деятельности, предусмотреннойᅜ концессионнымᅜ соглашением) (далееᅜ - объектᅜ концессионногоᅜ соглашения), правоᅜ собственностиᅜ наᅜ котороеᅜ принадлежитᅜ илиᅜ будетᅜ принадлежатьᅜ другойᅜ сторонеᅜ (концеденту). Концессионерᅜ такжеᅜ обязуетсяᅜ осуществлятьᅜ деятельностьᅜ сᅜ использованиемᅜ (эксплуатацией) объектаᅜ концессионногоᅜ соглашения, аᅜ концедентᅜ обязуетсяᅜ предоставитьᅜ концессионеруᅜ наᅜ срок, установленныйᅜ этимᅜ соглашением, праваᅜ владенияᅜ иᅜ пользованияᅜ объектомᅜ концессионногоᅜ соглашенияᅜ дляᅜ осуществленияᅜ указаннойᅜ деятельности.

Посколькуᅜ данныйᅜ видᅜ договораᅜ неᅜ являетсяᅜ гражданско-правовымᅜ договором, тоᅜ этоᅜ обуславливаетᅜ егоᅜ регулированиеᅜ посредствомᅜ специальногоᅜ федеральногоᅜ закона.

Концессионныеᅜ соглашенияᅜ междуᅜ частнымиᅜ лицамиᅜ получилиᅜ широкоеᅜ распространениеᅜ вᅜ серединеᅜ прошлогоᅜ векаᅜ вᅜ связиᅜ сᅜ бурнымᅜ развитиемᅜ торговлиᅜ иᅜ поискомᅜ предпринимателямиᅜ наиболееᅜ эффективныхᅜ способовᅜ распространенияᅜ товаровᅜ иᅜ услуг. Такиеᅜ договорыᅜ дажеᅜ получилиᅜ специальноеᅜ названиеᅜ «неназванныеᅜ контракты» (contractusᅜ innominatis), посколькуᅜ возниклиᅜ изᅜ практики, вᅜ частности, судебнойᅜ практики, иᅜ редкоᅜ имелиᅜ законодательноеᅜ закрепление. Наиболееᅜ близкимиᅜ поᅜ содержаниюᅜ кᅜ таковымᅜ являютсяᅜ договорᅜ обᅜ исключительнойᅜ продажеᅜ товаровᅜ иᅜ договорᅜ оᅜ франшизе. Сутьᅜ названныхᅜ договоровᅜ сводитсяᅜ кᅜ налаживаниюᅜ тесныхᅜ иᅜ устойчивыхᅜ связейᅜ междуᅜ сторонамиᅜ дляᅜ кооперацииᅜ усилийᅜ сᅜ цельюᅜ облегченияᅜ проведенияᅜ коммерческихᅜ операцийᅜ наᅜ рынке.

Поᅜ содержаниюᅜ данныеᅜ договорыᅜ относятᅜ кᅜ «рамочнымᅜ контрактам» (frameᅜ contract), предусматривающимᅜ принципыᅜ иᅜ правилаᅜ договорныхᅜ отношенийᅜ сторонᅜ поᅜ проведениюᅜ конкретныхᅜ хозяйственныхᅜ операций. Вместеᅜ сᅜ отношениями, составляющимиᅜ основнойᅜ предметᅜ сделки, рамочныеᅜ контрактыᅜ охватываютᅜ иᅜ целыйᅜ рядᅜ дополнительныхᅜ отношенийᅜ поᅜ предоставлениюᅜ должникомᅜ техᅜ илиᅜ иныхᅜ услуг, например, технических, коммерческихᅜ иᅜ др.

Основнойᅜ принципᅜ рамочныхᅜ контрактовᅜ состоитᅜ вᅜ закрепленииᅜ заᅜ должникомᅜ юридическойᅜ иᅜ хозяйственнойᅜ монополииᅜ (исключительногоᅜ права) вᅜ осуществленииᅜ имᅜ определеннойᅜ договоромᅜ деятельностиᅜ наᅜ рынкеᅜ иᅜ вᅜ пределахᅜ оговореннойᅜ территории. Многиеᅜ иностранныеᅜ исследователиᅜ из-заᅜ сложногоᅜ иᅜ комплексногоᅜ характераᅜ отношенийᅜ сторонᅜ такихᅜ договоровᅜ приᅜ оценкеᅜ ихᅜ правовойᅜ природы, относилиᅜ ихᅜ кᅜ договорамᅜ особогоᅜ родаᅜ (suiᅜ generis), неᅜ предусмотреннымᅜ известнымиᅜ правовымиᅜ конструкциямиᅜ договоров.

Вᅜ американскомᅜ правеᅜ чащеᅜ упоминаетсяᅜ оᅜ договореᅜ наᅜ исключительноеᅜ распространениеᅜ товаровᅜ (soloᅜ distributionᅜ agreement). Вместеᅜ сᅜ темᅜ вᅜ странахᅜ романо-германскойᅜ правовойᅜ системыᅜ используетсяᅜ терминᅜ «contratᅜ deᅜ distributionᅜ exclusive». Вᅜ правеᅜ Франции, Бельгииᅜ иᅜ Швейцарииᅜ говоритсяᅜ оᅜ договореᅜ коммерческойᅜ концессииᅜ (contratᅜ deᅜ concessionᅜ commercial).

Какᅜ отмечаетсяᅜ вᅜ работеᅜ А.Е. Сосныᅜ иᅜ Е.Н. Васильевой, договорᅜ коммерческойᅜ концессии, заключающийсяᅜ вᅜ предоставленииᅜ исключительногоᅜ праваᅜ дляᅜ продажиᅜ товаровᅜ собственникомᅜ другомуᅜ лицуᅜ иᅜ неᅜ связанныйᅜ сᅜ предоставлениемᅜ вᅜ пользованиеᅜ праваᅜ наᅜ средствоᅜ индивидуализацииᅜ правообладателя, существуетᅜ вᅜ практикеᅜ зарубежныхᅜ государствᅜ иᅜ сейчас^[11].

Гражданскимᅜ законодательствомᅜ Российскойᅜ Федерацииᅜ предусмотреныᅜ разновидностиᅜ договоров, средиᅜ которыхᅜ можноᅜ выделитьᅜ наиболееᅜ близкиеᅜ кᅜ договоруᅜ коммерческойᅜ концессии. Вᅜ качествеᅜ таковыхᅜ можноᅜ рассмотретьᅜ договорᅜ аренды, посредническиеᅜ договоры, например, договорᅜ комиссииᅜ иᅜ агентскийᅜ договор, особоᅜ выделитьᅜ лицензионныйᅜ договор, посредствомᅜ которогоᅜ такжеᅜ осуществляетсяᅜ распоряжениеᅜ исключительнымиᅜ правамиᅜ наᅜ результатыᅜ интеллектуальнойᅜ деятельностиᅜ иᅜ средстваᅜ индивидуализации.

Вᅜ отличиеᅜ отᅜ договораᅜ арендыᅜ договорᅜ коммерческойᅜ концессииᅜ неᅜ предусматриваетᅜ предоставлениеᅜ правᅜ наᅜ потребляемыеᅜ объектыᅜ (п. 1ᅜ ст. 607ᅜ ГКᅜ РФ). Вместеᅜ сᅜ темᅜ имеетᅜ местоᅜ общееᅜ вᅜ предоставленииᅜ воᅜ временноеᅜ иᅜ возмездноеᅜ пользованиеᅜ объектовᅜ гражданскихᅜ правᅜ вᅜ хозяйственнойᅜ деятельности.

Поᅜ агентскомуᅜ договоруᅜ агентᅜ обязуетсяᅜ заᅜ вознаграждениеᅜ совершатьᅜ поᅜ поручениюᅜ другойᅜ стороныᅜ (принципала) юридическиеᅜ иᅜ иныеᅜ действияᅜ отᅜ своегоᅜ имени, ноᅜ заᅜ счетᅜ принципалаᅜ либоᅜ отᅜ имениᅜ иᅜ заᅜ счетᅜ принципалаᅜ (п. 1ᅜ ст. 1005ᅜ ГКᅜ РФ). Поᅜ договоруᅜ комиссииᅜ однаᅜ сторонаᅜ (комиссионер) обязуетсяᅜ поᅜ поручениюᅜ другойᅜ стороныᅜ (комитента) заᅜ вознаграждениеᅜ совершитьᅜ однуᅜ илиᅜ несколькоᅜ сделокᅜ отᅜ своегоᅜ имени, ноᅜ заᅜ счетᅜ комитентаᅜ (п. 1ᅜ ст. 990ᅜ ГКᅜ РФ)^[12].

Вᅜ отличиеᅜ отᅜ агентскогоᅜ договораᅜ иᅜ договораᅜ комиссииᅜ пользовательᅜ поᅜ договоруᅜ коммерческойᅜ концессииᅜ действуетᅜ отᅜ своегоᅜ имени, заᅜ свойᅜ счет, наᅜ свойᅜ страхᅜ иᅜ риск, уплачиваетᅜ вознаграждениеᅟ правообладателю.

Какᅟ ужеᅟ упоминалосьᅟ выше, договорᅟ купли-продажиᅟ (главаᅟ 30ᅟ ГКᅟ РФ) рассматриваетсяᅟ однимᅟ изᅟ наиболееᅟ близкихᅟ договоровᅟ кᅟ договоруᅟ коммерческойᅟ концессии, аᅟ именноᅟ егоᅟ разновидностьᅟ - дистрибьюторскийᅟ договор.

Дистрибьюторскийᅟ договорᅟ можноᅟ определитьᅟ какᅟ «договор, поᅟ которомуᅟ однаᅟ сторонаᅟ (дистрибьютор) вᅟ рамкахᅟ веденияᅟ предпринимательскойᅟ деятельностиᅟ обязуетсяᅟ приобретатьᅟ товарᅟ уᅟ другойᅟ стороныᅟ (поставщика) иᅟ осуществлятьᅟ илиᅟ организовыватьᅟ егоᅟ продвижениеᅟ наᅟ определеннойᅟ территории, аᅟ поставщикᅟ обязуетсяᅟ неᅟ поставлятьᅟ товарᅟ дляᅟ реализацииᅟ наᅟ этойᅟ территорииᅟ самостоятельноᅟ илиᅟ приᅟ участииᅟ третьихᅟ лиц, вᅟ томᅟ числе, неᅟ продаватьᅟ товарᅟ третьимᅟ лицамᅟ дляᅟ распространенияᅟ наᅟ этойᅟ территории»^[13].

Судебнаяᅟ практикаᅟ свидетельствуетᅟ оᅟ том, чтоᅟ участникиᅟ правоотношенийᅟ поᅟ дистрибьюторскомуᅟ договоруᅟ частоᅟ путаютᅟ егоᅟ сᅟ договоромᅟ агентирования, договоромᅟ коммерческойᅟ концессии, илиᅟ договоромᅟ поставки. Такжеᅟ разнятсяᅟ иᅟ позицииᅟ поᅟ правовойᅟ природеᅟ данногоᅟ договора, отᅟ рассмотренияᅟ егоᅟ вᅟ качествеᅟ смешанного, включающегоᅟ элементыᅟ разныхᅟ договоров, такᅟ иᅟ договора, прямоᅟ неᅟ предусмотренногоᅟ ГКᅟ РФ.

Приᅟ этомᅟ признакиᅟ дистрибьюторскогоᅟ договораᅟ могутᅟ бытьᅟ присущиᅟ договоруᅟ коммерческойᅟ концессии, однакоᅟ дистрибьюторскийᅟ договорᅟ неᅟ предусматриваетᅟ обязательногоᅟ условияᅟ оᅟ предоставленииᅟ праваᅟ использоватьᅟ комплексᅟ исключительныхᅟ прав.

Определениеᅟ местаᅟ договораᅟ коммерческойᅟ концессииᅟ вᅟ системеᅟ гражданско-правовыхᅟ договоровᅟ имеетᅟ практическуюᅟ значимость, обусловленнуюᅟ правоприменительнойᅟ практикой. Так, вᅟ зависимостиᅟ отᅟ квалификацииᅟ видаᅟ договораᅟ возможныᅟ различныеᅟ правовыеᅟ последствия, напримерᅟ вᅟ случаеᅟ возникновенияᅟ спораᅟ сторонᅟ обᅟ исполненииᅟ обязательствᅟ договора. Договорᅟ коммерческойᅟ концессииᅟ вᅟ отличиеᅟ отᅟ дистрибьюторскогоᅟ договораᅟ вᅟ соответствииᅟ соᅟ ст. 1028ᅟ ГКᅟ РФᅟ подлежитᅟ государственнойᅟ регистрацииᅟ вᅟ Роспатентеᅟ иᅟ вᅟ отсутствиеᅟ таковойᅟ считаетсяᅟ ничтожным. Такжеᅟ дляᅟ договораᅟ коммерческойᅟ концессииᅟ предусмотренаᅟ письменнаяᅟ формаᅟ заключенияᅟ договора, иᅟ еслиᅟ онаᅟ неᅟ былаᅟ соблюденаᅟ приᅟ егоᅟ заключении, тоᅟ онᅟ такжеᅟ считаетсяᅟ незаключенным. Еслиᅟ судомᅟ будетᅟ установлено, чтоᅟ спорныйᅟ договорᅟ неᅟ являетсяᅟ договоромᅟ коммерческойᅟ концессии, следовательно, неᅟ нуждаетсяᅟ вᅟ государственнойᅟ регистрации, тоᅟ такойᅟ договорᅟ неᅟ будетᅟ признанᅟ ничтожным. Например, такаяᅟ позицияᅟ изложенаᅟ вᅟ Постановленииᅟ Арбитражногоᅟ судаᅟ Московскогоᅟ округа^[14] поᅟ искуᅟ ОАОᅟ «Самарскийᅟ комбинат» Родник» кᅟ ОООᅟ «ТДᅟ «Помпей» оᅟ признанииᅟ недействительнойᅟ (ничтожной) сделкойᅟ заключенногоᅟ сторонамиᅟ дистрибьюторскогоᅟ договора.

Предоставлениеᅟ праваᅟ использованияᅟ товарногоᅟ знакаᅟ имеетᅟ значениеᅟ вᅟ томᅟ случае, еслиᅟ пользовательᅟ предоставляетᅟ услугиᅟ иᅟ осуществляетᅟ производствоᅟ товараᅟ вᅟ рамкахᅟ лицензионногоᅟ договораᅟ илиᅟ договораᅟ коммерческойᅟ концессии.

Особенностьᅟ дистрибьюторскогоᅟ договораᅟ заключаетсяᅟ вᅟ наличииᅟ ограниченийᅟ дляᅟ контрагентов, состоящихᅟ вᅟ предоставленииᅟ продавцомᅟ (поставщиком) эксклюзивныхᅟ правᅟ наᅟ распространениеᅟ товараᅟ покупателем. Такойᅟ договорᅟ вᅟ отличиеᅟ отᅟ договораᅟ коммерческойᅟ концессииᅟ неᅟ предусмотренᅟ прямоᅟ ГКᅟ РФ, ноᅟ неᅟ противоречитᅟ законодательствуᅟ согласноᅟ принципуᅟ свободыᅟ договора, широкоᅟ представленᅟ вᅟ экономическомᅟ оборотеᅟ иᅟ можетᅟ бытьᅟ отнесенᅟ кᅟ группеᅟ предпринимательскихᅟ договоров.

Представляется, чтоᅟ вышеизложенноеᅟ положениеᅟ являетсяᅟ пробеломᅟ вᅟ праве, которыйᅟ целесообразноᅟ восполнитьᅟ путемᅟ представленияᅟ соответствующегоᅟ параграфаᅟ вᅟ Главеᅟ 30ᅟ ГКᅟ РФ.

Доᅟ вступленияᅟ вᅟ силуᅟ частиᅟ четвертойᅟ ГКᅟ РФᅟ некоторымиᅟ исследователямиᅟ договорᅟ коммерческойᅟ концессииᅟ рассматривалсяᅟ какᅟ договорᅟ лицензионногоᅟ типа^[15]. Такаяᅟ позицияᅟ основываласьᅟ наᅟ том, чтоᅟ договорᅟ коммерческойᅟ концессииᅟ иᅟ лицензионныйᅟ договорᅟ регулируетᅟ схожиеᅟ отношения, связанныеᅟ сᅟ предоставлениемᅟ правᅟ использованияᅟ результатовᅟ интеллектуальнойᅟ деятельностиᅟ иᅟ средствᅟ индивидуализации. Б.И. Пугинскийᅟ вᅟ своейᅟ работеᅟ вᅟ отношенииᅟ экономическойᅟ сущностиᅟ франчайзингаᅟ отмечал, чтоᅟ онаᅟ «означаетᅟ системуᅟ договорныхᅟ отношенийᅟ крупныхᅟ изготовителейᅟ (продавцов) сᅟ мелкимиᅟ фирмами, вᅟ которыхᅟ обязательстваᅟ поᅟ продвижениюᅟ товараᅟ сопровождаютсяᅟ использованиемᅟ наᅟ основеᅟ лицензии... товарногоᅟ знакаᅟ головнойᅟ фирмы, аᅟ такжеᅟ соблюдениемᅟ ееᅟ технологийᅟ производстваᅟ иᅟ стратегииᅟ поᅟ сбытуᅟ товаров»^[16].

Характерᅟ изменений, внесенныхᅟ Федеральнымᅟ закономᅟ № 231-Ф3, вступившихᅟ вᅟ силуᅟ сᅟ 1ᅟ январяᅟ 2008ᅟ года, вᅟ большейᅟ степениᅟ связанᅟ сᅟ новелламиᅟ частиᅟ четвертойᅟ ГКᅟ РФ. Изменения, внесенныеᅟ ст. 25ᅟ упомянутогоᅟ законаᅟ вᅟ главуᅟ 54ᅟ ГКᅟ РФ, касаютсяᅟ содержанияᅟ комплексаᅟ предоставляемыхᅟ поᅟ договоруᅟ исключительныхᅟ прав, предусмотренногоᅟ ст. 1027ᅟ ГКᅟ РФ, аᅟ такжеᅟ условийᅟ оᅟ порядкеᅟ вступленияᅟ договораᅟ коммерческойᅟ концессииᅟ вᅟ силу. Вместеᅟ сᅟ темᅟ вопросᅟ оᅟ соотношенииᅟ договораᅟ коммерческойᅟ концессииᅟ сᅟ широкоᅟ используемымᅟ вᅟ мировойᅟ практикеᅟ договоромᅟ франчайзингаᅟ осталсяᅟ неразрешенным.

Изменения, внесенныеᅟ Федеральнымᅟ закономᅟ № 216-ФЗ, затронулиᅟ положения, касающиесяᅟ правᅟ иᅟ обязанностейᅟ сторонᅟ договора, приᅟ этомᅟ определениеᅟ договораᅟ коммерческойᅟ концессии, приведенноеᅟ вᅟ ст. 1027ᅟ ГКᅟ РФ, осталосьᅟ неизменным.

Дляᅟ квалификацииᅟ договораᅟ коммерческойᅟ концессииᅟ иᅟ отличияᅟ егоᅟ отᅟ лицензионногоᅟ договора, вᅟ томᅟ числеᅟ смешанногоᅟ лицензионногоᅟ договора, когдаᅟ вᅟ рамкахᅟ одногоᅟ договораᅟ предоставляетсяᅟ правоᅟ использованияᅟ различныхᅟ результатовᅟ интеллектуальнойᅟ деятельностиᅟ иᅟ средствᅟ индивидуализации, следуетᅟ выделитьᅟ основныеᅟ признакиᅟ договораᅟ коммерческойᅟ концессииᅟ иᅟ егоᅟ существенныеᅟ условия. Так, согласноᅟ положениямᅟ ст. 1027ᅟ ГКᅟ РФ:

сторонамиᅟ поᅟ договоруᅟ коммерческойᅟ концессииᅟ могутᅟ бытьᅟ толькоᅟ коммерческиеᅟ организацииᅟ иᅟ индивидуальныеᅟ предприниматели;

пользовательᅟ используетᅟ предоставляемыйᅟ емуᅟ поᅟ договоруᅟ комплексᅟ исключительныхᅟ правᅟ вᅟ предпринимательскойᅟ деятельности;

обязательнымᅟ элементом, входящимᅟ вᅟ комплексᅟ исключительныхᅟ прав, являетсяᅟ предоставлениеᅟ праваᅟ использованияᅟ товарногоᅟ знакаᅟ илиᅟ знакаᅟ обслуживания. Вместеᅟ сᅟ темᅟ самоᅟ понятиеᅟ «комплекс» подразумеваетᅟ наличиеᅟ несколькихᅟ взаимосвязанныхᅟ компонентов, например, товарногоᅟ знака, секретаᅟ производстваᅟ (ноу-хау), изобретенияᅟ дляᅟ использованияᅟ вᅟ предпринимательскойᅟ деятельности.

Помимоᅟ комплексаᅟ исключительныхᅟ правᅟ договорᅟ коммерческойᅟ концессииᅟ предусматривает:

использованиеᅟ пользователемᅟ деловойᅟ репутацииᅟ иᅟ коммерческогоᅟ опытаᅟ правообладателя;

выплатуᅟ пользователемᅟ вознагражденияᅟ правообладателю; возможностьᅟ заключенияᅟ договораᅟ сᅟ указаниемᅟ илиᅟ безᅟ указанияᅟ срока; использованиеᅟ комплексаᅟ исключительныхᅟ прав, деловойᅟ репутацииᅟ иᅟ коммерческогоᅟ опытаᅟ правообладателяᅟ вᅟ определенномᅟ объеме;

использованиеᅟ комплексаᅟ исключительныхᅟ прав, деловойᅟ репутацииᅟ иᅟ коммерческогоᅟ опытаᅟ правообладателяᅟ сᅟ указаниемᅟ илиᅟ безᅟ указанияᅟ территории.

Такимᅟ образом, существеннымиᅟ дляᅟ договораᅟ коммерческойᅟ концессииᅟ являютсяᅟ условия, касающиесяᅟ сторонᅟ договора, предметаᅟ договора, объемаᅟ использованияᅟ иᅟ вознаграждения.

Существенныеᅟ условияᅟ лицензионногоᅟ договораᅟ приведеныᅟ вᅟ п. 6ᅟ ст. 1235ᅟ ГКᅟ РФ, согласноᅟ которомуᅟ лицензионныйᅟ договорᅟ долженᅟ предусматриватьᅟ предметᅟ договораᅟ путемᅟ указанияᅟ наᅟ результатᅟ интеллектуальнойᅟ деятельностиᅟ илиᅟ наᅟ средствоᅟ индивидуализации, правоᅟ использованияᅟ которыхᅟ предоставляетсяᅟ поᅟ договоруᅟ (вᅟ томᅟ числеᅟ приведениемᅟ реквизитовᅟ документов, удостоверяющихᅟ исключительноеᅟ право), способыᅟ использованияᅟ результатаᅟ интеллектуальнойᅟ деятельностиᅟ илиᅟ средстваᅟ индивидуализации.

Вᅟ связиᅟ сᅟ тем, чтоᅟ законодатель, какᅟ упомянутоᅟ ранее, полагаетᅟ возможнымᅟ применениеᅟ кᅟ договоруᅟ коммерческойᅟ концессииᅟ правилᅟ оᅟ лицензионномᅟ договоре, представляетсяᅟ целесообразнымᅟ проанализироватьᅟ такуюᅟ возможность.

Сторонамиᅟ лицензионногоᅟ договораᅟ могутᅟ бытьᅟ коммерческиеᅟ иᅟ некоммерческиеᅟ организации, физическиеᅟ лица, вᅟ томᅟ числеᅟ индивидуальныеᅟ предприниматели, муниципальныеᅟ образования, государственныеᅟ органы, Российскаяᅟ Федерацияᅟ (ст. 1373ᅟ ГКᅟ РФ).

Такимᅟ образом, кругᅟ лиц, которыеᅟ могутᅟ бытьᅟ сторонамиᅟ вᅟ лицензионномᅟ договоре, значительноᅟ шире, чемᅟ вᅟ случаеᅟ договораᅟ коммерческойᅟ концессии. Однакоᅟ различиеᅟ вᅟ лицах, которыеᅟ могутᅟ выступатьᅟ сторонамиᅟ этихᅟ двухᅟ договоров, неᅟ являетсяᅟ темᅟ признаком, которыйᅟ вᅟ полнойᅟ мереᅟ позволяетᅟ судитьᅟ оᅟ различииᅟ договораᅟ коммерческойᅟ концессииᅟ иᅟ лицензионногоᅟ договора. Лицензионныйᅟ договорᅟ можетᅟ бытьᅟ заключенᅟ междуᅟ сторонами, какᅟ ониᅟ предусмотреныᅟ дляᅟ договораᅟ коммерческойᅟ концессии, вᅟ тоᅟ времяᅟ какᅟ некоммерческиеᅟ организацииᅟ иᅟ физическиеᅟ лица, которыеᅟ неᅟ имеютᅟ статусаᅟ индивидуальногоᅟ предпринимателя, неᅟ могутᅟ являтьсяᅟ сторонамиᅟ договораᅟ коммерческойᅟ концессии.

Вᅜ соответствииᅜ сᅜ п. 5ᅜ ст. 1235ᅜ ГКᅜ РФᅜ лицензионныйᅜ договорᅜ можетᅜ бытьᅜ какᅜ возмездным, такᅜ иᅜ безвозмездным.

Договорᅜ коммерческойᅜ концессииᅜ можетᅜ бытьᅜ толькоᅜ возмездным.

Статьейᅜ 1030ᅜ ГКᅜ РФᅜ установлено, чтоᅜ вознаграждениеᅜ можетᅜ уплачиватьсяᅜ пользователемᅜ правообладателюᅜ вᅜ формеᅜ фиксированныхᅜ разовыхᅜ платежей, отчисленийᅜ отᅜ выручки, наценкиᅜ наᅜ оптовуюᅜ ценуᅜ товаров, передаваемыхᅜ правообладателемᅜ дляᅜ перепродажи, илиᅜ инойᅜ форме, предусмотреннойᅜ договором. Здесьᅜ следуетᅜ отметить, чтоᅜ вᅜ зарубежнойᅜ практикеᅜ давноᅜ используетсяᅜ помимоᅜ перечисленныхᅜ регулярныхᅜ платежейᅜ такᅜ называемыйᅜ «вступительныйᅜ взнос». Такаяᅜ платаᅜ предназначенаᅜ дляᅜ покрытияᅜ расходовᅜ правообладателя, связанныхᅜ сᅜ содействиемᅜ пользователюᅜ вᅜ освоенииᅜ предложеннойᅜ системыᅜ веденияᅜ бизнеса^[17].

ГЛАВА 2. ОСОБЕННОСТИᅟ ГОСУДАРСТВЕННОЙᅟ РЕГИСТРАЦИИᅟ ДОГОВОРАᅟ КОММЕРЧЕСКОЙᅟ КОНЦЕССИИ (ФРАНЧАЙЗИНГА)

2.1 Регистрация договора

Вᅟ соответствииᅟ соᅟ ст. 1028ᅟ ГКᅟ РФᅟ договорᅟ коммерческойᅟ концессииᅟ подлежитᅟ государственнойᅟ регистрацииᅟ иᅟ приᅟ отсутствииᅟ такойᅟ считаетсяᅟ незаключенным. Аналогичнаяᅟ нормаᅟ предусмотренаᅟ вᅟ отношенииᅟ лицензионногоᅟ договораᅟ п. 6ᅟ ст. 1232ᅟ ГКᅟ РФ.

Поᅟ вопросуᅟ необходимостиᅟ государственнойᅟ регистрацииᅟ договоровᅟ оᅟ распоряженииᅟ исключительнымᅟ правомᅟ наᅟ зарегистрированныеᅟ результатыᅟ интеллектуальнойᅟ деятельностиᅟ иᅟ средстваᅟ индивидуализации, аᅟ такжеᅟ условийᅟ ееᅟ осуществленияᅟ продолжаютсяᅟ дискуссии. Неᅟ вызываетᅟ сомнений, чтоᅟ вᅟ условияхᅟ экономическойᅟ нестабильности, государственнаяᅟ регистрацияᅟ такихᅟ договоровᅟ рассматриваетсяᅟ вᅟ качествеᅟ превентивнойᅟ мерыᅟ отᅟ недобросовестныхᅟ контрагентовᅟ иᅟ злоупотребленияᅟ правом.

Статьейᅟ 23ᅟ Положенияᅟ оᅟ товарныхᅟ знаках, утвержденногоᅟ приказомᅟ Государственногоᅟ комитетаᅟ СССРᅟ поᅟ деламᅟ изобретенийᅟ иᅟ открытийᅟ отᅟ 25ᅟ июняᅟ 1962ᅟ годаᅟ № 144ᅟ а, введенногоᅟ вᅟ действиеᅟ сᅟ 1ᅟ августаᅟ 1962ᅟ года, такжеᅟ былоᅟ предусмотрено, чтоᅟ лицензионныйᅟ договорᅟ долженᅟ бытьᅟ зарегистрированᅟ вᅟ Комитетеᅟ поᅟ деламᅟ изобретенийᅟ иᅟ открытийᅟ приᅟ Советеᅟ Министровᅟ СССР, иᅟ безᅟ такойᅟ регистрацииᅟ договорᅟ считаетсяᅟ недействительным.

Аналогичныйᅟ подходᅟ кᅟ регистрацииᅟ лицензионныхᅟ договоровᅟ сохранялсяᅟ приᅟ последующихᅟ измененияхᅟ законодательства, иᅟ вᅟ настоящееᅟ времяᅟ закрепленᅟ вᅟ ст. 1232ᅟ частиᅟ четвертойᅟ ГКᅟ РФ.

Следуетᅟ отметить, чтоᅟ Постановлениемᅟ Правительстваᅟ Российскойᅟ Федерацииᅟ отᅟ 24ᅟ декабряᅟ 2008ᅟ годаᅟ № 1020ᅟ былиᅟ утвержденыᅟ правилаᅟ регистрацииᅟ договоровᅟ оᅟ распоряженииᅟ исключительнымᅟ правомᅟ наᅟ рядᅟ результатовᅟ интеллектуальнойᅟ деятельностиᅟ иᅟ средствᅟ индивидуализации^[18]. Порядокᅟ регистрацииᅟ договораᅟ коммерческойᅟ концессии, какᅟ самостоятельногоᅟ видаᅟ договора, вᅟ указанныхᅟ правилахᅟ неᅟ упоминается, вместеᅟ сᅟ темᅟ вᅟ нихᅟ используетсяᅟ общееᅟ понятиеᅟ «договорыᅟ оᅟ распоряженииᅟ исключительнымᅟ правомᅟ наᅟ изобретение, полезнуюᅟ модель...» Договорᅟ коммерческойᅟ концессииᅟ упоминаетсяᅟ вᅟ Административномᅟ регламенте, касающемсяᅟ государственнойᅟ регистрацииᅟ договоров, вᅟ п. 9.9.2ᅟ которогоᅟ вᅟ качествеᅟ особенностейᅟ договораᅟ коммерческойᅟ концессииᅟ указано, чтоᅟ согласноᅟ п. 5ᅟ ст. 1029ᅟ ГКᅟ РФᅟ наᅟ договорыᅟ коммерческойᅟ субконцессииᅟ распространяютсяᅟ правилаᅟ оᅟ коммерческойᅟ концессии.

Вᅜ настоящееᅜ времяᅜ поᅜ результатамᅜ рассмотренияᅜ заявленияᅜ оᅜ регистрацииᅜ договораᅜ оᅜ распоряженииᅜ исключительнымᅜ правомᅜ наᅜ результатᅜ интеллектуальнойᅜ деятельностиᅜ илиᅜ наᅜ средствоᅜ индивидуализацииᅜ илиᅜ егоᅜ изменений, вᅜ ходеᅜ которогоᅜ осуществляетсяᅜ проверкаᅜ представленныхᅜ документовᅜ наᅜ соответствиеᅜ требованиям, установленнымᅜ Административнымᅜ регламентом, касающимсяᅜ регистрацииᅜ договоров, можетᅜ бытьᅜ принятоᅜ решениеᅜ оᅜ государственнойᅜ регистрацииᅜ илиᅜ отказеᅜ вᅜ регистрацииᅜ такогоᅜ договораᅜ (изменений).

Сᅜ введениемᅜ вᅜ действиеᅜ частиᅜ четвертойᅜ ГКᅜ РФᅜ вᅜ российскомᅜ правеᅜ появилсяᅜ самостоятельныйᅜ видᅜ договораᅜ оᅜ распоряженииᅜ исключительнымᅜ правомᅜ наᅜ результатᅜ интеллектуальнойᅜ деятельностиᅜ иᅜ средствоᅜ индивидуализацииᅜ - договорᅜ залогаᅜ исключительногоᅜ праваᅜ наᅜ результатᅜ интеллектуальнойᅜ деятельностиᅜ иᅜ средствоᅜ индивидуализацииᅜ (ст. 1232, 1233ᅜ ГКᅜ РФ).

Вᅜ соответствииᅜ сᅜ положениямиᅜ законодательстваᅜ (вᅜ частности, ст. 13ᅜ ГКᅜ РФ) действияᅜ (бездействия) иᅜ ненормативныеᅜ правовыеᅜ актыᅜ государственныхᅜ органов, иныхᅜ органов, должностныхᅜ лиц, вᅜ томᅜ числеᅜ решенияᅜ обᅜ отказеᅜ вᅜ государственнойᅜ регистрацииᅜ договоровᅜ могутᅜ бытьᅜ оспореныᅜ вᅜ суде^[19].

Учитываяᅜ мировойᅜ опытᅜ различногоᅜ подходаᅜ кᅜ вопросуᅜ государственнойᅜ регистрацииᅜ лицензионныхᅜ договоров, еслиᅜ говоритьᅜ оᅜ формеᅜ предоставленияᅜ праваᅜ какᅜ исключительногоᅜ праваᅜ использованияᅜ илиᅜ неисключительного, следуетᅜ такжеᅜ определиться, возможноᅜ лиᅜ предоставлениеᅜ исключительногоᅜ праваᅜ наᅜ использованиеᅜ комплексаᅜ интеллектуальныхᅜ прав, предоставляемыхᅜ поᅜ договоруᅜ коммерческойᅜ концессии.

2.2 Лицензирования договора

Посколькуᅜ договорᅜ коммерческойᅜ концессииᅜ появилсяᅜ вᅜ российскомᅜ правеᅜ сᅜ 2016ᅜ года, прощеᅜ начатьᅜ рассмотрениеᅜ вопросаᅜ сᅜ лицензионногоᅜ договораᅜ иᅜ определитьᅜ признакиᅜ договораᅜ обᅜ исключительнойᅜ лицензии.

Наᅜ практикеᅜ можноᅜ встретитьᅜ ошибочноеᅜ суждениеᅜ оᅜ том, чтоᅜ вᅜ отношенииᅜ одногоᅜ результатаᅜ интеллектуальнойᅜ деятельностиᅜ илиᅜ средстваᅜ индивидуализацииᅜ можноᅜ предоставитьᅜ толькоᅜ однуᅜ исключительнуюᅜ лицензию, аᅜ такжеᅜ суждениеᅜ оᅜ том, чтоᅜ предоставлениеᅜ параллельноᅜ исключительныхᅜ иᅜ неисключительныхᅜ правᅜ наᅜ использованиеᅜ вᅜ отношенииᅜ одногоᅜ предметаᅜ лицензионногоᅜ договораᅜ неᅜ предусмотреноᅜ законодательством. Вᅜ этойᅜ связиᅜ следуетᅜ пониматьᅜ разницуᅜ междуᅜ предметомᅜ иᅜ объектомᅜ договора, какᅜ приᅜ различныхᅜ видахᅜ способовᅜ использованияᅜ результатовᅜ интеллектуальнойᅜ деятельностиᅜ илиᅜ средствᅜ индивидуализации, предусмотренныхᅜ вᅜ одномᅜ лицензионномᅜ договоре, такᅜ иᅜ приᅜ частичномᅜ отчужденииᅜ праваᅜ , посколькуᅜ возникаетᅜ вопросᅜ иᅜ сложностиᅜ сᅜ определениемᅜ объемаᅜ предоставляемыхᅜ (отчуждаемых) прав. Вопросᅜ неᅜ возникаетᅜ приᅜ декларативнойᅜ (явочной) системеᅜ государственнойᅜ регистрации, посколькуᅜ вᅜ случаеᅜ спораᅜ будетᅜ разрешатьсяᅜ судом, ноᅜ требуетᅜ разрешенияᅜ вᅜ случаеᅜ проверочнойᅜ системы.

Нормаᅜ п. 3ᅜ ст. 1237ᅜ ГКᅜ РФᅜ оᅜ том, чтоᅜ вᅜ одномᅜ лицензионномᅜ договореᅜ вᅜ отношенииᅜ различныхᅜ способовᅜ использованияᅜ результатаᅜ интеллектуальнойᅜ деятельностиᅜ илиᅜ средстваᅜ индивидуализацииᅜ могутᅜ содержатьсяᅜ условия, предусмотренныеᅜ дляᅜ лицензионныхᅜ договоровᅜ различногоᅜ вида, можетᅜ бытьᅜ примененаᅜ вᅜ отношенииᅜ договораᅜ коммерческойᅜ концессииᅜ поᅜ аналогии. Правообладательᅜ вᅜ отношенииᅜ способовᅜ использованияᅜ результатовᅜ интеллектуальнойᅜ деятельностиᅜ иᅜ средствᅜ индивидуализации, входящихᅜ вᅜ комплексᅜ предоставляемыхᅜ поᅜ договоруᅜ коммерческойᅜ концессииᅜ исключительныхᅜ прав, можетᅜ сᅜ разнымиᅜ пользователямиᅜ предусмотретьᅜ различныеᅜ условияᅜ использованияᅜ .

Такимᅜ образом, одинᅜ правообладательᅜ можетᅜ предоставитьᅜ различнымᅜ пользователямᅟ вᅟ отношенииᅟ одногоᅟ иᅟ тогоᅟ жеᅟ комплексаᅟ исключительныхᅟ правᅟ различныеᅟ права.

Посколькуᅟ договорᅟ коммерческойᅟ концессииᅟ иᅟ лицензионныйᅟ договорᅟ приᅟ несоблюденииᅟ требованияᅟ государственнойᅟ регистрацииᅟ признаютсяᅟ ничтожными, своевременнаяᅟ регистрацияᅟ такихᅟ договоровᅟ позволяетᅟ избежатьᅟ проблемы, связанныеᅟ сᅟ бухгалтерскимᅟ учетомᅟ иᅟ налогообложением. Следуетᅟ отметить, чтоᅟ вᅟ силуᅟ п. 3ᅟ ст. 165ᅟ ГКᅟ РФᅟ вᅟ случае, еслиᅟ такойᅟ договорᅟ совершенᅟ вᅟ надлежащейᅟ форме, ноᅟ однаᅟ изᅟ сторонᅟ уклоняетсяᅟ отᅟ егоᅟ регистрации, судᅟ вправеᅟ поᅟ требованиюᅟ другойᅟ стороныᅟ вынестиᅟ решениеᅟ оᅟ регистрацииᅟ данногоᅟ договора, котороеᅟ являетсяᅟ основаниемᅟ дляᅟ государственнойᅟ регистрацииᅟ .

Вместеᅟ сᅟ темᅟ главаᅟ 69ᅟ ГКᅟ РФ, вᅟ частности, п. 2ᅟ ст. 1233ᅟ ГКᅟ РФ, содержитᅟ положениеᅟ оᅟ том, чтоᅟ кᅟ договорамᅟ оᅟ распоряженииᅟ исключительнымᅟ правомᅟ наᅟ результатᅟ интеллектуальнойᅟ деятельностиᅟ илиᅟ наᅟ средствоᅟ индивидуализацииᅟ применяютсяᅟ общиеᅟ положенияᅟ обᅟ обязательствахᅟ (ст. 307ᅟ - 419) иᅟ оᅟ договореᅟ (ст. 420ᅟ - 453).

Вᅟ соответствииᅟ сᅟ п. 3ᅟ ст. 433ᅟ ГКᅟ РФ, еслиᅟ договорᅟ подлежитᅟ государственнойᅟ регистрации, онᅟ считаетсяᅟ заключеннымᅟ сᅟ моментаᅟ егоᅟ регистрации, еслиᅟ иноеᅟ неᅟ установленоᅟ законом.

Вᅟ главеᅟ 54ᅟ ГКᅟ РФᅟ аналогичногоᅟ уточненияᅟ неᅟ содержится, например, указания, чтоᅟ кᅟ договоруᅟ коммерческойᅟ концессииᅟ применяетсяᅟ вышеупомянутоеᅟ положениеᅟ п. 3ᅟ ст. 433ᅟ ГКᅟ РФ. Вероятно, этоᅟ обусловленоᅟ тем, чтоᅟ ранееᅟ договорᅟ коммерческойᅟ концессииᅟ нарядуᅟ сᅟ регистрациейᅟ вᅟ Роспатенте, подлежалᅟ такжеᅟ регистрацииᅟ вᅟ налоговыхᅟ органах. Регистрацияᅟ договораᅟ коммерческойᅟ концессииᅟ вᅟ ФНСᅟ Россииᅟ диктоваласьᅟ тем, чтоᅟ средиᅟ комплексаᅟ исключительныхᅟ правᅟ предоставлялосьᅟ правоᅟ использованияᅟ фирменногоᅟ наименованияᅟ .

Обеᅟ этиᅟ процедурыᅟ государственнойᅟ регистрацииᅟ неᅟ моглиᅟ бытьᅟ осуществленыᅟ вᅟ одинᅟ иᅟ тотᅟ жеᅟ момент. Темᅟ неᅟ менее, учитывая, чтоᅟ кᅟ договоруᅟ коммерческойᅟ концессииᅟ могутᅟ применятьсяᅟ общиеᅟ положенияᅟ оᅟ договоре, следуетᅟ предположить, чтоᅟ договорᅟ коммерческойᅟ концессии, равноᅟ какᅟ иᅟ лицензионныйᅟ договор, считаетсяᅟ действующимᅟ сᅟ моментаᅟ егоᅟ регистрации.

Вᅟ соответствииᅟ сᅟ положениемᅟ п. 7.5.3ᅟ Административногоᅟ регламента, касающегосяᅟ регистрацииᅟ договоров, процедураᅟ регистрацииᅟ договоровᅟ оᅟ распоряженииᅟ исключительнымᅟ правомᅟ наᅟ результатыᅟ интеллектуальнойᅟ деятельностиᅟ иᅟ наᅟ средстваᅟ индивидуализацииᅟ приᅟ соответствииᅟ поданныхᅟ документовᅟ установленнымᅟ требованиямᅟ должнаᅟ осуществлятьсяᅟ вᅟ двухмесячныйᅟ срок. Вместеᅟ сᅟ тем, вᅟ случаеᅟ отказаᅟ вᅟ регистрацииᅟ договораᅟ поᅟ предусмотреннымᅟ законодательствомᅟ причинам, заявительᅟ вынужденᅟ податьᅟ новоеᅟ заявлениеᅟ иᅟ прилагаемыеᅟ кᅟ немуᅟ документы, чтоᅟ негативнымᅟ образомᅟ сказываетсяᅟ наᅟ возможностиᅟ введенияᅟ исключительныхᅟ правᅟ наᅟ результатыᅟ интеллектуальнойᅟ деятельностиᅟ иᅟ наᅟ средстваᅟ индивидуализацииᅟ вᅟ гражданскийᅟ оборот.

Подаваяᅟ заявлениеᅟ оᅟ государственнойᅟ регистрацииᅟ договораᅟ коммерческойᅟ концессииᅟ (равноᅟ какᅟ иᅟ лицензионногоᅟ договора) необходимоᅟ учесть, имелᅟ лиᅟ местоᅟ переходᅟ исключительногоᅟ праваᅟ наᅟ результатᅟ интеллектуальнойᅟ деятельностиᅟ илиᅟ наᅟ средствоᅟ индивидуализацииᅟ безᅟ договораᅟ вᅟ результате, вᅟ частности, правопреемства, чтобыᅟ представитьᅟ необходимыеᅟ документыᅟ (например, разделительныйᅟ балансᅟ илиᅟ свидетельствоᅟ оᅟ правеᅟ наᅟ наследство). Переходᅟ исключительногоᅟ праваᅟ приᅟ отсутствииᅟ егоᅟ государственнойᅟ регистрацииᅟ считаетсяᅟ неᅟ состоявшимсяᅟ (п.

6ᅟ ст. 1232ᅟ ГКᅟ РФ). Фактᅟ государственнойᅟ регистрацииᅟ (дата, наᅟ которуюᅟ былиᅟ внесеныᅟ сведенияᅟ вᅟ соответствующийᅟ государственныйᅟ реестр) неᅟ устанавливаетᅟ моментᅟ переходаᅟ права. Например, переходᅟ праваᅟ вᅟ соответствииᅟ сᅟ передаточнымᅟ актомᅟ произошелᅟ вᅟ моментᅟ регистрацииᅟ вновьᅟ созданногоᅟ юридическогоᅟ лицаᅟ вᅟ Единомᅟ государственномᅟ реестреᅟ юридическихᅟ лиц, тогдаᅟ какᅟ заявлениеᅟ оᅟ регистрацииᅟ такогоᅟ переходаᅟ поданоᅟ вᅟ Роспатентᅟ позднее, равноᅟ какᅟ иᅟ осуществленаᅟ государственнаяᅟ регистрацияᅟ такихᅟ изменений. Приᅟ выделении, разделенииᅟ илиᅟ слиянииᅟ несколькихᅟ организацийᅟ возникает, поᅟ крайнейᅟ мере, одинᅟ новыйᅟ субъектᅟ права. Реорганизацияᅟ вᅟ такихᅟ случаяхᅟ считаетсяᅟ завершеннойᅟ вᅟ моментᅟ регистрацииᅟ вновьᅟ созданныхᅟ юридическихᅟ лицᅟ вᅟ единомᅟ государственномᅟ реестреᅟ юридическихᅟ лиц. Вᅟ случаеᅟ реорганизацииᅟ поᅟ типуᅟ «присоединения» новыхᅟ юридическихᅟ лицᅟ неᅟ возникает, вᅟ связиᅟ сᅟ этим, реорганизацияᅟ завершаетсяᅟ вᅟ моментᅟ исключенияᅟ присоединеннойᅟ организацииᅟ изᅟ указанногоᅟ реестра.

Статьейᅟ 1505ᅟ ГКᅟ РФᅟ установленаᅟ обязанностьᅟ правообладателяᅟ уведомлятьᅟ Роспатентᅟ обᅟ изменениях, относящихсяᅟ кᅟ государственнойᅟ регистрацииᅟ товарныхᅟ знаков, знаковᅟ обслуживания. Вᅟ отношенииᅟ объектовᅟ патентногоᅟ права, наᅟ которыеᅟ такжеᅟ распространяетсяᅟ действиеᅟ упомянутогоᅟ вышеᅟ положенияᅟ п. 6ᅟ ст. 1232ᅟ ГКᅟ РФ, такойᅟ обязанностиᅟ законодательствомᅟ неᅟ предусмотрено. Пунктомᅟ 5ᅟ ст. 1393ᅟ установлено, чтоᅟ Роспатентᅟ осуществляетᅟ публикациюᅟ вᅟ официальномᅟ бюллетенеᅟ сведенийᅟ оᅟ любыхᅟ измененияхᅟ записейᅟ вᅟ государственныхᅟ реестрах, касающихсяᅟ объектовᅟ патентногоᅟ права. Такимᅟ образом, изменения, неᅟ связанныеᅟ сᅟ распоряжениемᅟ исключительнымᅟ правомᅟ наᅟ объектᅟ патентногоᅟ права, переходомᅟ исключительногоᅟ праваᅟ безᅟ договора, подлежатᅟ регистрацииᅟ поᅟ желаниюᅟ патентообладателя.

Согласноᅟ положениямᅟ п. 2ᅟ ст. 1037ᅟ ГКᅟ РФᅟ изменениеᅟ договораᅟ коммерческойᅟ концессииᅟ такжеᅟ подлежитᅟ государственнойᅟ регистрацииᅟ вᅟ порядке, предусмотренномᅟ п. 2ᅟ ст. 1028ᅟ ГКᅟ РФ. Однакоᅟ вᅟ отличиеᅟ отᅟ государственнойᅟ регистрацииᅟ договораᅟ коммерческойᅟ концессии, ГКᅟ РФᅟ неᅟ установленыᅟ правовыеᅟ последствияᅟ несоблюденияᅟ требованийᅟ оᅟ государственнойᅟ регистрацииᅟ измененийᅟ договора.

Упомянутоеᅟ несоответствиеᅟ порождаетᅟ правовуюᅟ неопределенность, иᅟ некоторыеᅟ специалистыᅟ предлагаютᅟ установитьᅟ санкцию, аналогичнуюᅟ установленнойᅟ вᅟ случаеᅟ несоблюденияᅟ требованияᅟ оᅟ государственнойᅟ регистрацииᅟ самогоᅟ договораᅟ . Вместеᅟ сᅟ темᅟ неясно, какиеᅟ именноᅟ измененияᅟ подлежатᅟ обязательнойᅟ государственнойᅟ регистрации, поскольку, вᅟ частности, главойᅟ 54ᅟ неᅟ установленᅟ такойᅟ перечень. Главаᅟ 29ᅟ ГКᅟ РФᅟ «Изменениеᅟ иᅟ расторжениеᅟ договора», указаниеᅟ оᅟ примененииᅟ которойᅟ приведеноᅟ вᅟ п. 1ᅟ ст. 1036ᅟ ГКᅟ РФ, такжеᅟ неᅟ содержитᅟ специальнойᅟ нормы, касающейсяᅟ данногоᅟ вопросаᅟ применительноᅟ кᅟ договоруᅟ коммерческойᅟ концессии. Темᅟ неᅟ менее, исходяᅟ изᅟ общихᅟ положенийᅟ оᅟ договореᅟ (статьяᅟ 432ᅟ ГКᅟ РФ) следуетᅟ предположить, чтоᅟ этоᅟ изменениеᅟ существенныхᅟ условий, вᅟ томᅟ числеᅟ условий, которыеᅟ самиᅟ стороныᅟ договораᅟ отнеслиᅟ кᅟ таковым.

Подлежатᅟ государственнойᅟ регистрацииᅟ такжеᅟ договорᅟ коммерческойᅟ субконцессииᅟ иᅟ егоᅟ изменения, посколькуᅟ кᅟ немуᅟ применяютсяᅟ предусмотренныеᅟ главойᅟ 54ᅟ ГКᅟ РФᅟ правилаᅟ оᅟ договореᅟ коммерческойᅟ концессииᅟ (п. 5ᅟ ст. 1029ᅟ ГКᅟ РФ). Аналогичнаяᅟ специальнаяᅟ оговоркаᅟ предусмотренаᅟ п. 5ᅟ ст. 1238ᅟ ГКᅟ РФᅟ вᅟ отношенииᅟ сублицензионногоᅟ договора.

Наᅟ практике, связаннойᅟ сᅟ предоставлениемᅟ Роспатентомᅟ государственнойᅜ услугиᅜ поᅜ государственнойᅜ регистрацииᅜ договоровᅜ оᅜ распоряженииᅜ исключительнымᅜ правом, возникаютᅜ ситуации, которыеᅜ неᅜ имеютᅜ специальногоᅜ регулирования.

Вᅜ качествеᅜ таковых, например, можноᅜ назватьᅜ государственнуюᅜ регистрациюᅜ измененияᅜ договора, касающегосяᅜ продленияᅜ срокаᅜ егоᅜ действия.

2.3 Продления сроков регистрации

Вᅜ настоящееᅜ времяᅜ дляᅜ продленияᅜ срокаᅜ действияᅜ лицензионногоᅜ договораᅜ необходимоᅜ податьᅜ заявлениеᅜ заблаговременно. Вᅜ случае, еслиᅜ сторонаᅜ договораᅜ подаетᅜ заявлениеᅜ оᅜ регистрацииᅜ такихᅜ изменений, несмотряᅜ наᅜ то, чтоᅜ ужеᅜ отсутствуетᅜ техническаяᅜ возможностьᅜ предоставитьᅜ такуюᅜ государственнуюᅜ услугуᅜ доᅜ истеченияᅜ срокаᅜ действияᅜ договора, ситуацияᅜ такжеᅜ должнаᅜ разрешатьсяᅜ вᅜ пользуᅜ заявителяᅜ (лица, подающегоᅜ заявление). Такаяᅜ ситуацияᅜ возможна, еслиᅜ соответствующаяᅜ корреспонденцияᅜ (согласноᅜ почтовомуᅜ штемпелю) былаᅜ направленаᅜ вовремя, ноᅜ поступилаᅜ вᅜ Роспатентᅜ ужеᅜ послеᅜ истеченияᅜ срокаᅜ действияᅜ договораᅜ (п. 2ᅜ ст. 194ᅜ ГКᅜ РФ).

Другаяᅜ ситуацияᅜ связанаᅜ сᅜ возможностьюᅜ одностороннегоᅜ отзываᅜ договораᅜ оᅜ распоряженииᅜ исключительнымᅜ правом, вᅜ томᅜ числеᅜ договораᅜ коммерческойᅜ концессииᅜ сᅜ государственнойᅜ регистрации.

Согласноᅜ п. 3ᅜ ст. 165ᅜ ГКᅜ РФ, еслиᅜ сделка, требующаяᅜ государственнойᅜ регистрации, совершенаᅜ вᅜ надлежащийᅜ форме, ноᅜ однаᅜ изᅜ сторонᅜ уклоняетсяᅜ отᅜ еёᅜ регистрации, судᅜ вправеᅜ поᅜ требованияᅜ другойᅜ стороныᅜ вынестиᅜ решениеᅜ оᅜ регистрацииᅜ сделки. Вᅜ этомᅜ случае, сделкаᅜ регистрируетсяᅜ вᅜ соответствииᅜ сᅜ решениемᅜ суда.

Вышеизложенноеᅜ свидетельствуетᅜ оᅜ том, чтоᅜ еслиᅜ однаᅜ изᅜ сторонᅜ отказываетсяᅜ отᅜ регистрацииᅜ договора, тоᅜ Роспатентᅜ неᅜ вправеᅜ еёᅜ осуществлять, посколькуᅜ имеетᅜ местоᅜ спор. Споры, связанныеᅜ сᅜ защитойᅜ нарушенныхᅜ илиᅜ оспоренныхᅜ интеллектуальныхᅜ прав, согласноᅜ ст. 1248ᅜ ГКᅜ РФᅜ рассматриваютсяᅜ илиᅜ разрешаютсяᅜ судом. Решениеᅜ оᅜ регистрацииᅜ договораᅜ вᅜ такомᅜ случаеᅜ можетᅜ бытьᅜ вынесеноᅜ судом.

Однакоᅜ вышеизложенныеᅜ предложенияᅜ законодателяᅜ неᅜ учитываютᅜ положенияᅜ ст. 19ᅜ Сингапурскогоᅜ договора, согласноᅜ которойᅜ Договаривающаясяᅜ сторонаᅜ неᅜ вправеᅜ требоватьᅜ регистрацииᅜ лицензииᅜ (разрешенияᅜ наᅜ использование) вᅜ качествеᅜ условияᅜ дляᅜ осуществленияᅜ любогоᅜ права, котороеᅜ лицензиатᅜ можетᅜ иметьᅜ согласноᅜ законодательствуᅜ этойᅜ Договаривающейсяᅜ стороны.

Вᅜ этойᅜ связиᅜ предлагаетсяᅜ предусмотретьᅜ дляᅜ договораᅜ коммерческойᅜ концессииᅜ положениеᅜ оᅜ том, чтоᅜ онᅜ действуетᅜ сᅜ моментаᅜ егоᅜ заключения, еслиᅜ соглашениемᅜ сторонᅜ неᅜ предусмотреноᅜ иное.

Вᅜ такомᅜ случаеᅜ согласноᅜ ст. 452ᅜ ГКᅜ РФᅜ какᅜ дляᅜ договораᅜ коммерческойᅜ концессии, такᅜ иᅜ дляᅜ лицензионногоᅜ договораᅜ измененияᅜ условийᅜ договораᅜ вступаютᅜ вᅜ силуᅜ сᅜ моментаᅜ заключенияᅜ сторонамиᅜ соглашенияᅜ оᅜ внесенииᅜ ихᅜ вᅜ договор, еслиᅜ соглашениемᅜ сторонᅜ неᅜ предусмотреноᅜ иное.

Вᅜ дополнениеᅜ кᅜ обязанностиᅜ правообладателя, предусмотреннойᅜ п. 1ᅜ ст. 1505ᅜ ГКᅜ РФ, информироватьᅜ федеральныйᅜ органᅜ исполнительнойᅜ властиᅜ поᅜ интеллектуальнойᅜ собственностиᅜ оᅜ любыхᅜ изменениях, относящихсяᅜ кᅜ государственнойᅜ регистрацииᅜ товарногоᅜ знакаᅜ (знакаᅜ обслуживания), предлагаетсяᅜ предусмотретьᅜ такуюᅜ обязанностьᅜ правообладателяᅜ такжеᅜ вᅜ отношенииᅜ всехᅜ зарегистрированныхᅜ результатовᅜ интеллектуальнойᅜ деятельности, посколькуᅜ праваᅜ наᅜ ихᅜ использованиеᅜ могутᅜ бытьᅜ предоставленыᅜ поᅜ договоруᅜ коммерческойᅜ концессии.

Вышеизложенноеᅜ потребуетᅜ приведенияᅜ вᅜ соответствиеᅜ положенийᅜ частиᅜ четвертойᅜ иᅜ главыᅜ 54ᅜ ГКᅜ РФ. Вместеᅜ сᅜ темᅜ представляетсяᅜ целесообразнымᅜ сохранитьᅜ обязательнуюᅜ государственнуюᅜ регистрациюᅜ отчуждения, залога, переходаᅜ исключительногоᅜ праваᅜ наᅜ результатᅜ интеллектуальнойᅜ деятельностиᅜ илиᅜ средствоᅜ индивидуализацииᅜ кᅜ другимᅜ лицамᅜ безᅜ договора. Вᅜ томᅜ числеᅜ сохранитьᅜ вᅜ ГКᅜ РФᅜ положениеᅜ оᅜ том, чтоᅜ исключительноеᅜ правоᅜ наᅜ результатᅜ интеллектуальнойᅜ деятельностиᅜ илиᅜ средствоᅜ индивидуализацииᅜ переходитᅜ вᅜ моментᅜ государственнойᅜ регистрацииᅜ отчужденияᅜ такогоᅜ права.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Работа, направленная на совершенствование вопросов, связанных с распоряжением правами на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации, в том числе посредством договора коммерческой концессии, в целом соотносится с Концепцией долгосрочного социально-экономического развития Российской Федерации, федеральными целевыми программами, где эффективная правовая охрана и защита интеллектуальной собственности рассматривается как необходимое условие успешного развития отечественной экономики

По результатам проведенного в работе сопоставления законодательства ряда зарубежных стран и Российской Федерации в отношении договора коммерческой концессии можно сформулировать ряд выводов.

Изменение главы 54 ГК РФ, как при введении в действие части четвертой ГК РФ, так и по результатам введения Федерального закона № 216-ФЗ не разрешило многих проблемных вопросов. Изменения были скорее направлены на приведение в соответствие содержания норм, регламентирующих договор коммерческой концессии, с изменениями, касающимися правового регулирования объектов интеллектуальных прав.

Следует отметить, что в главе 54 ГК РФ не изменилось регулирование вопросов, связанных с коммерческой субконцессией; обязанностей сторон по договору коммерческой концессии; субсидиарной ответственностью правообладателя по требованиям, предъявляемым к пользователю.

Не решенными остались вопросы терминологии (как соотносятся понятия договор коммерческой концессии и договор франчайзинга) и ответственности правообладателя за достоверность предоставляемой пользователю информации, а указание на возможность применения к договору коммерческой концессии положений главы VII ГК РФ о лицензионном договоре, не является эффективным инструментом в практике правоприменения, поскольку договор коммерческой концессии в главе 54 ГК РФ имеет более детальную регламентацию, чем лицензионный договор. В этой связи не утратило актуальность суждение Б.И. Пугинского о том, что недостатком главы 54 ГК РФ является то, что «в ней основное внимание уделено не содействию в реализации товаров, а вопросам лицензионных соглашений. Между тем вопросы лицензионных соглашений - это лишь часть, причем вспомогательная, по отношению к задаче реализации товара» .

Развитие предпринимательства на основе договора коммерческой концессии, в том числе, когда правообладателем является российское юридическое лицо, на имя которого зарегистрированы результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации, напрямую связано с условиями, способствующими появлению новых конкурентоспособных технологий и их правовой охраной.

Среди ведущих специалистов в области права и экономики мира существуют различные оценки эффективности сформировавшейся за последние десятилетия системы патентной охраны.

Совершенствование правового регулирования договора коммерческой концессии возможно в системе национального права, так и на международном уровне, поскольку какого-либо международного договора, касающегося напрямую отношений по договору коммерческой концессии, в том числе по франчайзинговому договору, в настоящее время не принято.

СПИСОК ЛИТЕРАТУРЫ

1. Конституция Российской Федерации от 12 дек. 1993 г. // Российская газета – 1993. – 25 декабря.
2. Соглашение по торговым аспектам прав интеллектуальной собственности (Соглашение ТРИПС), принятое 15.04.94 г. //Авторское право и смежные права. Закон, конвенции, договоры и соглашения / сост. Судариков С.А. - Минск, 1998.
3. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 26 января 2016 № 14-ФЗ // СЗ РФ. – 2016. – № 5. – Ст. 410.
4. Федеральный закон от 24 февраля 2017 года № 17-ФЗ «О внесении изменения в статью 1501 части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации»// Собрание законодательства Российской Федерации от 1 марта 2017 года № 9 ст. 899.
5. Федеральный закон от 29 июля 2014 года № 98-ФЗ «О коммерческой тайне»// Собрание законодательства Российской Федерации от 9 августа 2014 года. - № 32, . - ст. 3283.
6. Федеральный закон от 21.07.2016 N 115-ФЗ «О концессионных соглашениях» // «Собрание законодательства РФ» 25.07.2016, N 30 (ч. II), ст. 3126.
7. Административный регламент исполнения Федеральной службой по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам государственной функции по регистрации договоров о предоставлении права на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, товарные знаки, знаки обслуживания, охраняемые программы для ЭВМ, базы данных, топологии интегральных микросхем, а также договоров коммерческой концессии на использование объектов интеллектуальной собственности, охраняемых в соответствии с патентным законодательством Российской Федерации, утвержденный приказом Министерства образования и науки Российской Федерации от 29.10.2008 г. № 321//Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти от 01.06.2009 г., №22.
8. Правила государственной регистрации договоров о распоряжении исключительным правом на изобретение, полезную модель, промышленный образец, зарегистрированные топологию интегральной микросхемы, программу для ЭВМ, базу данных и перехода без договора исключительного права на изобретение, полезную модель, промышленный образец, товарный знак, знак обслуживания, наименование места происхождения товара, зарегистрированные топологию интегральной микросхемы, программу для ЭВМ, базу данных// Собрание законодательства Российской Федерации от 12 января 2009 года, № 2, ст. 225.
9. Информационное письмо Роспатента от 21.04.2017 N 2 «О применении положений Сингапурского договора»// «Патенты и лицензии», N 11, ноябрь, 2017
10. Абрамова E.H., Аверченко H.H., Арсланов K.M. [и др.] Гражданское право: учеб.: в 3 т. Т. 2 (под ред. А.П. Сергеева). - М.: «РГ-Пресс», 2017 г. (СПС «ГАРАНТ-ЭКСПЕРТ ГАРАНТ»)
11. Абрамова E.H., Аверченко H.H., Арсланов К. М. [и др.] Комментарии к Гражданскому Кодексу Российской Федерации. Часть вторая: учебно-практический комментарий (под ред. Сергеева А.П.). - «Проспект», 2014. – 344 с.
12. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга третья: Договоры о выполнении работ и оказании услуг. Изд, дополнит., исправ. - М.: Статут, 2003. – 234 с.
13. Гражданское право России. Часть вторая. Обязательственное право: курс лекций / отв. ред. О.Н. Садиков. М., 1997. – 344 с.
14. Пособие по франчайзингу. - М.: 2011. – 112 с.
15. Пугинский Б.И. Коммерческое право России. М., 2016. – 288 с.
16. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. В 2 т. Т. 1. Части первая, вторая ГК РФ (под ред. Т.Е. Абовой, А.Ю. Кабалкина). – М.: 2013. – 254 с.
17. В.В. Белов, Г.В. Виталиев, М.Г. Денисов. Интеллектуальная собственность. Законодательство и практика применения: Практич. пособие. 2-е изд., перераб. и доп. - М.: Юриста, 2014. – 244 с.
18. Мюррей Я. Франчайзинг. - СПБ.: Питер, 2014. – 544 с.
19. Семенова A.C. Образовательный франчайзинг: сущность, принципы построения и функционирования сети: диссертация на соискание ученой степени кандидата экономических наук,- М.: 2002. – 144 с.
20. Стэнворт, Дж., Смит, Брайан. Франчайзинг в малом бизнесе: пер. с англ. Под редакцией Л.Н. Павловой [Текст]/Джон Стэнворт, Брайан Смит. - М.: Аудит: ЮНИТИ, 2016. – 144 с.
21. Сосна С.А., Васильева E.H., Франчайзинг: Коммерческая концессия. - М., 2016. – 214 с.

1. Мюррей Я. Франчайзинг. - СПБ.: Питер, 2014. С. 54. ↑

2. Пособие по франчайзингу. - М., 2011. С. 15-16. ↑

3. Закон № 89-1008 от 31 декабря 1989 года («Loi Doubin»)//Franchising in Europe/ L.-N.Y., L.-N.Y. 1992. P.IV.IV.38. ↑

4. Мендельсон M. Руководство по франчайзингу,- М., 2016. С. 13-14. ↑

5. Franchising in Europe//L/ - N.Y. 1992. P. 401- 412. ↑

6. http://triarh.ru/archives/1407. ↑

7. Plasserand Y. Clerk-Renaud. Apercu sur ie droit francias de la franshise// PIBO-1985. № 372. ↑

8. Хлебников Ю.В. Коммерческая концессия и франчайзинг//Труды юридического факультета СГУ. - Ставрополь, 2003,- с. 101. ↑

9. Мендельсон М. Руководство по франчайзингу,- М., 2016. С. 15. ↑

10. http://wvAV.fransh.ru/whatisfranshise/termin/. ↑

11. Сосна С.А., Васильева E.H., Франчайзинг: Коммерческая концессия. - М., 2016, С. 225. ↑

12. Абрамова E.H., Аверченко H.H., Арсланов K.M. [и др.] Гражданское право: учеб.: в 3 т. Т. 2 (под ред. А.П. Сергеева). - М.: «РГ-Пресс», 2017 г. (СПС «ГАРАНТ-ЭКСПЕРТ ГАРАНТ») ↑

13. Борисова А.Б. Дистрибьюторский договор//Журнал российского права. 2016. № 3 (СПС «ГАРАНТ-ЭКСПЕРТ ГАРАНТ»), ↑

14. Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 08.09.2014 г. № КГ-А40/7728-04// ИС «Техэксперт: Интранет». ↑

15. Гражданское право России. Часть вторая. Обязательственное право: курс лекций / отв. ред. О.Н. Садиков. М., 1997. с. 587. ↑

16. Пугинский Б.И. Коммерческое право России. М., 2016. с. 217. ↑

17. Варданян М.Л. Франчайзинг как форма привлечения иностранных инвестиций в предпринимательской деятельности: Сентябрь//Закон: - М., 2014. - С. 102. ↑

18. Правила государственной регистрации договоров о распоряжении исключительным правом на изобретение, полезную модель, промышленный образец, зарегистрированные топологию интегральной микросхемы, программу для ЭВМ, базу данных и перехода без договора исключительного права на изобретение, полезную модель, промышленный образец, товарный знак, знак обслуживания, наименование места происхождения товара, зарегистрированные топологию интегральной микросхемы, программу для ЭВМ, базу данных// Собрание законодательства Российской Федерации от 12 января 2009 года, № 2, ст. 225. ↑

19. Клишина И.В. Заключение договора о залоге исключительного права на объекты интеллектуальной собственности//Патенты и лицензии, 2012, № 6, С. 59-70. ↑