Договорные конструкции (Характеристика договорной конструкции поставки в предпринимательском праве)

Содержание:

Введение

Актуальность темы. В настоящее время идет процесс реформирования гражданского законодательства. На рассмотрении в Государственной Думе находится законопроект N 47538-6, который предусматривает внесение существенных изменений в ГК РФ, в том числе в общие положения о договорах - появятся новые их виды. Анализу некоторых новелл посвящена настоящая статья.

Законопроект не меняет понятия договора, однако дополняет такой основополагающий принцип, как свобода договора. Законодатель отдельно оговаривает, что к договору, не предусмотренному законом или иными правовыми актами, при отсутствии признаков смешанного договора правила об отдельных видах договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами, не применяются (п. 2 ст. 421 ГК РФ).

Для предупреждения недобросовестного поведения сторон в ходе переговоров о заключении договора предусматривается новая ст. 434.1, содержащая специальные правила о преддоговорной ответственности. Скорее всего, за основу были взяты ст. ст. 2.15, 2.16 Принципов международных коммерческих договоров.

Аксиоматичным стал тезис о том, что гражданское право сохраняет свои позиции одного из ведущих факторов развития общества, индивида, социальных институтов и процессов. В условиях, характеризующихся динамизмом, широтой и глубиной охвата происходящих перемен, система гражданских договоров, как элемент и одновременно инструмент, так же находится в состоянии реформирования и преобразований. При этом одной из её характерных черт является консерватизм, в хорошем смысле, традиционализм форм, методов, технологий выполнения предусмотренных них условий и обязательств, что во многом способствует сохранению предыдущего опыта, последовательности его передачи, что в некоторой степени можно рассматривать в качестве сдерживающего, фильтрующего барьера для необоснованных прорывов и провалов коммерческой деятельности физических и юридических лиц.

Новые коррективы вносит 21 век, век информационного типа общества, где настоящее уже требует от образования действенности иных свойств, таких как гибкости, адаптивности и практически взрывного прорыва как условия достижения национальных и индивидуальных целей развития. В данном случае подвергается изменению и адаптации такая договорная конструкция как договор поставки.

Степень научной разработанности темы. Правовое исследование (анализ) гражданско-правового регулирования основ договора поставки изучен крайне мало. Значительный вклад в изучение вопросов газоснабжения внесли М.И. Брагинский, А.М. Шафир, А.В. Чибис, Е.А. Суханов, О.Н. Садиков, Е.В. Блинкова, С.М. Корнеев, В.В. Витрянский. Однако их работы не были сориентированы на специфическое изучение вопросов поставки. Труды, анализирующие тему работы посвящены поставке как таковой и в отдельности поставок сельхоз. продукции и для государственных нужд.

Объектом курсового исследования являются гражданско-правовые отношения, складывающиеся в сфере оперативного применения договора поставки, который обычно используется в рамках коммерческой деятельности физических и юридических лиц.

Предмет исследования составили нормативно-правовые акты, упорядочивающие условия и процесс реализации объектов предусмотренных договором поставки.

Целью курсового исследования является как можно более полный анализ ключевых практических и теоретических вопросов договорных конструкций в предпринимательском праве на примере договора поставки.

Для достижения указанной цели поставлены следующие задачи:

- понятие и признаки договора поставки;

- анализ законодательства, регулирующее отношения по поставке объектов;

- выявить особенности договорной конструкции определяющую сферу оборота поставок;

- вывод.

Методологическую основу исследования составляют исторический, диалектический, формально-логический, лингвистический, системный и структурный методы научного познания. Использованы категории: формы и содержания, количества, качества, разумности.

Теоретической основой исследования являются труды российских/советских ученых-юристов: А.А. Алексеевой, С.С. Алексеева, В.К. Андреева, Г.С. Амерханова и др.

Эмпирическую основу исследования составляют материалы практики договора поставки, а также материалы опубликованной арбитражной практики.

Значимость результатов исследования: данные собранные в рамках курсового исследования можно использовать в целях углубления знаний по специфике договора поставки.

Структура работы: введение, тематические главы (две главы), заключение, глоссарий, список использованных источников, приложения.

Глава 1. Характеристика договорной конструкции поставки в предпринимательском праве

1.1 Понятие и сфера применения договора поставки в предпринимательском праве и гражданском обороте

Руководствуясь результатами исследования вопроса становления и развития договора поставки в законодательстве России, а также диспозицией ст. 506 ГК, можно сформулировать определение:

- договором поставки признается вид договора купли-продажи, в котором продавец (поставщик), осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или периоды, производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

На первый взгляд, функция договора в экономике сводится к юридической формализации акта товарного обмена. Но, например, Б.И. Пугинский считает, что могут быть выделены, наряду с явными, скрытые (латентные) функции (договора), обнаруживающие себя независимо от намерений участников дого­вора. Такова, прежде всего, функция «внесения правовой организованности» во взаимоотношения договорных контрагентов. Итак, через организационную функцию, определяется назначение договора как правового средства упорядо­чения, повышения уровня организованности хозяйственной и иной деятельно­сти. При этом договор обеспечивает сбалансированность производства и по­требления товаров, работ и услуг.

Известно, что в назначении вещи проявляется её сущность. Исследовав назначение договора, мы приближаемся к пониманию его сути. При этом следует учитывать, что если назначение договора меняется, то меняется и сущность его. Сущность договора относительна.

Если в советский период в России договор служил инструментом формиро­вания плана и его конкретизации, то в настоящее время он в известной степе­ни как бы «заменяет» план и выполняет отдельные задачи, раньше присущие плану. Сейчас на договоры приходится основная нагрузка в выявлении и под­держании макроэкономических количественных и качественных пропорций. Суммарные значения условий заключаемых договоров отражают общехозяйст­венные потребности в соответствующих товарах и реальные возможности про­изводителей в удовлетворении этих потребностей.

Таким образом, основопола­гающее значение для развития в рыночных условиях способов хозяйствования приобретает договорное регулирование. Формирование и дальнейшее развитие российской экономики должно предполагать полное и эффективное использо­вание регулятивного потенциала договора. Договорное регулирование явля­ется основой рыночного механизма, дополняемого иными методами регули­рования. Значит, перед юридической наукой стоит задача: исследовать процесс формирования хозяйственных связей в сфере поставки товаров в условиях ста­новления и дальнейшего развития рыночной экономики. Их решение требует переосмысления имеющихся научных положений по указанным проблемам, а также возникает необходимость разработать и обосновать новые положения, которые соответствуют радикальным изменениям в экономической и социаль­ной жизни нашего общества.

В литературе организационными отношениями называются построенные на началах координации или субординации социальные связи и отношения, кото­рые направлены на упорядочение (нормализацию) иных общественных отношений, действий их участников или на формирование социальных образований.

1. Определение (понятие договора поставки). Легальное определение договора поставки:

- договором поставки признается хозяйственный договор, по которому одна сторона поименована законодателем как поставщик, обязуется в определенные сроки (срок) передать, или поставить товары (товар) другой стороне - покупателю, а последний обязуется принять товар (товары) и оплатить его (определение по ГК) [3];

- по договору поставки продавец (поставщик), осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в установленный срок (сроки) товар в собственность покупателя для использования его в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним или иным подобным использованием, а покупатель обязуется принять товар и уплатить за него определенную денежную сумму (определение по ХК).

Приведенные определения не идентичны:

Во-первых, ГК ограничивает круг поставщиков и покупателей лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность.

Во-вторых, если сфера применения договора поставки ограничена сферой хозяйствования, то ГК устанавливает ограничения менее значительные: договор поставки может заключаться в предпринимательской деятельности, а также может использоваться в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним или иным подобным использованием.

В-третьих, предусматривается обязательная передача товара в собственность покупателя.

2. Сфера применения. Гражданско-правовые организационные отношения по поставкам довольно многообразны. В литературе они подвергаются различным классификациям. Так, Е.А. Суханов выделяет следующие виды гражданско-правовых организационных отно­шений по договору поставки:

1. Организующие предпосылки (образующие). В результате ста­новления и реализации данных отношений происходит завязка, а в некоторых случаях и последующее развитие отношений имущественно правового характера. К таким отношениям, в частности, относятся: обязательства по заключению договоров поставки между организациями и клиентурой и др.

2. Организационно-делегирующие отношения. В их процессе происходит делегирование полномочий од­них лиц другим.

3. Организационно-контрольные отношения.

4. Организацион­но-информационные отношения. Как видно, в основу классификации Е.А. Суханов положил идею развития организационных отношений. Эта идея про­дуктивна, ибо позволяет составить полную картину организационных отноше­ний, воспроизвести логику их образования [13, с. 482].

Таким образом, мы можем утверждать, что гражданским правом охватывает­ся целый пласт общественных отношений, являющихся организационными, то есть фактически «регулирующими» поставки. Так как развитие российской экономики не­мыслимо без использования нефтепродуктов, то на российском рынке широко распространены договоры об их поставке. Выделим те отношения, регулируемые договором поставки, которые подпадают под определение организационных от­ношений.

Каковы же организационные возможности договора поставки?

Во-первых, организующим моментом следует рассматривать само вступле­ние субъектов в юридически оформленные договорные связи в сфере товаро­обмена. В условиях рынка производство и обмен товаров приводятся в движе­ние личной заинтересованностью и инициативной, деятельной силой хозяйст­вующих субъектов. Договор служит основанием возникновения, изменения и прекращения обязательственных отношений.

Квалифицирующим признаком договора поставки выступает особый субъект­ный состав договорных отношений, поскольку по законодательству в качестве поставщика могут выступать «лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность». Н.Н. Мисник даже считает, что и на стороне покупателя также должны выступать только субъекты предпринимательства. Он видит главную особенность договора поставки в его предпринимательской направленности, называя его предпринимательской куплей-продажей. Поэтому в таком договоре продавец и покупатель, по его мнению, являются предпринимателями и дейст­вуют с предпринимательской целью. Это мнение распространено, несмотря на то, что действующее законодательство (ст. 506 ГК) не дает оснований для по­добного вывода. К статусу поставщика предъявляются определенные требо­вания: он осуществляет не вообще всякую предпринимательскую деятельность, а, применительно к конкретному договору поставки, предпринимательскую дея­тельность по производству или закупкам определенных товаров. То есть по­ставщиками являются коммерческие организации или индивидуальные пред­приниматели, которые специализируются на производстве соответствующих то­варов или профессионально занимаются их закупками.

Другой квалифицирующий признак договора поставки - его целевая направ­ленность, то есть использование приобретаемых у поставщика товаров в пред­принимательской деятельности или иных целях, не связанных с личным, се­мейным, домашним и иным использованием. Для определения круга правоот­ношений, регулируемых договором поставки, существенное значение имеет и разъяснение Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ, согласно которо­му при квалификации правоотношений участников спора суды должны исходить из признаков договора поставки, предусмотренных ст. 506 ГК, независимо от на­именования договора, названия его сторон либо обозначения в тексте докумен­та способа передачи товара. При этом под целями, не связанными с личным использованием, следует понимать, в том числе приобретение покупателем то­варов для обеспечения его деятельности в качестве организации или гражда- нина-предпринимателя (оргтехники, офисной мебели, транспортных средств, материалов для ремонтных работ и т.п.).

Субъектный состав договора поставки и его целевая направленность подчёр­кивают его организационные черты. Ведь часто для предпринимателей важны долгосрочные хозяйственные связи. Договор поставки как раз отличается тем, что преобладающее значение при поставках имеют не разовые сделки по пере­даче товара, а долгосрочные договорные связи между поставщиками и покупа­телями [10, с. 536].

Разумеется, нет единства мнений среди авторов о том, являются ли отноше­ния поставки длящимися, направленными на неоднократную передачу товара, либо они могут носить и единовременный характер. Так, Ю.В. Романец, счита­ет, что длящийся характер указанных договорных связей излишне относить к квалифицирующим признакам рассматриваемого договора, поскольку «предпринимательская купля-продажа» может носить единовременный характер. Последнее мнение обосновано позицией законодателя; что нашло отражение в самом определении договора поставки.

Согласно ст. 506 ГК поставщик «обязу­ется передать в обусловленный срок или сроки, производимые или закупаемые им товары покупателю...». Напротив, Л.И. Шевченко утверждает, что было бы целесообразно, следуя исторической традиции, отнести к квалифицирующим признакам договора поставки долгосрочный характер возникающих на его ос­нове отношений. Установление таких отношений в большей степени соответ­ствует интересам поставщика как субъекта предпринимательской деятельно­сти, одним из признаков которой является ее систематический, постоянный характер. Но все, же основной целью выделения договора поставки в отдель­ный вид договора купли-продажи следует признать необходимость обеспечения детальной правовой регламентации отношений, складывающихся между профессиональными участниками имущественного оборота.

Наиболее оптима­лен договор поставки, к примеру, для регулирования взаимоотношений между производителями товаров и поставщиками сырья, материалов либо комплек­тующих изделий; между изготовителями товаров и оптовыми торговыми органи­зациями, специализирующимися на реализации указанных товаров. Данные правоотношения должны отличаться стабильностью и иметь долгосрочный ха­рактер. Поэтому в правовом регулировании поставочных отношений преобла­дающее значение имеют не разовые сделки по передаче товаров, а долгосроч­ные договорные связи между поставщиками и покупателями, что не исключает возможности совершения им сделок купли-продажи по правилам, содержащим­ся в § 1 гл. 30 ГК РФ.

В сфере поставки нефтепродуктов распространена такая разновидность договора поставки, как долгосрочный договор поставки. Он содержит в себе усло­вия различных договоров: договора об организации заключения договора по­ставки товара и собственно договора поставки, поскольку спецификации будут неотъемлемой частью этого долгосрочного соглашения. Однако долгосрочный договор поставки, тем не менее, сохраняет свою целостность как самостоя­тельный вид договора - договор поставки.

При этом в условиях договора для избегания недоразумений необходимо чётко выделять смешанный характер предмета договора: организация взаимо­отношений по определению существенных условий поставки товаров и собст­венно условия, определяющего поставку товаров. Основная юридическая цель этого вида договора поставки самостоятельная, но она имеет сложную природу в силу многообразия отношений по поставке товаров. Данный фактор также мо­жет стать причиной трансформации долгосрочного договора поставки в систему договоров.

Далее, организационным фактором служит упорядочение договорными контрагентами своих хозяйственных связей в процессе установления взаимных прав и обязанностей собственным усмотрением и творческой инициативой. Ус­ловия договора определяются не столько нормативными предписаниями, сколь­ко волеизъявлением сторон. Возрастает значение формирования в договоре поставки инициативных (правилообразующих) условий, которые конструируются целиком самими договорными контрагентами. Конечно, есть и противоположная тенденция к свёртыванию содержания договора, ограничению его минимально возможным числом условий. Но полное понимание договора предполагает не­обходимость решения субъектами на основе договора всего комплекса вопро­сов, возникающих в их взаимоотношениях, причём с максимальной полнотой и детализированностью. Посредством таких условий стороны имеют возмож­ность, исходя из особенностей устанавливаемой хозяйственной связи, более конкретно предусматривать технические показатели качества товара, которые в силу индивидуального характера не могут предписываться стандартами. Эти условия позволяют сторонам определять с учетом потребностей ассортимент товара, размеры договорных цен, надбавок, скидок, принципы пересмотра цен, согласовывать графики доставки, способы транспортировки, сроки возврата та­ры и т.д. Контрагенты в целях побуждения к надлежащему исполнению обяза­тельств поставки могут устанавливать в договоре обеспечительные средства, меры имущественной ответственности [3, с. 412].

В заключение следует сказать, что сложно представить, как один, отдельный договор регулирует многообразные общественные отношения в сфере поставки нефтепродуктов. Договоры здесь существуют не сами по себе, а в качестве элемента системы договорных связей. Именно система договорных связей де­лает договор действенным средством правового регулирования, чему казалось, должен был бы препятствовать его локальный характер.

1.2 Поставка товаров для государственных и муниципальных нужд

И.Л. Корнеева указывает на особенность, а именно, что правильное определение вида договора высту­пает основанием применения соответствующих норм законодательства, поэтому последствием не­правильной квалификации государственного или муниципального контракта на поставку товаров для государственных или муниципальных нужд может послужить признание его недействительным.

Таким образом, вопрос о квали­фикации оспариваемого договора как договора по­ставки товаров или как государственного контрак­та на поставку товаров для государственных нужд послужил определяющим фактором при вынесе­нии решения арбитражным судом кассационной ин­станции.

Для правильной правовой квалификации государственного или муниципального контракта, прежде всего, требуется ясное и четкое его определение. В настоящий момент законодательное закрепление единого, унифицированного определе­ния государственного или муниципального контракта отсутствует. В нормативных правовых актах содер­жатся следующие определения государственного или муниципального контракта.

В Гражданском кодексе РФ четкое определе­ние государственного или муниципального контракта не закреплено, но из смысла ст. 526 вытекает, что государственный или муниципальный контракт - это договор, по которому поставщик (исполни­тель) обязуется передать товары государствен­ному или муниципальному заказчику либо по его указанию иному лицу, а государственный или муниципальный заказчик обязуется обеспечить оплату поставленных товаров.

В ст. 9 Федерального закона от 21 июля 2005 г. № 94-ФЗ «О размещении заказов на по­ставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд»1 (далее - Федеральный закон № 94-ФЗ) дано следующее определение: «Под государ­ственным или муниципальным контрактом по­нимается договор, заключенный заказчиком от имени Российской Федерации, субъекта Российской Федерации или муниципального образова­ния в целях обеспечения государственных или муниципальных нужд».

В Федеральном законе от 13 декабря 2004 г. № 60-ФЗ «О поставках продукции для феде­ральных государственных нужд»2 понятие го­сударственного контракта отсутствует, но в ст. 3 даны его основные качества, позволяющие сделать вывод о том, что государственный кон­тракт - это договор, определяющий права и обязанности государственного заказчика и по­ставщика по обеспечению федеральных госу­дарственных нужд и регулирующий отношения поставщика с государственным заказчиком при выполнении государственного контракта. Но так как данный Федеральный закон регулирует от­ношения по поставке товаров именно для государственных нужд, а не муниципальных, то в нем дано определение именно государствен­ного контракта.

Определение государственного контракта из Бюджетного кодекса Российской Федерации (БК РФ) убрали. В ч. 2 ст. 72 БК РФ указано следующее: государственные (муниципальные) контракты заключаются и оплачиваются в пре­делах лимитов бюджетных обязательств, кро­ме случаев, установленных п. 3 ст. 72 БК РФ [9, с. 368].

Таким образом, законодатель четкого опре­деления государственного или муниципального контракта на поставку товаров для государ­ственных или муниципальных нужд не закре­пил, и в целях решения данной проблемы пред­лагаем ст. 526 ГК РФ изложить в следующей редакции: «Государственный или муниципаль­ный контракт на поставку товаров для государ­ственных или муниципальных нужд - это дого­вор, заключенный государственным или муни­ципальным заказчиком от имени Российской Федерации, субъекта Российской Федерации или муниципального образования в целях обеспечения государственных либо муници­пальных нужд, по которому поставщик (испол­нитель) обязуется передать товары государ­ственному или муниципальному заказчику либо по его указанию иному лицу, а государственный или муниципальный заказчик обязуется обес­печить оплату поставленных товаров».

Глава 2. Совершенствование договора поставки и мировая практика

В хозяйственном процессе договор поставки используется практически всегда. Это предопределено изменением ориентиров хозяйственной деятельности в условиях глобализма экономики – на широкие связи с зарубежными партнерами, экспорта импорта товара, намерением вступить во Всемирную торговую организацию (ВТО). Изменения условий договора поставки коснулись нормативной базы моделирования содержания договора – на основе Правил Инкотермс. Правила Международной торговой палаты (ICC) по использованию терминов для внутренней и международной торговли действуют в редакции 2010 г., определяют права и обязанности сторон договора по поставке товара и регламентируют риски потери или повреждения товара, а также порядок несения расходов, связанных с товаром, классифицируя их по четырем отличным между собой категориям (E, F, C, D).

Введение в действие Правил Инкотермс имеет ряд отличий, которые связаны с особенностями национального законодательства в этой области.

2.1 Договор поставки и затрагивание интересов отечественного и иностранного покупателя

Н.П. Свеженцева приводит данные, которые указывают, что основными подтипами договоров поставки являются договоры разовой купли-продажи определенного количества товаров и договоры длительных поставок неопределенного количества продукции на основании заявок покупателя (заключенных спецификаций).

Деятельность по международным поставкам является предметом тщательного и многостороннего правового регулирования, особенности которого обусловлены, в первую очередь, спецификой поставляемых товаров. От этого зависит, понадобятся ли дополнительные услуги со стороны поставщика, как будет осуществляться приемка товара по количеству и качеству и т.д. Но неотъемлемыми и неоспоримо важными условиями внешнеэкономических договоров поставки, независимо от типа продукции, являются условия о применимом праве и арбитраже.

Действующее законодательство РФ, как и право большинства других стран мира, исходит из того, что стороны внешнеэкономического договора свободны в выборе применимого права. Соответственно, договор поставки с иностранным контрагентом может регулироваться как российским, так и иностранным правом. В свою очередь арбитражная оговорка может предусматривать рассмотрение спора в любом международном арбитраже, выбранном сторонами, включая Международный Коммерческий Арбитражный Суд при Торгово-Промышленной Палате РФ (МКАС).

Во время заключения договоров поставки иностранный покупатель зачастую настаивает на применении иностранного права и рассмотрении спора в международном арбитраже, имеющем высокую репутацию, в то время как для менеджмента российских компаний остается до конца не понятным, какие затраты как средств, так и времени это может повлечь за собой в случае нарушения договорных условий. Поэтому выбор применимого права и способа решения спора является важным не только с точки зрения правого регулирования, но и рационального менеджмента ресурсов компании.

Отличительной чертой долгосрочного договора поставки является его заключение в рамочной форме с последующим подписанием спецификаций, содержащих условия каждой конкретной поставки. То есть такой рамочный договор может содержать все существенные условия совершаемой поставки, либо по некоторым из них отсылать к спецификациям. И если российский законодатель четко устанавливает тот минимум обязательных условий, без которого невозможно заключение любого внешнеэкономического договора, то при применении права другого государства определить минимальный набор обязательных условий без помощи иностранного юриста достаточно сложно.

При составлении внешнеэкономических договоров не стоит забывать, что отношения сторон определяются не только условиями договора, но и нормами применимого права. Несоответствие договора или какого-либо его условия императивным предписаниям закона нередко может привести к признанию договора или отдельных его частей недействительными (например, при несоблюдении формы договора).

В случае регулирования договора иностранным правом рекомендуем обратить внимание на наличие в договоре всех условий поставки, которые являются существенными если не с точки зрения иностранного права (о чем российская компания может просто не знать), то с точки зрения принимаемых ею на себя обязательств по поставке продукции. Так, например, предусматривая согласование всех условий конкретной поставки в заказе (Purchase Order) или спецификациях, российская компания рискует понести дополнительные затраты времени и ресурсов для согласования цены за партию товара из расчета стоимости единицы продукции, чего можно было бы избежать, предусмотрев базовый расчет цены за единицу продукции в самом договоре [12, с. 141].

По мнению Е.В. Рузакова стоит отметить, что, если стороны не предусмотрели в договоре применимого права, они могут согласовать его впоследствии путем заключения дополнительных соглашений. В случае, когда такая договоренность не достигнута, применимое право определяется на основании коллизионной нормы на усмотрение арбитров. Это предусмотрено как международными соглашениями, так и российским законодательством.

Несмотря на существование международных конвенций, целью которых является унификация коллизионных норм, применимых к договору купли-продажи товаров, следует помнить, что применяемые к данному виду договоров коллизионные нормы разных государств не совпадают по содержанию. Всеобщих коллизионных норм международного частного права не существует. Суд каждого государства ориентируется, как правило, на коллизионные нормы национального права.

Например, в соответствии с Законом РФ «О частном международном праве» применимым признается право стороны, являющейся продавцом по договору купли-продажи. Это означает, что если спор между сторонами будет рассматриваться в МКАС, то к экспортным договорам поставки российских компаний (при отсутствии иного соглашения сторон) будет применяться российское право.

Если стороны не смогли согласовать применение права РФ, то целесообразно, по крайней мере, договориться о праве государства - участника Венской конвенции (Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 года). Желательно, чтобы это было европейское государство (например, Швейцария, Германия, или Франция), так как его источники и практика применения находятся в открытом доступе.

При заключении внешнеэкономических договоров стороны вправе сами установить порядок решения ими возникших споров. Это может быть медиация (посредничество третьей стороны), судебное разбирательство, или арбитраж. Каждая из опций имеет свои преимущества и недостатки. Медиацией имеет смысл воспользоваться, если отношения сторон строятся на взаимном доверии, и у них есть желание договориться во что бы то ни стало. Судебное разбирательство является приоритетным, если для сторон наиболее важным будет обеспечение иска, охрана прав интеллектуальной собственности, либо возможность обжалования иска по существу. Во всех остальных случаях медиации и судебному разбирательству, пожалуй, стоит предпочесть международный арбитраж, будь-то постоянно действующий орган, или созданный для рассмотрения отдельного случая («ad-hoc»).

Арбитраж сочетает в себе рассмотрение спора опытными арбитрами, которых стороны могут выбрать сами, равно как и окончательность принятого ими решения; сохранение конфиденциальности, минимальность затрат и сроков решения спора по сравнению с государственными судами, особенно если речь идет о судах иностранной юрисдикции, а также наличие международного механизма признания и приведения в исполнение решения международного арбитража на основании Нью-Йоркской конвенции (Конвенция о признании и приведении в исполнении иностранных арбитражных решений 1958 года). Оценка этих преимущественных факторов дает понять, почему международный арбитраж наиболее часто используется в международной торговой практике.

При внесении в договор арбитражной оговорки российская компания, помимо упрощения самого арбитражного процесса вследствие его проведения в РФ, должна руководствоваться тем, в какой юрисдикции выгоднее, если не сказать реальнее, получить с контрагента причитающееся ей по договору в случае невыполнения им своих обязательств. Однако здесь есть и свои особенности, о чем речь пойдет далее.

Законодательством РФ установлены граничные сроки получения выручки в иностранной валюте резидентами РФ. Если ранее такой срок составлял 180 дней, то с принятием последних изменений в законодательстве он был сокращен до 90 дней. Расчет срока осуществляется, начиная со дня оформления сторонами грузо-транспортной декларации («ГТД»). Превышение этого срока влечет за собой взыскание с российской компании пени в размере 0,3% от суммы неполученной выручки в иностранной валюте за каждый день просрочки. Подсчет такого срока останавливается, и пеня за его нарушение не уплачивается в случае принятия к рассмотрению в международном арбитраже, в том числе МКАС, искового заявления о взыскании с нерезидента задолженности, которая возникла вследствие неисполнения договорных обязательств.

В условиях финансового кризиса компании, постоянно работающей с одним и тем же контрагентом, несложно предвидеть, будет ли оплата осуществлена в срок. Поэтому, исходя из существующей практики, российские компании незамедлительно подают исковое заявление в МКАС, или другой предусмотренный договором арбитраж, дабы избежать начисления пени.

Что касается рассмотрения спора иностранным международным арбитражем, то его дополнительным преимуществом является то, что он находится по месту нахождения должника, и осуществить взыскание впоследствии предположительно будет проще, чем по решению МКАС.

Признание и приведение в исполнение иностранных арбитражных решений урегулировано Нью-Йоркской конвенцией.

Согласно российскому законодательству арбитражное решение, независимо от того, в какой стране оно было вынесено, признается обязательным и приводится в исполнение путем подачи в компетентный суд письменного ходатайства. Практической особенностью приведения в исполнение решений арбитражных судов в РФ является то, что порядок исполнения решений иностранного арбитража и решений МКАС (или Морской Арбитражной Комиссии, «МАК») совпадают.

Исполнение решений осуществляется путем подачи ходатайства в соответствующий местный суд по месту нахождения должника или его имущества. После рассмотрения ходатайства суд издает определение о разрешении принудительного исполнения иностранного арбитражного решения, или решения МКАС/МАК, и выдает исполнительный лист для предъявления его в органы государственной исполнительной службы.

Стоит отметить, что признание и исполнение решений международных арбитражей фактически не урегулировано российским законодательством и осуществляется на основе применения аналогии норм Гражданско-процессуального кодекса о признании решений иностранных судов. Российским компаниям следует учитывать небогатую практику местных судов, принявших на себя полномочия по признанию решений иностранных судов лишь в 2005 году. Поэтому при подаче ходатайства необходимо обосновать, почему именно этот суд уполномочен рассматривать данный вопрос, а также предоставить суду все необходимые документы в соответствии с требованиями законодательства.

Если же имущество должника, подлежащее взысканию по решению МКАС/МАК, находится за границей, то кредитор подает ходатайство о признании и приведении в исполнение такого решения по месту нахождения должника (или его имущества) на основе Нью-Йоркской конвенции и процессуальных норм иностранного государства. Кроме того, что оба государства (как издавшее решение, так и исполняющее его) должны ратифицировать Нью-Йоркскую конвенцию, для приведения решения в исполнение заинтересованной стороне придется также воспользоваться услугами «местного» адвоката. Во многих странах только определенный ограниченный круг сертифицированных адвокатов - членов адвокатских обществ (так называемых «Bar Association») имеет право участвовать в судебных заседаниях судов одной из инстанций. Следовательно, в силу процессуальных особенностей того или иного государства российской компании технически невозможно будет своими силами исполнить решение суда.

То есть даже при условии рассмотрения спора в МКАС российская компания столкнется с процедурой признания и исполнения его решения, которая фактически идентична применяемой к решениям иностранных арбитражей. Что же касается исполнения решения арбитражных судов в иностранных юрисдикциях, то оно может повлечь за собой существенные затраты времени и средств на сопровождение процессуальных действий, к осуществлению которых чаще всего допущен узкий круг лиц [11, с. 25].

Примечание: Преимущества международного арбитража заключаются, прежде всего, в возможности рассмотрения спора негосударственным органом, способным принимать решения по собственному усмотрению, в зависимости от своего видения экономических условий, их оценки, и исходя из справедливых принципов международной торговой практики.

2.2 Мировая практика договора поставки через призму правил ИНКОТЕРМС

Н.Б. Алябьева напоминает, что договор поставки относится к договорам о передаче имущества в собственность. Согласно доктрине обязательственного права «содержание договору как общественного акта сторон составляют, Во-первых, условия, по которым стороны пришли загодя, и, подруге, те условия, которые принимаются ими как обязательные на основе действующего законодательства»[5, с. 29]. Формирование условий договора поставки подчиняющееся принципу свободы договора, но вместе с тем действующим законодательством предусмотрены ограничения свободы относительно предмета договора. Предмет договора поставки относиться к существенным условиям договора поставки, особенностями которого являются:- Во-вторых, сторонами этого договора - поставщиком и покупателем – выступают лица, занимающиеся предпринимательской деятельностью; в-третьих, предметом договора является товар, предназначенный для предпринимательской деятельности или для удовлетворения других потребностей, не связанных с личным, семейным, домашним или иным подобным использованием;

в-четвертых, товар составляет предмет договора и является вещью, как правило, определенной родовыми признаками, на момент заключения договора между сторонами в натуре еще не существует. Он будет изготавливаться (заказываться) и равномерно поставляться определенными партиями после заключения договора [2, с. 323-324];

в-пятых, моменты заключения и исполнение договора поставки обычно не совпадают, поскольку выполнение договора откладывается на будущее или осуществляется в виде одноразовой поставки или отдельных партий в течение длительного периода;

в-шестых, договор поставки может быть основанный на административном акте [2,с. 324]. С предметом договора поставки связаны такие правовые категории его характеристики как количество, ассортимент, качество, номенклатура. Согласно ст. 180 ГК РФ, при заключении хозяйственного договора стороны обязаны в любом случае согласовать предмет (Наименование, включая номенклатуру и ассортимент, количество и требования к качеству товару), цену и срок действия договора (время, в течение которого существуют обязательства сторон, возникшие на основании договора). Важнейшим элементом предмета договора поставки является объект, есть товар. Рядом с объектом договора, существует ряд элементов структуры предмета, выполняющих особые функции в договоре. Это, прежде всего, ассортимент (наименование) товара. При характеристике ассортимента (наименование) возникают определенные проблемы. Согласно ч. 2 ст. 266 ГК РФ, общее количество товаров, подлежащих поставке, их частичное соотношение (ассортимент, сортамент, номенклатура) по сортам, группам, подгруппам, видам, маркам, типам, размерам признаются спецификацией по согласию сторон, если иное не предусмотрено законом. Если передачи покупателю подлежит товар в определенном отношении по видам, моделям, стороны должны согласовать его ассортимент. Как считает российская исследовательница Т.Е. Кукина, проблема связана с использованием понятия «ассортимент »в договоре поставки. Ассортимент - это термин розничной купли-продажи товаров. В договоре поставки (ст. 506 ГК РФ, также и ч. 1 ст. 712 ГК РФ ориентируют на предприятия цели) должен использоваться термин «номенклатура», что подтверждается ст. 467 ГК РФ, в которой ассортимент квалифицируется как виды, модели, размеры, цвета и другие признаки товара, другими словами делается привязка к потребительским товарам.

Согласно ч. 2 ст. 266 ГК РФ так же обстоит понятия и ассортимента, и номенклатуры. Поэтому следует согласиться с Т.Е. Кукина и разграничить понятия «Номенклатуры» и «ассортимента» в ГК РФ. Общее количество товара по ассортименту, номенклатуре определяется в специальном документе - спецификации - по соглашению сторон (Ст. 266 ГК РФ), а согласно ст. 669 ГК она может быть согласована и путем установление в договоре. Качество товара должно быть удостоверена надлежащим товаросопроводительным документом и должен соответствовать условиям договора, требованиям по качеству, предусмотренным стандартом, техническим условиям, другой технической документации и законодательству, а в случае согласования сторонами образцу или описанию - соответственно, списку или описания (ст. 673 ГК, ст. 268 ГК). Инкотермс традиционно выполняется в международных торговых контрактах (договорах), когда товар пересекает национальные границы. Однако в разных частях мира торговые блоки, по примеру Европейского Союза, несколько упростили формальности пересечения границы [5, с. 214].

Таким образом, параграф Правил Инкотермс 2010 формально выделяет, что их можно применять как для международных, так и для внутренних контрактов (договоров) купли-продажи. Инкотермс 2010 четко определяют, что обязательства по выполнении экспортных/импортных формальностей существуют только там, где это предусмотрено. Согласно ч. 4 ст. 265 ГК, условия договоров поставки должны соответствовать сторонами соответственно требованиям Международных правил толкования терминов «Инкотермс». С 01.01.2011 года во всем мире вступили в силу новые правила Инкотермс 2010 – правила Международной торговой палаты (ИСС) по толкованию терминов для внутренней и международной торговли, устанавливающие права и обязанности сторон договора поставки.

Заключение

Новые коррективы вносит 21 век, век информационного типа общества, где настоящее уже требует от образования действенности иных свойств, таких как гибкости, адаптивности и практически взрывного прорыва как условия достижения национальных и индивидуальных целей развития. В данном случае подвергается изменению и адаптации такая договорная конструкция как договор поставки.

Как известно, краеугольным камнем любой договорной окнструкции является баланс – баланс интересов:

На наш взгляд баланс интересов сторон по такому договору будет проявляться в следующих особенностях самого договора поставки:

Особенность первая. Договор поставки заключается между производителем товара и торговой сетью без участия посреднических структур.

Особенность вторая. Возможность указания в таком договоре условия об аренде торговой полки, на которой будет располагаться товар производителя. Стороны оговаривают точные размеры и количество торговых полок, а также цену аренды.

Особенность третья. Привязка цены товара к объему выборки (поставки) товара. Цена на товар – явление рыночное и, во всяком случае, договорное.

Особенность четвертая. Условия о размещении рекламы и рекламных стендов и вывесок. Предполагается, что любой товар имеет свою этикетку, фирменный знак, рекламную историю и т.д.

Особенность пятая. Одной из сторон по договору будет являться торговая сеть. Торговая сеть может быть, как самостоятельным субъектом – предприниматель, юридическое лицо, так и сложно структурированной организацией (также встречаются дочерние/зависимые общества, коммерческие группы, компании с иностранными инвестициями и т. д.)

Особенность шестая. Специфика доставки товара, транспортная логистика, тара и упаковка, порядок приемки продукции по качеству и количеству. Говоря о доставке товара в торговые сети, заметим, что договор поставки в подавляющем большинстве случаев предполагает обязанность доставки силами поставщика. Если поставщик такими силами не обладает, то привлекаются транспортные компании. Транспортная логистика складывается из ежечасного, ежедневного, еженедельного и ежемесячного графика. График может носить как письменный характер (спецификация – приложение к договору поставки, акт и т. п.), так и может быть устным соглашением (оператор и/или менеджер по телефону уточняет количество товара, время, место доставки и т. п.).

Наряду с вышеуказанными особенностями договор поставки содержит условия о таре и упаковке, которые будут соответствовать различным правилам и ГОСТам, также указывается способ пакетирования, паллетирования и стационарного хранения продукции. Порядок приемки продукции по качеству и количеству весьма разнообразен, но, как правило, стороны либо руководствуются действующим ГК РФ, либо двумя актами:

1.) Инструкцией о порядке приемки продукции производственно – технического назначения товаров народного потребления по качеству, утвержденной Постановлением Госарбитража СССР от 25 апреля 1966 года № П – 7;

2.) Инструкцией о порядке приемки продукции производственно – технического назначения и товаров народного потребления по количеству, утвержденной Постановлением Госарбитража СССР от 15 июня 1965 № П – 6. Два последних акта применяются, если на то есть указание в договоре поставки.

Особенность седьмая. Входящие бонусы, ретробонусы и т. п. Порой для того, чтобы заключить договор поставки с той или иной торговой сетью необходимо последней предоставить различного рода встречные предоставления. Что понимать под бонусами, ретробонусами и т.п.?

Бонус – это какая – либо «плата» за заключение договора поставки, при этом понятие «плата» необязательно относится к деньгам, это может быть дополнительные бесплатные упаковки товара, предоставление рассрочки платежа, альтернативных форм оплаты товара и т. п. Система бонусов применяется зачастую к малоизвестным в торговом обороте товарам или тем товарам, продажи которых малы, так как выгоднее продавать известные бренды. Баланс интересов сторон договора поставки, в данной случае, прост: торговая сеть не может торговать в убыток неизвестным или «непродаваемым» товаром – производитель товара должен предпринять все меры для доведения информации о товаре до конечного потребителя посредством рекламы.

Особенность восьмая. Рейтинг покупательной способности товара. Такой документ составляется либо помесячно, либо за полугодие, отражает динамику продаж отдельных позиций товаров и показывает насколько выгодны продажи. Также рейтинги составляются для сезонных товаров (например, минеральная вода в зимнее время года продается меньше чем летом и т. д.) и товаров с низким покупательским спросом (причин тому множество: новый товар на рынке, дорогой товар, заменимый товар и т. д.). Касательно договора поставки товара рейтинг покупательной способности может носить информативный характер, может быть отражен в договоре, может иметь вид дополнительного соглашения к договору или спецификации (приложение к договору).

Особенность девятая. Ответственность сторон по договору поставки строится по общим правилам гражданско – правовой ответственности, предусмотренной ГК РФ. В самом договоре применяются в основном разновидности неустоек (одним из интересных условий о пенях является обязанность покупателя – торговой сети, в случае не выполнения выборки определенного объема товара в срок, возвратить уплаченный или предоставленный поставщиком - производителем бонус, но не стоит забывать о принципе соразмерности последствий нарушения обязательства, закрепленном в ст. 333 ГК РФ, что существенно охладит пыл тяжущихся сторон).

Баланс интересов сторон по договору поставки товара от производителя в торговые сети проявляется, прежде всего, в согласовании всех существенных условий договора. Торговая сеть является одним из наиболее выгодных контрагентов для производителя товара, как и последний для торговой сети.

Список использованных источников

	Конституция Российской Федерации от 12.12.1993 г. с изм. 30.12.2008 г. // Российская газета, № 237, 25.12.1993
	Гражданский кодекс Российской Федерации (часть I): Кодекс от 30.11.1994 г. № 51-ФЗ с изм. и доп. от 11.01.2016 г. № 8-ФЗ // Российская газета, № 238-239, 08.12.1994 г.
	Гражданский кодекс Российской Федерации (часть II): Кодекс от 26.01.1996 г. № 14-ФЗ с изм. и доп. от 18.07.2016 г. № 216-ФЗ // Российская газета, № 23, 24, 25, 07, 08.01.1996 г.
	Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации: Федеральный закон Российской Федерации от 28.12.2009 г. N 381-ФЗ // Российская газета, № 5077, 30.12.2009
	Алексеев, С.С. Гражданское право– М.: «Проспект Институт частного права», 2015. – 640 с.
	Алексий, П.В. Гражданское право. – М.: «Юнити», 2015. – 911 с.
	Алябьева, Н.В. Использование правил ИНКОТЕРМС при заключении договора поставки // Экономика строительства и городского хозяйства. – Донбасс: Донбасская национальная академия строительства и архитектуры, 2011. – ISBN 5040-4368. 2011. - № 4, с. 209-215
	Блажевич, И.Н. Организационная функция договора поставки, как проявления защитного механизма рынка //Правоведение. – М.: «Норма», 2009. – ISBN 4535-2897. – 2008. - № 2, с. 132-136
	Бунич, Г.А. Гражданское право. – М.: Издательско-торговая корпорация «Дашков и К°», 2012. - 480 с. -
	Зенин, И.А. Гражданское право. – М.: «Юрайт», 2016. – 567с.
	Корнеева, И.Л. Гражданское право Российской Федерации. – М.: Инфра-М, 2014. – 486 с.
	Мисник, Н.Н. Гражданское право Российской Федерации. – М.: «Феникс», 2016. – 856с.
	Рузакова, Е.В. Особенности доставки товара в договорах поставки и купли-продажи //Экономика и право. – М.: Дельрус, 2010. – ISBN 7020-3574. – 2010. - № 3, с. 24-25
	Свеженцева, Н.П. Развитие законодательства о договоре поставки в России (начало 17-20 в.) // вестник ВЭГУ. – М.: Московский городской университет управления правительства Москвы, 2010. – ISBN 4030-5278. – 2010. - № 6, с. 139-145
	Суханов, Е.А. Гражданское право. В 4 томах. Том 2. Общая часть. – М.: Волтерс Клувер, 2015. – 720 с.
	О рассмотрении судами гражданских дел по спорам о защите прав потребителей: Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 28.06.2012 г. N 17 г. Москва // Российская газета, № 5829, 11.07.2012

Приложение 1

Рис. 1 – процесс приема и выполнения договора поставки на практике