Заключение договора (Особенности заключения договора, обусловленные обязанностью его заключить)

Содержание:

ВВЕДЕНИЕ

Актуальность. Договоры играют важную роль в регулировании экономических отношений, складывающихся среди членов общества. Посредством договоров происходит предоставление товаров, материальных благ, выполнение работ, оказание услуг. Договор является значимым и наиболее распространенным юридическим фактом, в результате чего возникают, изменяются и прекращаются гражданские права и обязанности. Назначение договора сводится к тому, чтобы в рамках закона обеспечить регулирование отношений путем указания на меру их должного и возможного поведения.

В связи с осуществлением перехода к рыночной экономике, в Российской Федерации возникло многообразие форм собственности, что повлекло за собой необходимость регулирования разнообразных экономических отношений среди субъектов гражданского права не только нормами, закрепленными в законодательстве, но и теми положения, которые договаривающиеся стороны могут включить в договор. Поэтому необходимость составления юридически правильного договора, в котором предусмотрены все необходимые реквизиты, а также права, обязанности и цели договаривающихся субъектов, является значимой и актуальной проблемой в гражданском праве.

Заключение, изменение и расторжение договора включают в себя несколько последовательных стадий, к которым, в частности, относятся: согласование волеизъявления сторон, которые собираются заключить договор, определение конкретных условий договора либо их изменение, а затем порядок их исполнения, и осуществление прекращения договора либо его перезаключение. При этом на различных стадиях могут возникнуть определенные проблемы, которые требую соответствующего нормативно-правого разрешения.

Гражданский кодекс Российской Федерации от 30.11.1994 № 51-ФЗ^[1] (далее – ГК РФ) при регулировании договорных отношений исходит из принципа свободы договора. Действие данного принципа сводится к тому, что стороны свободны в решении вопроса, вступать в договорные отношения или нет, также в выборе вида договора, контрагента, условий, на которых будет заключен договор. Следует отметить, что большинство правомочий стороны могут использовать только на стадии заключения договора, поэтому в связи с этим процесс заключения договора имеет особое значение.

В силу того, что договор является особым юридическим фактом, от которого зависит возникновение правоотношения, то сторонам необходимо должным образом отнестись к заключению договора, так как от этого зависит не только необходимое исполнение договора, но и должное определение его формы, существенных условий, что в последующем обеспечит избежание судебных споров. В свою очередь с момента заключения договора у сторон возникают соответствующие права и обязанности, которые они должны соблюдать на период существования договорного обязательства.

Таким образом, актуальность избранной темы обусловлена тем фактом, что в связи с увеличением экономических связей между хозяйствующими субъектами договор является одним из важных регуляторов общественных отношений, которых призван обеспечить регламентацию прав и обязанностей сторон. Поэтому рассмотрение вопросов, касающихся порядка заключения, изменения и расторжения договора, требований, предъявляемых к каждому из указанных процессов, является наиболее значимым и необходимым на сегодняшний день.

Объект курсовой работы – это особенности общественных отношений, которые возникают во время заключения гражданско-правовых договоров.

Предмет исследования - это положения законодательных актов Российской Федерации, которые призваны регулировать особенности заключения гражданско-правовых договоров в соответствии с российским законодательством.

Целью настоящего исследования является комплексный анализ особенностей заключения договоров в отечественном праве, выявление сущности данной правовой конструкции, анализ правового регулирования складывающихся в данной сфере отношений.

Для достижения цели поставлены следующие задачи:

1. Проанализировать особенности заключения договоров.

2. Проанализировать особенности правового регулирования заключения договоров по законодательству Российской Федерации.

Теоретическая основа работы состоит из трудов отечественных ученых и специалистов-практиков, которые затрагивают в своих работах сферу правового регулирования договоров, среди которых: А.Ю. Казак, М.С. Марамыгин, Н.Н. Мокеева, Е.Н. Прокофьева, Е.Г. Шатковская, О.И. Лаврушин, И.Д. Мамонова, Н.И. Валенцова, В.П. Воронин, М.В. Романовский, Н.Ф. Самсонова, В.В. Ковалев.

При работе над темой была использована как учебная литература, так и статьи из журналов. Нормативно-правовую базу составили нормы Конституции Российской Федерации, Гражданский кодекс Российской Федерации, нормативные акты, в которых регламентируются правового регулирования договоров в Российской Федерации.

Методы исследования: метод теоретического анализа: изучение, анализ, синтез и обобщение научной и учебной литературы, которая раскрывает особенности правового регулирования заключения договоров в Российской Федерации; метод анализа специальной литературы; метод системного анализа.

Структура работы определяется целями, задачами и логикой исследования. Работа состоит из введения, двух глав, заключения, списка использованной литературы и других источников.

ГЛАВА 1 особенности заключения договоров

1.1 По средствам электронных средств связи

В условиях глобального перехода к информационному обществу сетевые средства электронных коммуникаций становятся значительным стимулом развития экономики. Статистические исследования показывают значительный и стабильный рост электронной торговли в течение последних лет.

Проведение закупок в электронной форме в настоящее время обеспечивается оператором электронной площадки на сайте в информационно-телекоммуникационной сети Интернет в соответствии с Регламентом выбранной заказчиком электронной площадки. Регистрация на электронной площадке осуществляется оператором электронной площадки на основании представляемых организатором торгов документов и сведений. Организация проведения закупок в электронной форме осуществляется на основании договора оказания услуг, заключаемого организатором торгов и оператором электронной площадки. Все документы и сведения, связанные с получением регистрации и / или проведением торгов на электронной площадке, направляются в форме электронных документов, подписанных электронной подписью организатора торгов. Организатор торгов и участники торгов размещают на электронной площадке все необходимые документы и сведения, касающиеся организации закупок. В рамках этого возникает вопрос о различиях между традиционным «бумажным» документом и электронно-цифровым документом, в том числе и о правовом статусе договора, заключенного в электронной форме.

Системный анализ норм гражданского права позволяет сделать вывод, что электронная форма «бумажного» документа является письменной формой гражданско-правового договора. К такому выводу приводит анализ положений ст. 434 ГК РФ, закрепляющей, что договор в письменной форме может быть заключен, в том числе путем обмена документами посредством электронной связи. Документированной признается зафиксированная на материальном носителе путем документирования информация с реквизитами, позволяющими определить ее, или в установленных законодательством РФ случаях ее материальный носитель. Важно отметить, что обмен электронными сообщениями, каждое из которых подписано электронной цифровой подписью или иным аналогом собственноручной подписи отправителя такого сообщения, в порядке, установленном федеральными законами, иными нормативными правовыми актами или соглашением сторон, рассматривается как обмен документами. В этом случае такой договор рассматривается, как заключенный в простой письменной форме^[2].

Из приведенных норм можно сделать вывод, что документом может считаться не только информация на бумажном носителе, но и информация на машинных носителях. При этом ГК РФ предусматривает, что использование при совершении сделок факсимильного воспроизведения подписи с помощью средств механического или иного копирования, электронно-цифровой подписи либо иного аналога собственноручной подписи допускается в случаях и в порядке, предусмотренных законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (п. 2 ст. 160 ГК РФ).

В тоже время представляется, что между письменным и электронно-цифровым документом существуют определенные различия.

С точки зрения гражданского права документ – это письменный акт, составленный компетентным лицом в предусмотренной соответствующим правовым актом или договором форме, содержащий реквизиты, которые позволяют идентифицировать закрепленную в нем информацию, устанавливающую или удостоверяющую юридические факты. Согласно ФЗ «Об электронной цифровой подписи» электронный документ – это документ, в котором информация представлена в электронно-цифровой форме. ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» дополняет понятие «электронный документ» – документированная информация, представленная в электронной форме, то есть в виде, пригодном для восприятия человеком с использованием электронных вычислительных машин, а также для передачи по информационно-телекоммуникационным сетям или обработки в информационных системах^[3].

Если в соответствии с федеральными законами, принимаемыми в соответствии с ними нормативными правовыми актами или обычаем делового оборота документ должен быть заверен печатью, электронный документ, подписанный усиленной электронной подписью и признаваемый равнозначным документу на бумажном носителе, подписанному собственноручной подписью, признается равнозначным документу на бумажном носителе, подписанному собственноручной подписью и заверенному печатью.

С технической точки зрения, электронный документ есть цифровое отображение информации, носителем которого являются средства вычислительной техники и информатики. Электронный документ непосредственно воспринимается только объектом электронной цифровой среды – техническим или программным средством. Только объект электронной среды может обрабатывать электронный документ. Электронный документ имеет место только в электронной (цифровой) среде существования.

Образ электронного документа это, по сути, промежуточное звено между электронным документом и аналоговым. Внешне документ рассчитан на восприятие субъектом среды, человеком, значит, это документ в аналоговой форме. Внутри монитора документ предназначен для обработки неодушевленными объектами электронной среды, он представлен в виде последовательности (множества) сигналов, импульсов. Эта последовательность не может непосредственно восприниматься человеком, она предназначена для воздействия на объекты совершенно иной физической природы, являющиеся элементами электронной среды существования документа.

С учетом изложенного можно предложить следующие признаки, наличие которых позволяет признать объект документом в электронной форме: наличие материального носителя, возможность передачи и объективного существования носителя информации, возможность идентификации информации средства обработки информации для ее объективного восприятия^[4].

Одновременно главным юридическим критерием электронного документа следует признавать критерий надлежащей идентификации, что является основополагающим моментом при подписании сделки. Представляется, что таким критерием должна стать электронная подпись, позволяющая идентифицировать сторону договора и в силу применения технических средств ограничения доступа к ним имеющая даже большую достоверность, чем собственноручная аналоговая подпись на бумажном носителе.

Электронный документ как юридическая категория исследован недостаточно, и проблемы законодательного регулирования имущественных, в том числе договорных отношений, связанных с использованием электронного документа, нуждаются в дальнейшем изучении. В целом дальнейшее законодательное и нормативное правовое регулирование обеспечения юридической значимости электронных документов составляемых в ходе осуществления электронных торгов должно осуществляться с учетом правового режима электронного документа и его функционального назначения. В рамках этого принятие специального нормативного правового акта «Об электронной торговле» способствовало бы созданию правовой базы для регулирования отношений в области электронной коммерции в РФ^[5].

С учетом изложенного представляется, что при заключении гражданско-правовых договоров на торгах, которые проходят в электронном форме на специализированной автоматизированной электронной площадке в сети интернет, могут использоваться как образ документа, так и непосредственно электронный документ. В частности в форме образа электронного документа могут быть размещены Положение о закупках, Планы закупок, Устав юридического лица и прочие документы конкретной организации, существующие в аналоговом печатном виде на бумажном носителе. Одновременно образ электронного документа для целей осуществления электронных торгов должен быть закрытым для редактирования. Сформированные в ходе торгов промежуточные и итоговые протоколы; заявка на проведение конкурса, аукциона, непосредственно заполненные пользователями автоматизированной электронной площадки и подписанные надлежащим образом электронной цифровой подписью, следует признавать электронно-цифровыми документами.

1.2 В обязательном порядке

Одним из важнейших принципов гражданского права является принцип свободы договора. Это означает, что граждане и юридические лица свободны в самом заключении договора, в выборе своих контрагентов, определении предмета и других условий договора, прав и обязанностей по договору. Понуждение к заключению договора допускается лишь в случаях, когда обязанность заключить договор установлена законодательством или добровольно принятым обязательством. Так, обязательное заключение договора предусматривается при заключении публичного договора, заключении договора с лицом, выигравшим торги, заключения договора для поставки для государственных нужд и в некоторых других случаях.

При заключении договора в обязательном порядке имеются особенности порядка заключения договора. В случаях, когда для стороны, которой направлена оферта (проект договора), заключение договора обязательно, эта сторона в течение тридцати дней со дня получения оферты должна направить другой стороне извещение об акцепте, либо об отказе от акцепта, либо об акцепте оферты на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора). Если договор обязателен для стороны, направившей оферту, то в случае получения от акцептанта протокола разногласий, эта сторона должна известить другую сторону о принятии договора в ее редакции, либо отклонении протокола разногласий. Если договор обязателен для акцептанта, но он предлагает заключение договора на иных условиях, то оферент вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда. Если договор обязателен для оферента, но акцептант в течение 30 дней направил ей протокол разногласий, то оферент в течение 30 дней должен известить другую сторону о принятии договора в ее редакции либо отклонении протокола разногласий. В этом случае, сторона, направившая протокол разногласий, вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда.

Если сторона, для которой в соответствии с законодательством заключение договора обязательно, уклоняется от заключения договора, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор. При этом сторона, уклоняющаяся от заключения договора, должна возместить другой стороне причиненные этим убытки.

Передача разногласий, возникших при заключении договора, на разрешение суда называется преддоговорным спором. Эти споры подразделяются на споры о понуждении заключить договор и споры по условиям договора.

Отдельные правила регламентируют заключение договора на торгах. В этом случае договор заключается с лицом, выигравшим торги. Торги проводятся в форме аукциона или конкурса. Выигравшим торги признается лицо, предложившее наиболее высокую цену, а по конкурсу - лицо, которое по заключению конкурсной комиссии предложило лучшие условия.

Стороны сами определяют место заключения договора, которое имеет значение для определения, подлежащего применению законодательства. Если же оно не указано в договоре, то им признается место жительства гражданина или место нахождения юридического лица, направившего оферту^[6].

1.3 На торгах

Существенными особенностями отличается такой способ оформления договорных отношений, как заключение договора на торгах. Путем проведения торгов может быть заключен любой договор, если только это не противоречит его существу. Например, невозможно представить заключение подобным способом издательского договора с автором определенного произведения, договора дарения либо договора о совместной деятельности.

При продаже вещей или имущественных прав на открытых торгах договор должен быть заключен с лицом, выигравшим торги. Заключение такого договора - обязанность продавца, поэтому в случае необоснованного уклонения от заключения договора победитель торгов вправе потребовать понуждения продавца к его заключению, а также возмещения убытков, вызванных уклонением от заключения договора.

В определенных случаях, предусмотренных законом, договоры о продаже имущества, в том числе имущественных прав, могут заключаться только путем проведения торгов. В частности, среди способов приватизации государственного и муниципального имущества имеются такие, которые могут быть реализованы исключительно путем проведения открытых торгов.

При обращении взыскания на заложенное имущество предмет залога реализуется путем проведения торгов.

Форма торгов избирается собственником реализуемой вещи (обладателем права), если иное не будет установлено законом. Однако его выбор ограничен лишь двумя возможностями: торги могут быть проведены в форме либо конкурса, либо аукциона. Разница между ними заключается в том, что на аукционе выигравшим признается лицо, предложившее наиболее высокую цену, а по конкурсу - лицо, которое, по заключению конкурсной комиссии, предложит лучшие условия.

В случаях, когда предметом торгов является право на заключение договора (например, договора аренды помещения), соответствующий договор должен быть подписан сторонами не позднее 20 дней после завершения торгов и оформления протокола, если иной срок не был указан в извещении о проведении торгов. Уклонение одной из сторон от оформления договорных отношений дает право другой стороне обратиться в суд с требованиями как о понуждении к заключению договора, так и о возмещении убытков, вызванных уклонением от его заключения.

Торги, проведенные с нарушением правил, установленных законом, могут быть признаны судом недействительными, что влечет за собой недействительность договора, заключенного по их результатам. Аукцион или конкурс, в котором принял участие только один участник, признаются несостоявшимися^[7].

ГЛАВА 2 особенности правового регулирования заключения договоров по законодательству Российской Федерации

2.1 Требования, предусмотренные гражданским
законодательством к стадиям, содержанию и форме договора

Заключение договора представляет собой определенную стадию в договорных отношениях субъектов гражданского оборота, при которой необходимо осуществление согласования ими всех существенных условий и оформление такого соглашения в соответствующую форму, исходя из требований закона. Для заключения договора необходимо, прежде всего, наличие согласованного волеизъявления сторон.

Для того, чтобы договор мог быть заключен, одна сторона направляет другой предложение, то есть оферту. Если это предложение принимает другая сторона, то это будет являться акцептом. Это характерно для таких случаев, когда договор заключается при отсутствии сторон, то есть здесь следует иметь ввиду не удаленность в пространстве между сторонами, а, как считал Г.Ф. Шершеневич, разъединение волеизъявления сторон по времени, если невозможно осуществить обмен волеизъявлениями сторонами друг после друга. Если же договор заключается в присутствии сторон, то здесь принципиальным отличием является то, что стороны договора вырабатывают его условия в ходе переговоров, результатом чего является подписание договора. При этом для такого заключения договора не будет характерно отсутствие процесса согласования воль.

До момента направления оферты между сторонами могут осуществляться преддоговорные контакты. Это выражается в том, что стороны осуществляют обмен письменными сообщениями между собой либо они обсуждают предполагаемые условия будущего договора. В связи с этим некоторые авторы определяют преддоговорную стадию заключения гражданско-правового договора, благодаря которой определяется цель, структура и содержание предстоящего договора^[8].

Рассматривая функции оферты и акцепта, С.С. Алексеев определил их следующим образом: во-первых, правовые последствия оферты и акцепты носят самостоятельное юридическое значение; во-вторых, оферта и акцепт непосредственно связаны с отношениями по организации заключения гражданско-правового договора и существуют до того момента, пока договор не будет заключен. В связи с тем, что не всякая оферта может получить полный и безоговорочный акцепт, то преддоговорные отношения сторон могут включать в себя несколько односторонних сделок: оферту или новые оферты, акцепт. Поэтому можно согласиться с тем, что суть договора-сделки представлена элементарной, но достаточно сложной системой волеизъявлений.

При заключении договора не любое предложение стороны будущего договора следует рассматривать в качестве оферты. Чтобы такое предложение имело определенную юридическую силу необходимо, чтобы оно соответствовало тем требованиям, которые закреплены в п. 1 ст. 435 ГК РФ. Оферта должна быть обращена к одному или нескольким конкретным лицам – контрагентам. Такое предложение должно быть понятным, недвусмысленным, а также должно выражать явное намерение лица заключить договор. В оферте необходимо отразить все существенные условия договора. Исходя из этого, можно определить, что оферта представляет собой развернутый, подробный проект договора.

Оферта может быть направлена как определенному лицу или лицам, так и широкому, неопределенному кругу лиц. В последнем случае оферта именуется в гражданском законодательстве публичной, так как она направлена на заключение договора с любым лицом, которое отзовется на такое предложение, содержащее в себе определенные условия (п. 2 ст. 437 ГК РФ).

До того, как оферта поступит адресату, она может быть отозвана. Это возможно тогда, когда извещение о ее отзыве потупило вместе с офертой. Оферент не будет связан с акцептантом, если оферта представлена устно и при этом не указан срока для акцепта.

Для заключения договора волеизъявления одной стороны недостаточно, поэтому важное значение в договорных отношениях будет иметь ответ лица (акцептанта) о согласии заключить договор. В соответствии со ст. 438 ГК РФ к акцепту предъявляются следующие требования: должен совершаться лицом, которому поступила оферта; должен быть полным; безоговорочным; содержать ответ о принятии оферты; направлен в установленный в оферте срок. В свою очередь нормативно-правовые акты могут конкретизировать требования, предъявляемые к акцепту. Так, Правила продажи товаров дистанционным способом, утвержденные Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.09.2007 № 612 устанавливают требования к сообщению покупателя о желании приобрести товаров. Следует указать:

полное фирменное наименование и адрес продавца, фамилию, имя, отчество покупателя или указанного им лица, адрес, по которому будет осуществлена доставка товара;

наименование товара, его артикул, марка, количество предметов, которые входят в комплект приобретаемого товара, цена товара;

вид услуги, время ее исполнения и стоимость;

обязательства покупателя^[9].

При этом следует иметь ввиду, что молчание не является акцептом, если иное не предусмотрено законом, обычаем делового оборота, или практикой сложившихся взаимоотношений сторон.

В случае, если акцепт лица выражает согласие только по тем условиям договора, которые названы в качестве существенных и необходимых в законе, а по остальным условиями между сторонами возникли разногласия, то суд может признать договор заключенным по тем условиям, где было достигнуто соглашение, а в отношении остальных условий подлежит применению ст. 446 ГК РФ, то есть условия будут определены решением суда. Так, Определением Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 11.01.2009 № 16787/08 по делу № А05-1828/2008 установлено, что общество в протоколе разногласий не выразило своего согласия только в отношении условий, которые касаются количества подлежащей поставке электроэнергии и срока действия договора. В отношении остальных условий договора его акцепт является полным и безоговорочным. Ссылка заявителя на то, что договор является незаключенным в соответствии со ст. 432, 443 ГК РФ неосновательна, так как при возникновении разногласий сторон по отдельным условиям договора согласно ст. 446 ГК РФ, они будут определяться решением суда^[10].

Согласно ст. 438 ГК РФ акцепт может быть совершен в форме конклюдентных (согласительных) действий, посредством которых лицо выражает свое намерение на заключение договора. Такие действия необходимо совершить в срок, если иное не предусмотрено законом или самой офертой. Так, например, если потребитель пользуется услугами энергоснабжения, связи, но не заключает договор, суды рассматривают такие действия как принятие лицом предложенной оферты. Поэтому между сторонами возникают договорные отношения. Для того, чтобы данные действия расценивались в качестве акцепта необходимо, чтобы лицо, которое приняло оферту, начала ее исполнение на условиях, определенных офертой, и в установленный для акцепта срок.

Согласно ст. 445, 528 и 529 ГК РФ устанавливается тридцатидневный срок для акцепта оферты. Если срок для акцепта не установлен ни самой офертой, ни законом или иными нормативными правовыми актами, то договор будет являться заключенным, когда акцепт поступит в течение нормально необходимого для этого времени (ст. 440, п. 1 ст. 441, п. 1 ст. 433 ГК РФ). Понятие «нормально необходимое время» оценивается судом с учетом возникших обстоятельств. Так, Определением Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 27.06.2008 № 3238/07 по делу № А41-К1-3402/06 договор об оказании услуг не был признан заключенным в связи с тем, что акцепт был совершен вне пределов нормально необходимого времени – по истечение семи месяцев с момента получения оферты. Немедленное заявление об акцепте требуется только в тех случаях, когда оферта, не содержащая срок, направлена в устной форме^[11].

Рассматривая положения ст. 442 ГК РФ, можно выделить следующие случаи, когда акцепт поступил с опозданием. Если акцепт направлен с опозданием, то договор не будет считаться заключенным. В данном случае акцепт может представлять собой новую оферту. Если акцепт был отправлен вовремя, но пришел по истечении установленного срока, то он будет иметь силу, если оферент сразу же не направит уведомление адресату о получении акцепта с опозданием. Молчание лица, получившего акцепт с опозданием, будет означать, что акцепт принят, а договор считается заключенным с момента получения акцепта. Если же оферент получил акцепт по истечении установленного срока и направил уведомление акцептанту об опоздании, то такой договор является незаключенным, поэтому не возникнет каких-либо правовых последствий. Если же оференту не поступил акцепт, то договор также будет считаться незаключенным.

Для того чтобы считать договор заключенным, необходимо: во-первых, достижение соглашения между сторонами по всем существенным условиям договора; во-вторых, соблюдение установленной законом формы договора. Основа договора представлена его условиями. Наибольшее значение имеют условия о предмете договора и условия, которые названы в законе в качестве существенных и необходимых для договоров данного вида, а также условия, без которых соглашение не может быть заключено сторонами.

В некоторых случаях законодатель конкретно определяет, какие условия в определенном договоре являются существенными (например, ст. 942 ГК РФ – «Существенные условия договора страхования). Что касается необходимых условий, то их законодатель относит к разновидности существенных условий, но при этом могут возникнуть сложности в определении того, какие условия следуют относить к рангу необходимых. Можно предположить, что таковыми будут являться:

условия, которые определены законом и которые необходимо соблюдать, но при этом не названы законодателем в качестве существенных (например, в п.2. ст. 602 ГК РФ указывается, что в договоре пожизненного содержания с иждивением должна быть определена стоимость всего объема содержания с иждивением);

условия, которые не определены законом, но имеют значение для так называемых непоименованных договоров, особенности которых в законе не отражаются. Так, М.И. Брагинский и В.В. Витрянский отмечают, что «выделенные среди существенных условий, которые необходимы для данного вида (типа) договоров, приобретают особое значение, когда речь идет о непоименованных договорах»;

условия-признаки договора (например, в силу ст. 506 ГК РФ к числу существенных условий договора относятся его предмет и срок осуществления поставки)^[12].

Следует отметить, что нормы ГК РФ содержит такие условия, которые не относятся ни к существенным, ни к необходимым, но при этом такие «неназванные условия» также подлежат соблюдению. Это, например, условие о цене в договоре продажи недвижимости (п. 1 ст. 555 ГК РФ), при отсутствии такого условия договор не является заключенным.

Сторона при заключении договора имеет право предложить включить в него такое условие, которое не представляется необходимым для данного договора. Например, она вправе предложить заключить договор в нотариальной форме, хотя согласно закону такая форма не требуется для такого договора. Такое предложение можно оценивать как существенное условие договора, так как при отсутствии соглашения по этому условия договор не может быть заключен. Таким образом, существенные условия можно разделить на установленные законом и инициативные, то есть включенные в договор по предложению одной из сторон заключаемого договора (например, условия, касающиеся конкретного срока исполнения договора).

Пункт 2 ст. 420 ГК РФ устанавливает: «к договорам применяются правила о двух- и многосторонних сделках…». В связи с этим можно говорить о том, что форма договора в соответствии с п. 1 ст. 158 ГК РФ может быть устной или письменной (простой или нотариальной). При этом субъекты вправе определять форму договора свободно, кроме случаев, когда договор необходимо заключить в соответствующей форме, предусмотренной законом.

Согласно ст. 161 ГК РФ в простой письменной форме должны, быть совершены: любые сделки с участием юридических лиц; сделки между гражданами, если сумма сделки превышает десять тысяч рублей, а в случаях, предусмотренных законом, - независимо от суммы сделки; обязательность письменной формы сделки может быт установлена соглашением сторон; простая письменная форма сделки должна быть соблюдена в ряде прямо перечисленных в законе случаев, вне зависимости от того, какова сумма сделки и кто ее участники (так, в соответствии со ст. 362 ГК РФ договор поручительства должен быть совершен в простой письменной форме). Также следует отметить, что действующий ГК РФ исключил обязательность простой письменной формы внешнеэкономической сделки. Если стороной не соблюдена простая письменная форма сделки, то при возникновении спора она не может приводить в подтверждение как самой сделки, так и отдельных ее условий свидетельские показания.

ГК РФ также предусматривает случаи, когда требуется совершение сделки в нотариальной форме. Согласно ст. 163 ГК РФ нотариальная форма требуется: при наличии указания закона; в случаях, предусмотренных соглашением сторон, когда закон не требует нотариальной формы сделки. Так, например, согласно закону в нотариальную форму облекаются договор ренты и договор пожизненного содержания с иждивением (ст. 584 ГК РФ).

Действующее законодательство также предусматривает государственную регистрацию сделок. После поправок в ГК РФ, вступивших в силу в сентябре 2013 года, в новой редакции сделан акцент на государственную регистрацию сделок в случаях, установленных законом, а также указывается, что внесение изменений в зарегистрированную сделку также подлежит государственной регистрации. Теперь законодатель разделяет государственную регистрацию прав и сделок. Согласно п. 1 ст. 131 ГК РФ право собственности и другие вещные права на недвижимое имущество, ограничения этих прав, их возникновение, переход и прекращение необходимо зарегистрировать в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним (далее – ЕГРП). Государственную регистрацию прав на недвижимое имущество и сделок с ним осуществляет Федеральная служба государственной регистрации, кадастра и картографии (Росреестр) согласно указу Президента РФ от 25.12.2008 № 1847 «О Федеральной службе государственной регистрации, кадастра и картографии», постановлению Правительства РФ от 01.06.2009 № 457 «О Федеральной службе государственной регистрации, кадастра и картографии».

В настоящее время государственная регистрация требуется для следующих сделок с недвижимым имуществом: аренда, доверительное управление, участие в долевом строительстве и ипотека, а также договор продажи жилого дома, квартиры, части жилого дома или квартиры. Не все договоры, право на недвижимое имущество по которым подлежит государственной регистрации, могут регистрироваться. Так, согласно ст. 551 ГК РФ при продаже недвижимости переход права собственности по договору подлежит государственной регистрации. А в соответствии со ст. 558, 560 ГК РФ государственная регистрация необходима для договоров продажи жилого дома, квартиры, части жилого дома или квартиры и предприятия.

Касаемо государственной регистрации договоров аренды жилых и нежилых помещений Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в п. 2 информационного письма от 01.06.2000 № 53 «О государственной регистрации договоров аренды нежилых помещений» установил: в связи с тем, что ГК РФ не содержит специальные правила, касающиеся государственной регистрации договоров аренды нежилых помещений, то к таким договорам аренды необходимо применять правила пункта 2 статьи 651 ГК РФ. Согласно этим правилам, если договор аренды нежилых помещений заключается на срок более одного года, то необходима его государственная регистрация. Если же договор аренды нежилых помещений заключен на срок менее одного года, то государственная регистрация не требуется, и считается заключенным согласно правилу, предусмотренным пунктом 1 статьи 433 ГК РФ.

Особое внимание следует обратить на последствия несоблюдения установленного законом требования о государственной регистрации. Согласно п. 3 ст. 433 ГК РФ, договор, необходимый зарегистрировать, будет являться заключенным с момента такой регистрации, если иное не установлено законом. При несоблюдении требования о государственной регистрации договор считается незаключенным. Также в случаях, установленных в законе, если нарушено требование о государственной регистрации сделки, то это влечет недействительность сделки. Таким образом, можно прийти к выводу о том, что в законе закрепляются случаи, когда при несоблюдении требования о государственной регистрации, сделка может быть признана недействительной (например, это договор об ипотеке (п. 3, 4 ст. 339 ГК РФ), договор доверительного управления (ст. 1017 ГК РФ) либо незаключенной (например, это договоры продажи предприятия (п. 3 ст. 560 ГК РФ), аренды зданий и сооружений на срок более одного года (п. 2 ст. 561 ГК РФ). Таким образом, договор будет являться незаключенным, если закон не указывает на недействительность такого договора, когда нарушено требования о его государственной регистрации.

Думается, что на основании изложенного целесообразно исключить требование о государственной регистрации сделки в связи с достаточностью требования о государственной регистрации права на нее. По этому поводу высказываются различные точки зрения, в частности, А.М. Эрделевский, приходит к выводу о том, что государственная регистрация сделки является особой стадией договорных отношений, которая завершает процесс заключения сделки. При этом автор указывает на то, что стороны заключаемого договора не могут сами определять по своему усмотрению необходимость государственной регистрации, даже если закон такой формы не требует»^[13].

2.2 Особенности заключения договора, обусловленные
обязанностью его заключить

Статья 8 Конституции РФ устанавливает в качестве одного из наиболее значимых принципов государства – свободу экономической деятельности. Конституционный Суд Российской Федерации (далее – Конституционный Суд РФ) в своем постановлении установил, что свобода договора гарантируется государством, при этом конституционную свободу договора не следует рассматривать как абсолютную, она не должна приводить к отрицанию и умалению других общепризнанных прав и свобод и может быть ограничена только федеральным законом, однако лишь в тех случаях, когда необходимо обеспечить защиту основ конституционного строя, прав и законных интересов других лиц.

Принцип свободы договора, зафиксированный в ст. 421 ГК РФ, не допускает какое-либо понуждение физических и юридических лиц к заключению договора. Это означает, что субъекты договорных отношений вправе самостоятельно определять необходимость заключения договора, порядок, условия, место и время, необходимое для заключения, изменения или прекращения взаимных договорных прав или обязанностей. Заключение договора в принудительном порядке возможно только в тех случаях, которые определены законом либо добровольно принятым на себя обязательством в случаях, установленных ст. 429 ГК РФ.

Ограничение свободы выбора контрагента может допускаться самим порядком заключения договора. В данном случае речь идет о публичном договоре. Правила публичного договора представляют собой ограничение принципа свободы договора, что влечет за собой определенные отступления от начал юридического равенства субъектов в целях необходимости защиты интересов более слабой стороны. В соответствии со ст. 426 ГК РФ не допускается отказ коммерческой организации от заключения публичного договора в сфере розничной купли-продажи товаров, оказания услуг связи, энергоснабжения с гражданами или организациями. При этом коммерческая организация не вправе оказывать предпочтение кому-либо из клиентов, изменять условия договора, касающиеся количества, цены товаров в зависимости от особенностей своих контрагентов. Исключение будут составлять случаи, когда законом или иными нормативными правовыми актами устанавливаются льготы для определенных категорий граждан^[14].

Возможны случаи, когда коммерческая организация необоснованного отказывается от заключения публичного договора. Тогда контрагент вправе требовать заключение такого договора в судебном порядке и возмещения понесенных в связи с этим убытков. При этом в соответствии с пунктом 55 Постановления Пленумов Верховного Суда Российской Федерации № 6 и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации № 8 от 01.07.1996 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – Постановление Пленумов ВС РФ № 6, ВАС РФ № 8 от 01.07.1996) бремя доказывания невозможности передать потребителю товары или выполнить определенные работы для него лежит на коммерческой организации. Более того, если возникают разногласия сторон по отдельным условиям публичного договора, то они могут быть переданы потребителем на рассмотрение суда, независимо от того, имеется ли согласие на это коммерческой организации. Также следует отметить, что предъявить исковое требование о понуждении к заключению публичного договора в судебном порядке вправе только потребитель, но не коммерческая организация.

К публичным ГК РФ относит следующие договоры: розничной купли-продажи, подряда, проката, об оказании бытовых услуг, банковского вклада, если вкладчиком является физическое лицо. В качестве публичного следует определять только такой договор, когда на коммерческой организации в связи с указанием закона лежит обязанность заключить договор с любым лицом, которое к ней обратиться. К публичным договорам законодатель не относит следующие договоры: хранения в гардеробах организаций и хранения ценностей в банке.

Таким образом, для предпринимателя ограничивается действие принципа свободы договора, которое выражается в невозможности выбора контрагентов при заключении договора. Конституционный Суд РФ отметил направленность нормы о публичном договоре в установлении равных условий для всех лиц, обратившихся к коммерческой организации для заключения публичного договора.

Ограничение свободы договора может быть связано с интересами государства. Федеральные закон «О поставках продукции для федеральных государственных нужд», закон от 29.12.1994 № 79-ФЗ «О государственном материальном резерве», закон от 29.12.2012 № 275-ФЗ «О государственном оборонном заказе» устанавливают круг субъектов, которые обязуются при наличии определенных условий принять государственный заказ на осуществление поставки товаров либо на выполнение работы или оказание услуг и соответственно заключить договор.

Ограничение свободы договора может быть связано с таким конституционным принципом, как недопущение деятельности, которая направлена на монополизацию и недобросовестную конкуренцию. Федеральный закон от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» устанавливает запрет для предпринимателей, занимающих доминирующее положение на рынке, отказывать в заключение соглашений с покупателями при наличии у них возможности предоставить определенные товары. В свою очередь ст. 23 названного закона предоставляет антимонопольному органу возможность обращаться в арбитражный суд с исковыми требованиями об обязательном заключении договора.

Также следует отметить, что в сфере страхования существует достаточно много ограничений принципа свободы договора. Это касается ситуаций, когда законом предусмотрено обязательное страхование. Так, например, Основы законодательства о нотариате предусматривают необходимость по обязательному заключению договора страхования своей деятельности частнопрактикующими нотариусами.

Обязанность конкретных субъектов заключить договор с лицами, которые имеют преимущественное право на заключение договора, также следует рассматривать как определенное ограничение принципа свободы договора. Так, ст. 93 ГК РФ устанавливает наличие преимущественного права у участников общества с ограниченной ответственностью на покупку доли в уставном капитале участника общества при ее продаже; ст. 621 и 684 ГК РФ дают преимущественное право арендатору и нанимателю жилого помещения заключить или продлить соответствующий договор аренды или найма на новый срок. В случае, если происходит нарушение преимущественного права лица на заключение договора, то она вправе обратиться в суд с требованием о переводе на себя прав и обязанностей лица, которое явилось стороной по сделке^[15].

Обязательное заключение договора предусмотрено п. 5 ст. 429 ГК РФ, когда одна из сторон, которая заключила предварительный договор, уклоняется от подписания основного договора. Принимая на себя добровольное обязательство последующего заключения договора, лицо понимает все последствия такого действия.

Еще одним случаем, при котором заключение договора обязательно, является его заключение на торгах с лицом, которое их выиграло. В ст. 447-449 ГК РФ установлено, что если одна из сторон уклоняется от заключения договора, то другая вправе в судебном порядке требовать понуждения к заключению договора, а также возмещения убытков, которые вызваны уклонением от его заключения. Как правило, договор заключается с лицом, выигравшим торги.

При заключении договора в обязательном порядке ГК РФ устанавливает определенные сроки, в течение которых сторонам необходимо согласовать условия заключаемого договора. Здесь можно выделить две ситуации:

когда сторона, для которой заключение договора является обязательным, получает оферту;

когда сторона, для которой заключение договора обязательно, направляет оферту другой стороне.

В первом случае сторона, получив оферту или проект договора, должна известить в течение тридцатидневного срока другую сторону об акцепте, либо заявить об отказе от акцепта, либо представить акцепт на иных условиях, то есть направить протокол разногласий. Если же оферент получает протокол разногласий либо не получает акцепт в течение установленного срока, то он имеет право в течение тридцати дней передать разногласия на рассмотрение их в судебном порядке. Во втором случае, если оферент получает протокол разногласий, то он должен в течение тридцати дней известить другую сторону о принятии либо непринятии прокола разногласий. В случае, если оферент отклонил протокол разногласий, либо не сообщил о результатах его рассмотрения, то другая сторона имеет право передать суду на рассмотрение возникшие разногласия^[16].

В качестве способов защиты прав стороны, для которой заключение договора является обязательным, следует рассматривать предъявление иска о понуждении к заключению договора, а также требования о возмещении убытков. Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 05.05.1997 № 14 «Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением, изменением и расторжением договора» указывает на то, что, если пропущен тридцатидневный срок, предусмотренный для передачи протокола разногласий арбитражному суду на рассмотрение, то это не повлечет за собой отказ в принятии искового заявления.

Таким образом, договор без регистрации необходимо считать совершившимся и заключенным, но право при этом у стороны не может возникнуть, пока оно не будет зарегистрировано в надлежащем порядке. Право может быть зарегистрировано любой стороной, даже в судебном порядке. Поэтому в ГК РФ требуется установление возможности принудительной государственной регистрации права, а принудительной государственной регистрации сделки следует исключить как излишнее. Наличие в законодательстве достаточного количества случаев обязательного заключения гражданско-правовых договоров оказывает благотворное влияние на стабильность предпринимательской деятельности и осуществление гражданского оборота. Главная задача при этом заключается в недопущении ущемления разумных пределов свободы заключения гражданско-правовых договоров.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Договора являются уникальным правовым средством, в пределах которых интерес сторон, в принципе, могут быть удовлетворены только при помощи удовлетворения интересов второй стороны. Что и породит общий интерес сторон в заключении договоров и их надлежащем выполнении. На основании этого именно договора, основанные на взаимном интересе сторон, способны обеспечивать такую организованность, порядок и стабильность в экономическом обороте, которых нельзя добиваться при помощи даже наиболее жестких административно-правовых средств.

Договора являются самым оперативным и гибким средством связей между производством и потреблением, изучения потребностей и незамедлительной реакции на них со стороны производства. На основании этого именно договорно-правовой вид способен обеспечивать нужный баланс между спросом и предложением, насыщать рынок тем товаром, в котором нуждаются потребители. Договора дают возможности участникам экономического оборота отчуждать лишние либо ненужные им материальные ценности, получив взамен их определенный денежный эквивалент либо нужные им материальные блага в натуральном виде. При помощи договоров граждане исходя из своего усмотрения расходуют получаемые в виде заработной платы, дохода от предпринимательской деятельности и прочего дохода денежные средства, приобретают на них те ценности, которые могут удовлетворить их индивидуальные материальные и культурные потребности.

При помощи договоров у граждан и юридических лиц происходит формирование уверенность в том, что их предпринимательская деятельность будет обеспечиваться различными нужными материальными предпосылками, а результат предпринимательской деятельности найдет признание у потребителя и будет реализован. Данная уверенность, в свою очередь, помогает развивать производственную сферу. При помощи договоров совершенствуют и процесс распределения произведенных в обществе материальных благ, так как договора позволяют доставлять произведенные продукт тем, кто в них нуждается.

Договорами обеспечивается эффективный обмен произведенными и распределенными материальными благами в случаях изменений потребностей участников экономического оборота. Наконец, договора предоставляют возможности потреблять имеющиеся в обществе материальные ценности не только их собственниками (обладателями других вещных прав), но и иным участниками экономического оборота, которые испытывают потребность в такой материальной ценности.

Таким образом, гражданско-правовой договор представляет собой важнейший и незаменимый инструмент, позволяющий урегулировать и упорядочить взаимоотношения субъектов гражданского права в определенной сфере экономической деятельности. Договор, заключенный между субъектами, становится обязательным для исполнения, имеет соответствующую юридическую силу. Рассмотренные и иные качества договоров с неизбежностью будут обуславливать усиление их места и расширение области использования по мере перехода к рыночной экономике. В это же время поистине бесценные свойства договоров будут сохранены только до тех пор, пока обеспечена нужная для каждого договора свобода усмотрения сторон во время их заключения.

Заключение договора является стадией в договорных отношениях субъектов, где требуется согласование всех существенных условий договора и оформление его в определенную форму согласно требованиям закона. Для заключения договора требуется направление предложения одной из сторон, что является офертой, и ее принятие другой стороной, что является акцептом. Содержание договора составляют его условия, по которым требуется достижение соглашения между сторонами. Форму договора контрагенты вправе определять самостоятельно, за исключением случаев, когда требования к форме договора установлены законом (простая письменная форма, нотариальная форма, государственная регистрация сделок).

Субъекты договорных отношений свободны в определении необходимости заключения договора, порядка, условий, взаимных прав и обязанностей. Принудительное заключение договора возможно в случаях, которые установлены законом либо определены добровольно принятым обязательством сторон. Закрепление в законодательстве достаточного количества случаев обязательного заключения договоров, оказывает благотворное влияние на стабильность предпринимательской деятельности.

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ

1. Конвенция Организации Объединенных Наций о договорах международной купли-продажи товаров (Заключена в г. Вене 11.04.1980) // Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. – 1994. - № 1.
2. Конституция Российской Федерации. Принята всенародным голосованием на референдуме 12.12.1993 г. // с поправками от 21.07.2014 // «Собрание законодательства РФ», 04.08.2014. - № 31. - ст. 4398.
3. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 31.01.2016) // Собрание законодательства РФ, 05.12.1994, N 32, ст. 3301.
4. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть четвертая) от 18 декабря 2006 года №230-ФЗ // Собрание законодательства РФ, 25 декабря 2006 года, №52 (1 ч.). Ст. 5496. (по состоянию на 01.03.2015).
5. Андреева Л.А. К вопросу о разовом договоре // Вопросы современной юриспруденции. - № 36. – 2014. – С. 31-34.
6. Белов В.Е. Новеллы Гражданского кодекса РФ о заключении договора на торгах // Законы России: опыт, анализ, практика. 2016. № 1. С. 17-20.
7. Белова О.А. Общие представления о договоре по гражданскому законодательству в Российской Федерации // Вестник Евразийской академии административных наук. - 2015. - № 2 (31). - С. 68-74.
8. Воробьева Я.А. Момент заключения гражданско-правового договора // Актуальные проблемы гуманитарных и естественных наук. - № 8-1. – 2014. – С. 71-73.
9. Ермошина Е.Л. Предварительный договор в деталях //Актуальные вопросы бухгалтерского учета и налогообложения. - № 2. – 2014. – С. 63.
10. Максименко А.В. О правовом значении способа заключения предварительного договора // Закон и право. - 2014. - № 2. – С.73.
11. Меньшенин, П.А. Особенности состава и предпосылок действительности предварительного договора // Журнал российского права. - 2015. - № 9. – С. 43-45.
12. Марченко Р.А., Дюндюкова Д.Ф. правовое регулирование электронной формы сделки в интернет-пространстве // Вопросы современной юриспруденции. 2014. № 40. С. 17-22.
13. Савченко Е.Я. Понятие и роль гражданско-правового договора. Свобода договора // Правопорядок: история, теория, практика. - № 3 (6). – 2015. – С. 62-63.
14. Сивцов К.Ю., Середа А.В. К вопросу о специальном правовом регулировании электронной торговли в Российской Федерации // Образование и право. 2015. № 1 (65). С. 221-227.
15. Савченко Елена Яковлевна Методика заключения гражданско-правового договора // Правопорядок: история, теория, практика. - № 2 (3). – 2014. – С. 28-30.

1. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 31.01.2016) // Собрание законодательства РФ, 05.12.1994, N 32, ст. 3301. ↑

2. Сивцов К.Ю., Середа А.В. К вопросу о специальном правовом регулировании электронной торговли в Российской Федерации // Образование и право. 2015. № 1 (65). ↑

3. Марченко Р.А., Дюндюкова Д.Ф. Правовое регулирование электронной формы сделки в интернет-пространстве // Вопросы современной юриспруденции. 2014. № 40. ↑

4. Марченко Р.А., Дюндюкова Д.Ф. Правовое регулирование электронной формы сделки в интернет-пространстве // Вопросы современной юриспруденции. 2014. № 40. ↑

5. Сивцов К.Ю., Середа А.В. К вопросу о специальном правовом регулировании электронной торговли в Российской Федерации // Образование и право. 2015. № 1 (65). ↑

6. Белова О.А. Общие представления о договоре по гражданскому законодательству в Российской Федерации // Вестник Евразийской академии административных наук. - 2015. - № 2 (31). ↑

7. Белов В.Е. Новеллы Гражданского кодекса РФ о заключении договора на торгах // Законы России: опыт, анализ, практика. 2016. № 1. ↑

8. Савченко Елена Яковлевна Методика заключения гражданско-правового договора // Правопорядок: история, теория, практика. - № 2 (3). – 2014. ↑

9. Белова О.А. Общие представления о договоре по гражданскому законодательству в Российской Федерации // Вестник Евразийской академии административных наук. - 2015. - № 2 (31). ↑

10. Воробьева Я.А. Момент заключения гражданско-правового договора // Актуальные проблемы гуманитарных и естественных наук. - № 8-1. – 2014. ↑

11. Белова О.А. Общие представления о договоре по гражданскому законодательству в Российской Федерации // Вестник Евразийской академии административных наук. - 2015. - № 2 (31). ↑

12. Воробьева Я.А. Момент заключения гражданско-правового договора // Актуальные проблемы гуманитарных и естественных наук. - № 8-1. – 2014. ↑

13. Белова О.А. Общие представления о договоре по гражданскому законодательству в Российской Федерации // Вестник Евразийской академии административных наук. - 2015. - № 2 (31). ↑

14. Савченко Е.Я. Понятие и роль гражданско-правового договора. Свобода договора // Правопорядок: история, теория, практика. - № 3 (6). – 2015. ↑

15. Максименко А.В. О правовом значении способа заключения предварительного договора // Закон и право. - 2014. - № 2. ↑

16. Савченко Е.Я. Понятие и роль гражданско-правового договора. Свобода договора // Правопорядок: история, теория, практика. - № 3 (6). – 2015. ↑