Содержание:

ВВЕДЕНИЕ

Актуальность темы исследования. В условиях функционирования рыночного механизма в целях повышения эффективности и результативности осуществления закупок товаров, работ, услуг возникает необходимость в проведении процедуры торгов. Поэтому вопросы совершенствования механизмов конкурентных процедур в сфере закупок преследуют ряд важнейших задач: создание условий для конкуренции, обеспечение максимальной прозрачности закупок, преодоление коррупции и других злоупотреблений в данной сфере.

В целях реализации данных задач в России сформировалась определенная правовая система отношений, связанная с закупками товаров, работ и услуг. Однако лишь со вступлением в силу законодательства о контрактной системе появилась полноценная правовая регламентация всех стадий процесса закупок, начиная с планирования закупок товаров, работ и услуг, определения контрагента и заканчивая исполнением контрактов.

Поскольку вопрос заключения договора на торгах является частью закупочной системы, актуальным является определение содержания понятия «закупка» с целью отграничения от смежных понятий, таких как «заказ», «определение контрагента», «заключение договора».

Проведение торгов позволяет осуществить выбор из сопоставимых предложений лучшего по цене (проведение торгов в форме аукциона), либо из сопоставимых предложений лучшего по совокупности заранее определенных критериев (проведение торгов в форме конкурса). Определение контрагента по совокупности заранее определенных критериев, как правило, активно используется организациями, подпадающими под действие законодательства о закупках отдельными видами юридических лиц.

Исследование отношений, связанных с заключением договора на торгах, обуславливает также необходимость определения содержания категории «способ закупки». Это будет способствовать точному уяснению гражданско-правовой сущности торгов как способа заключения договора.

В свете рассмотрения настоящей темы, считается необходимым провести сравнительный анализ форм торгов – аукциона и конкурса с запросом котировок и запросом предложений ввиду имеющихся научных дискуссий об их отнесении к формам торгов.

Исходя из вышесказанного, становится очевидна актуальность исследования такого способа заключения договора как торги для обеспечения потребностей хозяйствующих субъектов, в том числе для удовлетворения государственных и муниципальных нужд, а постановка и решение конкретных правовых проблем в представленном аспекте позволяют придать выводам теоретическое и практическое значение.

Степень научной разработанности темы. Возрастающая роль конкурентных способов закупок различными участниками рыночных отношений и происходящие изменения в гражданско-правовых отношениях между ними вызывают научный интерес со стороны научных работников, практикующих юристов и экономистов к проблемам правового регулирования отношений, связанных с удовлетворением потребностей субъектов в тех или иных товарах, работах и услугах. Среди современных ученых-цивилистов, которые обращались к данной проблеме можно перечислить: Л.В. Андреева, О.А. Беляева, В.Е. Белов, М.И. Брагинский, В.С. Белых, В.В. Витрянский, А.Е. Кирпичев, К.В. Кичик, Е.Г. Комиссарова, Н.А. Курц, П.С. Тарабаев, Л.И. Шевченко, А.В. Яровой, О.М. Фоминых и др. При этом, несмотря на достаточно большое количество фундаментальных трудов, по настоящий день ведутся дискуссии относительно правовой природы правоотношений в сфере заключения договора на торгах.

Актуальность темы исследования, степень ее научной разработанности определили выбор объекта исследования, а также постановку его цели и задач.

Объектом исследования являются гражданские правоотношения, возникающие при проведении торгов, последующего заключения договора, и проблемы, связанные с данными способами закупок.

Предметом исследования выступают правовые нормы, регулирующие отношения, связанные с процедурой проведения торгов, правоприменительная практика судов Российской Федерации и Федеральной антимонопольной службы, а также правовая доктрина.

Целью работы является выработка теоретических положений при заключении договора на торгах, а также отношениях, складывающихся при их проведении.

Для достижения поставленной цели были сформулированы следующие задачи:

- исследовать понятие «закупка» и определить соотношение понятий «закупка» и «заключение договора»;

- обосновать авторские определения понятий «торги» и «договор»;

- рассмотреть способы регулирования процедуры заключения договора на торгах;

- определить место торгов в системе проведения закупки;

- проанализировать процедуру проведения торгов;

- сравнить аукцион и конкурс между собой, а также с запросом котировок и запросом предложений.

Методологическую основу курсовой работы составили общенаучные (диалектический, описание, сравнение, анализ, синтез, индукция, дедукция, аналогия, обобщение, классификация) и частнонаучные (историко-правовой, сравнительно-правовой, формально- юридический, анализ документов) методы научного познания.

Теоретическая основа исследования базируется на трудах отечественных ученых: Л.В. Андреевой, О.А. Беляевой, И.В. Бекленищева, С.А. Бордуновой, А. Борхова, М.И. Брагинского, В.В. Витрянского, Л.М. Давлетшиной, Ф.И. Гавзе, Л.Ф. Гатаулиной, Е.А. Суханова, А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого, Т. Гришиной, А.Е. Зуева, В.В. Иванова, О.С. Иоффе, М.Ф. Казанцева, Ш.В. Калабекова, О.П. Калугиной, И.В. Кузнецовой, А.Д. Корецкого, О.А. Красавчикова, С. Никонова, И.Б. Новицкого, Л.А. Лунца, Л.А. Новселовой, М.И. Петрова, Б.И. Пугинского, К.П. Победоносцева, С.В. Сарайкина, К.И. Скловского, Г.А. Суходольского, Н.Н. Тупикина, О.М. Фоминых, Р.О. Халфиной, а также на трудах зарубежных ученых: Л. Эннекцеруса, Т. Киппа, М. Вольфа.

Эмпирическую базу исследования составили результаты изучения положений о закупках организаций, подпадающих под действие законодательства о закупках отдельными видами юридических лиц, судебных актов Высшего арбитражного суда Российской Федерации, постановлений арбитражных аппеляционных судов.

Теоретическая значимость исследования заключается в обосновании положений, развивающих научные представления торгах как способах закупок, правовой природе и содержании рассматриваемых способов закупок, структуре договорных связей при их проведении.

Практическое значение работы состоит в том, что выводы и положения, содержащиеся в данной работе, могут быть использованы в практической деятельности арбитражных судов Российской Федерации и хозяйствующих субъектов; в законотворческой практике с целью устранения выявленных пробелов и недостатков; в последующих научных исследованиях, посвященных запросу котировок и запросу предложений; при проведении практических занятий по дисциплинам гражданское, предпринимательское, коммерческое право.

Структура исследования обусловлена целью и задачами исследования. Работа состоит из введения, двух глав, включающих шесть параграфов, заключения и библиографического списка использованной литературы.

ГЛАВА 1. ЮРИДИЧЕСКАЯ ПРИРОДА ИНСТИТУТА ЗАКЛЮЧЕНИЯ ДОГОВОРА НА ТОРГАХ, ЕГО СУЩНОСТЬ И ЗНАЧЕНИЕ

§1. Заключение договора в гражданском законодательстве, соотношение с институтом заключения договора на торгах

Рассмотрение такого способа заключения договора как заключение договора на торгах невозможно без рассмотрения в целом определения договорных отношений. Поэтому, начиная рассмотрение вопросов, связанных с заключением договора на торгах, необходимо, прежде всего, определиться с содержанием понятия «договор» и способов его заключения.

Дефиниция договора с юридической точки зрения трактовалась в разные периоды по-разному. Главным образом, подразумевается период СССР и после. Безусловно, в одном все были едины: договор – это соглашение сторон (двух или более), порождающий гражданско-правовые последствия. При этом некоторые ученые подразумевали под этой категорией обязательство и носитель информации (документ), закрепляющий его возникновение.^[1] Другая часть специалистов считала подобного рода определение некорректным.^[2] Еще одни ставили дефиницию сделки в противоположность дефиниции договора.^[3]

После того, как вступил в законную силу ГК РФ (I, II части) с научной точки зрения уже невозможно было не учитывать многоаспектность категории «договор» в том смысле, какой определен в ГК.^[4] Ст. 420 Гражданского кодекса Российской Федерации закрепляет традиционное для российского законодательства понятие договора: «Договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей». Определение договора через категорию «соглашение» и упор на его сущностно-волевую характеристику – наиболее распространенный и, как представляется, в целом верный подход в отечественной правовой доктрине дореволюционного, советского и современного периодов.^[5] И несмотря на то, что в юридической науке разработаны и иные концепции, объясняющие правовую сущность договора, как то: 1) договор – намерения участников;^[6] 2) договор – правовой акт;^[7] 3) договор – акт согласия;^[8] 4) договор – обещание^[9] и некоторые другие, волевая теория сохраняет ведущие позиции.

Следует согласиться с пониманием договорного регулирования как способа организации договорных связей и добавить, что это не только способ организации, но и способ упорядочения таких связей, заключения их в известные рамки. Поэтому договорное регулирование может быть определено как упорядочение отношений сторон договора правовыми предписаниями, дозволениями и запретами индивидуального и общего характера, содержащимися в условиях соглашения и нормах гражданского права. Договор есть основа договорного регулирования. Это источник тех норм и правил, которыми стороны согласились регулировать свои отношения.

В свете вышесказанного, понятие «договор» можно определить как правовой акт двух и более участников, закрепляющий в себе совокупность прав и обязанностей по поводу конкретного гражданского правоотношения. Договор предназначен для регулирования действий сторон в сфере реализации их имущественных интересов.

Заключение договора является результатом процесса согласования всех существенных условий договора его будущими участниками. Если смысл договора состоит в соглашении, то его заключение предполагает положительное выражение воли сторон договора по условиям договора. На протяжении долгого периода с законотворческой точки зрения принято было выделять заключение договора между «присутствующими» и между «отсутствующими».

Заключение договора между «присутствующими» представляет собой непосредственный контакт сторон договора, немедленная реакция контрагентов на волеизъявления друг друга, результатом чего является подписанный сторонами договор.^[10]

Заключение договора между «отсутствующими» представляет собой любой временной интервал между актами изъявления и восприятия воли, достаточный для того, чтобы при нормальном течении гражданской жизни в него могло вторгнуться обстоятельство, способное привести к изменению воли стороны, искажению актов ее изъявления либо восприятия, даже если контрагенты будут находиться в непосредственном контакте. Иными словами, заключение договора между «отсутствующими» представляет собой процесс, предполагающий разрыв во времени между актом волеизъявления одного из будущих участников договора и его восприятием другим будущим участником.^[11]

Основные тенденции заключения договора определены в п. 1 ст. 433 ГК, «договор считается заключенным в момент получения акцепта оферентом». Обращает на себя внимание исключения ст. 433 ГК РФ, «если для договора необходима также и передача имущества, то он считается заключенным с момента, когда в соответствии с законом (ст. 223 ГК) произведена передача (например реальный договор), а если договор подлежит государственной регистрации, - то с момента ее совершения».

Итак, учитывая довольно серьезный характер последствий с правовой позиции, который влечет за собой оферта (соответствующее предложение), относительно ее предусмотрен ряд требований. Во-первых, это требование о достаточной определенности оферты, что подразумевает верную интерпретацию волеизъявления стороны, подающей оферту. Во-вторых, если принимающая сторона согласилась с офертой, то оферент может считать договор заключенным на условиях, обозначенных в оферте, т.е. это требование – направленность оферты. В-третьих, в оферте отражены однозначные существенные условия (ст. 432 ГК РФ), являющиеся максимальным набором. Данное требование предусмотрено ст. 435 ГК РФ и касается содержания указанного предложения.^[12] Наконец, по мнению правоведов Р.О. Халфина^[13] и Ф.И. Гавзе^[14] оферта всегда должна быть адресована конкретному контрагенту. Это заключительное требование к оферте.

Примерами публичной оферты является: выставление товаров на витрине магазина; установка в общедоступном месте автоматов или иных приспособлений для продажи товаров, производства работ или оказания услуг и т.п.

От публичной оферты следует отличать иные предложения, хотя бы и адресованные неопределенному кругу лиц, но не содержащие всех существенных условий договора (например, реклама), или предложения, содержащие эти условия, но сделанные таким образом, что не предполагают его заключения с любым отозвавшимся (например, объявление в средствах массовой информации о продаже автомобиля). Такие предложения не обязывают лиц, их сделавших, к заключению договора и рассматриваются лишь как приглашения делать оферты.

Проанализировав понятие «договор», способы его заключения, определение контрагентов, на наш взгляд, это будет ключевыми моментами при раскрытии рассматриваемой темы. В процессе рассмотрения данного параграфа, было выявлено авторское понятие договора и определены особенности публичной оферты, которые играют важную роль непосредственно при заключении договора на торгах.

§ 2 Генезис правоотношений по заключению договора на торгах на разных этапах становления гражданского законодательства

Категория генезис подходит для объяснения предпосылок появления торгов как специфической формы организации торговли. Понятие «торги» равнозначно понятию «тендер», которое пришло в русский язык из английского «Tender», что в переводе означает «предложение». Торги — конкурсная форма отбора различных предложений на оказание услуг или поставку товара. Однако такая стандартизированная форма торгов не появилась сразу, развитие и становление происходило на протяжении долгих веков.^[15]

Исторический аспект торгов связан с развитием товарного и денежного обращения, появлением различных форм контактов государства с частным предпринимательством. Необходимо отметить, что такие контакты складывались стремительно, ввиду развития товарно-рыночных отношений. Таким образом, возникла необходимость законодательного урегулирования торгов с указанием их особенностей и специфики применения.

Следует отметить, что в римском праве публичный торг в качестве звена, опосредующего заключение договора, в отдельных ситуациях предусматривался с точки зрения закона (к примеру, в частном обороте, арендование земель в городе). Кроме того, существовала следующая классификация торгов на: труд; труд с материалом; поставку материалов. В Римской империи на рубеже нашей эры торги были популярны при продаже семейного имущества и добра, награбленного в ходе войн. К примеру, римский император Маркус Аурелий продавал мебель, чтобы расплатиться с долгами. При реализации военных трофеев аукционист втыкал копье в землю, когда торг заканчивался. С падением Римской империи торги пропали из поля зрения историков. Новые данные о них датируются уже XVI веком и относятся к Голландии. В основном предметами торга становились ненужные вещи (мебель, предметы быта и пр.), поэтому их цена в процессе проведения торгов всегда снижалась. А сами торги больше напоминали современную распродажу. Развитие международной торговли, Великие географические открытия, совершенствование мировой кредитной и банковской систем привели к распространению торгов по всей Европе.^[16]

Применительно к России возникновение аналогов такого способа заключения договора следует отнести к середине XVII в. В 1654 г. был издан указ царя Алексея Михайловича о подрядной цене на доставку продуктов в Смоленск взамен на освобождение подрядчика от уплаты пошлины. Тогда же на торгах были введены поручные записи, осуществлявшиеся артельщиками, выигравшими подряд ("чтобы можно было верить").^[17] Так, брались поручные записи со служилых людей, с должностных лиц, отвечавших за поступление доходов, порукой пользовались и как средством предупреждения злоупотреблений. Посредством поручных обязывали крестьян к выполнению тех или иных повинностей. Поруками оформляли и поступление в черносошные крестьяне, сдачу откупов и т.д.^[18]Можно сказать, поручные записи - предвестники современных способов обеспечения заявок на участие в торгах.

Первые законодательные акты, устанавливающие правила проведения публичных торгов, относятся ко времени царствования Петра I. В контексте Петровских реформ особенно развивалось взаимодействие государства с промышленниками. Тогда было создано специальное учреждение, занимающееся вопросами поставок и продаж, - Канцелярия подрядных дел, подчинявшаяся Канцелярии Камер-коллегии. В военных ведомствах аналогичные обязанности возлагались на специальных служебных лиц. С тех пор практически все законодательство, касающееся публичных торгов, строилось на положениях, которые разрабатывались в военных министерствах.

Первые объявления о проведении торгов вывешивались на всех городских воротах, чтобы люди, входящие и покидающие город, могли ознакомиться, что, несомненно, говорит об имеющих уже тогда особенно важное значение принципах публичности и состязательности проведения торгов. В таких объявлениях обычно сразу сообщалось о льготах подрядчикам и поставщикам, перечислялись лица, уже работающие по госзаказам. Также на воротах вывешивались и судебные решения, которые зачастую касались результатов конкурса.

В конце 30-х годов было запрещено допускать к торгам лиц, без справки из Коммерц-Коллегии об отсутствии у них долгов по векселям, государственных «доимок» (долг перед государством) и прочее. Выходят специальные инструкции с требованиями к качеству различных наименований закупок.

Следующий крупный документ "Регул провиантского правления", принятый при императрице Елизавете Петровне в 1758 г., предписывал рекламировать торги и публиковать сообщения об их проведении. Каждому участнику сообщалось в печатном виде об условиях торга. Впервые вводились преференции - преимущество отдавалось непосредственному производителю, а не купцу-посреднику. От участников требовалось множество справок, гарантий, проводилась предварительная проверка надежности поставщика. Победителя торгов предлагалось "всеми силами склонять к еще большему уменьшению цены... изыскивая казенной прибыли без всякой передачи".^[19]

Анализируя законодательство XVIII века можно заметить, что в законодательных актах, касающихся торгов, прослеживаются положения, направленных именно на устрашение. Это, в первую очередь, говорит о недоработанности норм, регулирующих процедуру проведения торгов, исполнения контрактов.

В XIX веке социальные и правовые отношения в обществе становятся все более сложными. В связи с этим в законодательстве начали происходить значительные изменения, вплоть до того, что участникам торгов уже не нужно было являться в Казенную палату лично, достаточно было направить заявки по почте, соблюдая все формальности, относительно содержания тех документов, которые необходимы для участия. Далее уже участники или их доверенные лица приходили непосредственно на торги.^[20]

В 1830 г. был принят так называемый "Лист для торга", зафиксировавший основные правила проведения торгов для государственного заказа практически до конца века.

В 1900 году с принятием последнего документа в царской России - «Положения о подрядах и поставка», были введены новые формы торгов: изустные (по схеме аукциона), через запечатанные объявления и смешанные.

Первая мировая война выявила ряд недостатков, существующих в организации государственных закупок на торгах на тот период времени. Одной из причин низкого качества работ признавалось распределение заказов на изустных торгах и смешанных конкурсов. Не имея достаточного времени на обдумывание, участники выкрикивали нереальные цены. Получив заказ, они были вынуждены выполнять его с отступлениями от требований. Торги по запечатанным объявлениям имели более успешный результат.

Анализ законодательства начала XX века о проведении торгов на поставку товаров и выполнение работ показывает, что в них присутствуют практически все положения торгов, используемые и сегодня.

После февральской революции 1917 года в условиях НЭП конкурсная система действовала еще некоторое время. Как и до революции, при этом преследовались две основные цели: облегчить государству заключение договоров по возможно низкой цене и препятствовать злоупотреблениям должностных лиц при выборе контрагентов. Государством была установлена монополизация всех объявлений о проводившихся торгах, устанавливалось неравенство по «социальному признаку». Проявлялось это в том, что все государственные учреждения (предприятия) считались более устойчивыми, в отличие от частных.

В 1920-е гг. нередко наблюдались случаи подачи после окончания торгов так называемых внеторговых предложений. Их делали лица, ранее участвовавшие в торгах, заявляя тем самым более низкие цены.

С 1930 г. в связи с переходом на плановое хозяйство законодательство регулирует только публичные торги, проводимые судебными исполнителями для продажи имущества, принадлежащего должникам. Следует отметить, что в гражданском законодательстве того времени отсутствовали какие-либо общие положения о торгах, хотя в Гражданском кодексе РСФСР 1922 г. публичные торги упоминались неоднократно (ст. 64, 80, 82, 104, 183, 204, 309), например публичные торги для продажи заложенного имущества, права застройки, имущества ликвидируемого товарищества.

В Гражданском кодексе РСФСР 1964 г. институт торгов также еще в полной мере не сформировался, регламентации подвергся лишь конкурс. Под ним в ст. 439 понималось «публичное обещание государственной, кооперативной или другой общественной организацией специального вознаграждения (премии) за лучшее выполнение определенной работы (объявление конкурса), которое обязывает эту организацию уплатить обещанное вознаграждение лицу, работа которого признана достойной вознаграждения в соответствии с условиями конкурса».

В советское время институт торгов уже можно было отнести к одному из способов заключения договора (контракта). В данном случае это актуально только для некоторых случаев. К примеру, продажа пушнины с помощью аукционов, которая проводилась с 1931 г., организацией их на сегодняшний день занимается Внешнеторговое объединение «Союзпушнина» в г. Санкт-Петербург.^[21] Почтовое отправление заявок на продажу и покупку свободно конвертируемой валюты во Внешэкономбанк. При этом в рамках установленных цен на данную процедуру специальный аукционный комитет осуществлял обработку этих заявок, обеспечивая максимум по объему сделок.

В начале 90-х гг. ХХ начало действовать проведение аукционных продаж, осуществляемых советскими коммерческими центрами Госснаба. Они были направлены на редкие виды продукции уникального потребительского и технического характера, на которые в итоге устанавливалась лишь одна самая высокая из всех названых цен.^[22]

О.П. Калугина в своем диссертационном исследовании приводит интересный случай, «когда в 1991 г. был проведен телеаукцион, предметом которого было право на заключение договора долгосрочной аренды с правом последующего выкупа в отношении здания магазина».^[23]

В то время практика применения аукционов существенно расширилась во многом благодаря так называемому биржевому буму, когда в нашей стране функционировало такое количество товарных бирж, которое превышало общее число всех существующих бирж в мире. Поэтому и возродился интерес к использованию механизма заключения договоров через процедуру торгов.

После того, как в России была принята первая часть Гражданского кодекса, нормы, регулирующие торги, впервые были системно регламентированы с правовой точки зрения в ст. 447 - 449.

Достаточно ощутимые нововведения были внесены в правила о торгах (Федеральным законом от 8 марта 2015 г. N 42-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации»). В этой связи поправки в вышеуказанных статьях направлены на конкретизацию общих положений нормативного характера о торгах. Стоит отметить также, что дополнения коснулись и регулирования публичных торгов, затронутых в совершенно новой статье ГК РФ (ст. 449.1).

Подводя итог параграфу, следует заметить, что история торгов ведет свой отсчет с периода древней Руси, когда и купцы и обычное население собирались на торг, торжище (иными словами, рынок, место для торговли). На последующих этапах вплоть до этапа НЭП торги преимущественно развивались на основе казенных подрядов. Далее, переходя к новой экономике, основанной на рыночных началах, торги в России подразумеваются уже, как безусловное средство определения следующей (будущей) стороны, участвующей и в размещении публичных заказов и в частных отношениях.

§ 3.Правовая сущность института торгов

Торги - состязательный порядок заключения некоторых договоров (купли-продажи, поставки, подряда). Торги проводятся в форме аукциона или конкурса. В зарубежной (международной) терминологии и некоторых нормативных актах РФ торги. (в конкурсной форме) именуются тендером.^[24]

Различные авторы научных статей и монографий по-разному определяют торги. В своей научной работе Л.Ф. Гатаулина подразумевает под дефиницией торгов специфический способ заключения цивилистического договора, преследующий цель определения лица (претендента), который может назначить самую высокую цену (аукцион) либо иные максимально выгодные договорные условия (конкурс), способных наилучшим образом отразить интересы основных лиц: организующего торги победившего в них.^[25]

Фоминых О.М. определяет торги, как специальный способ заключения договора, позволяющий организатору торгов выбрать наиболее выгодные условия благодаря конкуренции между, как минимум, двумя контрагентами.^[26]

В своей монографии Андреева Л.В. определяет торги для государственных нужд как систему, состоящую из нескольких элементов, которые взаимосвязаны и функционирование их подчинено единой цели — удовлетворению государственных нужд. Государственные нужды — это потребности в товарах, работах, услугах, необходимые для осуществления функций и полномочий государства и государственных заказчиков.^[27]

В российской юридической практике термин «закупка» встречается довольно часто, при этом данный термин часто путают с понятием «торги». В отечественной литературе отмечалось, что, имея в виду «закупки», зачастую употребляются термины «тендеры», «торги», «конкурсы», что является результатом недостаточной «закупочной культуры» и узкого понимания природы процесса закупки.^[28] В связи с этим, на наш взгляд, при раскрытии настоящего параграфа необходимо четко разграничить такие понятия как «закупка» и «торги».

До принятия Федерального закона «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд»^[29] (далее - Закон № 44-ФЗ) указанное понятие законодательно не было закреплено. В Федеральном законе «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц»^[30] (далее – Закон № 223-ФЗ) также отсутствует понятие «закупка». Сказано лишь, что целями регулирования данного закона, помимо прочих, является расширение возможностей участия юридических и физических лиц в закупке товаров, работ, услуг. Кроме того, каких-либо официальных разъяснений относительно понятия «закупка» также не было.

В мировой практике государственные (муниципальные) закупки часто именуют «правительственными закупками». Исходя из указанных терминов, субъектом закупочной деятельности является правительство в широком смысле, включая все органы государственной и муниципальной власти. Этим определяются процедурные особенности закупок. Следовательно, отечественный термин «государственные (муниципальные) закупки» в общем виде соответствует принятому в мировой юридической практике понятию «правительственные закупки».^[31]

В статье 2 Типового закона ЮНСИТРАЛ (Комиссия ООН по праву международной торговли) о закупках товаров (работ) и услуг под закупки определяются как «приобретение любыми способами товаров, работ или услуг».^[32] Стоит отметить, что на Типовом законе ЮНСИТРАЛ о закупках товаров (работ) и услуг основано законодательство о закупках многих государств или в значительной мере опирается на него.

Ранее действовавший Федеральный закон «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд»^[33] (далее – Закон № 94-ФЗ) также был разработан, учитывая положения Типового закона ЮНСИТРАЛ о закупках товаров (работ) и услуг. В пояснительной записке к проекту Закона № 94-ФЗ, в частности, было отмечено, что он «основан на изучении отечественного и иностранного законодательства, международно-правовых документов, актов Всемирной торговой организации (ВТО), Всемирного банка и Комиссии Организации Объединенных Наций по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ)».^[34] Тем не менее, Закон № 94-ФЗ не содержал определения понятия «закупка».

Рассматривая отечественную законодательную практику до принятия Закона № 44-ФЗ, стоит отметить, что, несмотря на отсутствие дефиниции понятия «закупка» в федеральном законодательстве, в некоторых случаях законодатель употреблял данную категорию. Например, термин «закупка» при регулировании отношений по закупкам сельскохозяйственной продукции в Российской Федерации определяется в специальном значении. Так, согласно статье 1 Федерального закона «О закупках и поставках сельскохозяйственной продукции, сырья и продовольствия для государственных нужд»^[35] (далее – Закон № 53-ФЗ) закупкой является форма организованных отношений, выраженных в приобретении государством сельскохозяйственных товаров у товаропроизводителей в целях последующей переработки или реализации потребителю на договорных условиях. Под поставкой, в свою очередь, понимается форма организованных договорных отношений между товаропроизводителем и потребителем по реализации готовой для использования сельскохозяйственных товаров.

С 1 января 2014 года вступил в силу Закон № 44-ФЗ (за исключением отдельных положений). Его принятие внесло упорядоченность в понимание термина «закупка». Так, в статье 3 Закона № 44-ФЗ государственная (муниципальная) закупка определена как совокупность действий, осуществляемых заказчиком и направленных на удовлетворение государственных или муниципальных нужд. Закупка начинается определением контрагента и завершается исполнением обязательств сторонами контракта (или начинается заключением контракта и завершается исполнением обязательств сторонами контракта, если не предусмотрено размещение извещения об осуществлении закупки или направление приглашения принять участие в закупке).

Указанное понимание категории «закупка» находит отражение не только в принятом Законе № 44-ФЗ, но и в международных правовых актах. Так, в Соглашении о государственных (муниципальных) закупках,^[36] заключенном между Правительством Республики Беларусь, Правительством Республики Казахстан и Правительством Российской Федерации, под государственными (муниципальными) закупками понималось приобретение заказчиками товаров, работ, услуг за счет бюджетных и иных средств в случаях, предусмотренных законодательством государства о государственных и муниципальных закупках, а также отношения, связанные с исполнением заключенных по результатам закупки договоров (контрактов). Такое же определение закупок содержится в Договоре о Евразийском экономическом союзе^[37], который заменил собой Соглашение о государственных (муниципальных) закупках.

При обсуждении законопроекта о контрактной системе высказывались различные трактовки дефиниции «закупка», что говорит об отсутствии среди законодателей единства в понимании цели закупки. Так, например, совокупность действий−рассматривалось следующее определение «закупки» по определению поставщиков (подрядчиков, исполнителей) в целях заключения с ними контрактов (договоров) и их исполнения.^[38]

На основании вышеизложенного, проведем сравнение рассматриваемых понятий. Понятие «закупка» представляет собой комплексную процедуру, включающую в себя ряд процессуальных действий для достижения одной цели – исполнения контракта, на лучших условиях с конкретным поставщиком (исполнителем). Таким образом, в закупку включается: размещение заказа на поставку товара, выполнение работ, оказание услуг; отбор среди заинтересованных лиц того, кто предложит лучшие условия; заключение контракта на предложенных условиях; исполнение контракта.

Зачастую термин «закупка» подменяется иными схожими категориями, такими как «заказ», «размещение заказа», «определение поставщика (подрядчика, исполнителя)». В российской юридической теории и практике используется как термин «закупка», так и термин «заказ». При этом в Законе № 44-ФЗ, также как и в Законе № 94-ФЗ понятие «заказ» не раскрывается. Более того, в Законе № 44- ФЗ указанная категория не употребляется.

Вместе с тем, в пункте 1 статьи 527 ГК РФ установлено, что контракт заключается на основе заказа, размещаемого в порядке, предусмотренном законодательством о размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд.

Понятие «заказ» в специальном значении дано в Федеральном законе от «О государственном оборонном заказе».^[39] В соответствии со статьей 3 указанного Закона государственный оборонный заказ – это установленные Правительством Российской Федерации задания на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для федеральных нужд в целях обеспечения обороны и безопасности Российской Федерации, а также задания на поставки продукции в области военно-технического сотрудничества в соответствии с международными обязательствами Российской Федерации.

Следует отметить, что ранее действовавшим Федеральным законом «О государственном оборонном заказе»^[40] государственный оборонный заказ определялся как правовой акт, предусматривающий поставки продукции, выполнение работ, оказание услуг для федеральных нужд в целях поддержания обороноспособности и безопасности страны, а также поставки в области военно-технического сотрудничества РФ в соответствии с международными обязательствами Российской Федерации.

Более того, в юридической и экономической литературе под термином «заказ» разные авторы понимают разные явления.

А.Е. Зуев разделяет рассматриваемые категории следующим образом: «заказ» он связывает с формированием государственного заказа, «закупка» относится к размещению государственного заказа, а «поставка» – к его исполнению.^[41]

По мнению Л.М. Давлетшиной, заказ – это поручение государства отдельным организациям поставить товары, выполнить работы, оказать услуги, необходимые для осуществления государственных функций и исполнения международных обязательств, в то время как закупка – это процесс реализации государственного заказа.^[42]

По мнению автора настоящей работы, заказ – это конкретизированная потребность заказчика в определенных товарах, работах или услугах, которая формируется в установленном порядке в результате прогнозирования и планирования и удовлетворяется посредством заключения контракта.

Таким образом, под закупкой понимается совокупность действий заказчика и участников закупки, направленных на заключение и исполнение договора (контракта), а под заказом – конкретизированная потребность заказчика в определенных товарах, работах или услугах, которая удовлетворяется посредством заключения договора (контракта). В этой связи можно говорить, что закупка (определение контрагента, заключение и исполнение контракта) осуществляется на основании заказа.

Таким образом, торги – процесс выбора их организатором – одним из участников будущего договора – другого контрагента, который предложит наиболее выгодные условия при соблюдении принципа состязательности. Следует отметить, что организатором торгов в данном случае будет выступать собственник вещи или обладатель имущественных прав (то есть лицо, обладающее предметом будущего договора). Основной задачей торгов является выявление лица, предлагающего наилучшие условия заключения договора для заказчика, который оказывается победителем торгов.

Нельзя отождествлять понятия «закупка» и «торги», так как «торги» являются составляющей «закупки». «Закупка» понятие широкое и представляет собой юридическую процедуру обеспечения потребностей в товарах, работах, услугах, включающую в себя определение контрагента и условий договора, заключение договора и исполнение обязательств сторонами контракта. Такими признаками закупка определяется в позитивном праве – в законодательстве о контрактной системе. Заключение договора является лишь необязательным элементом закупки. Закупка включает в себя целый ряд действий контрагентов, направленных на достижение соглашения по всем существенным условиям договора, а также действия по исполнению сторонами своих обязательств.

ГЛАВА 2. ПРОБЛЕМЫ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ ПРОВЕДЕНИЯ ТОРГОВ, ОРГАНИЗАЦИЯ, ФОРМЫ И ВИДЫ

§ 1. Организация и порядок проведения торгов

На протяжении долгого времени гражданское законодательство регламентировало только один вид торгов – торги продавца. Хотя нельзя сказать, что данный вид торгов является преобладающим. В последнее время высокую популярность приобрели именно торги покупателя. Ярко выраженным примером тому являются торги, проводимые для поставки товаров, выполнения работ или оказания услуг для государственных и муниципальных нужд.

Как видно, ГК РФ четко не регламентирует «торги покупателя», он указывает лишь на «торги продавца» - в случаях, указанных в настоящем Кодексе или ином законе, договоры о продаже вещи или имущественного права могут быть заключены только путем проведения торгов.^[43] Однако в п. 6 ст. 447 Гражданского кодекса сказано: Правила, предусмотренные в нем статьями 448 и 449 актуальны для торгов, опосредующих заключения договоров на покупку товаров, выполнение работ (услуг), или приобретение имущественных прав, в случае, когда не предусмотрено другое по закону или не следует из существа отношений. Тем самым законодатель уравнял торги продавца и торги покупателя, правда, с неопределенной оговоркой о "существе отношений". Хотя далеко не все положения ГК РФ применимы к "торгам покупателя" (это касается норм о задатке и не только), все же в целом такие изменения следует приветствовать, потому что они обусловлены конструкцией торгов как универсального способа предоставления прав, включая право на заключение договора. В качестве предмета торгов не следует рассматривать, например, какое-либо имущество само по себе, но право на приобретение или продажу этого имущества, опосредованное заключением соответствующего договора.

Научные деятели выражают различное мнение по поводу торгов покупателя. Л.В. Андреева справедливо полагала, что «торги покупателя» не идентичны торгам, урегулированным в ГК РФ.^[44] Г.А. Сухадольский, напротив, считает, что нормы ст. 447-449 ГК РФ распространяются и на отношения по проведению торгов на закупку товаров (работ, услуг). Его аргументация состоит в том, что собственника денег следует рассматривать как обладателя имущественного права покупки товаров (работ, услуг).^[45] По мнению М.И. Брагинского, под продажей вещи или имущественного права может подразумеваться любой договор, которым прямо или косвенно опосредуется переход вещей или имущественных прав, а равно выполнение работ и оказание услуг.^[46] В связи с этим сложно сказать, было ли в свое время такое построение норм о торгах - упущение "торгов покупателя" - технической ошибкой или недоработкой законодателя или же, напротив, в этом сокрыт определенный смысл.

Независимо от законодательного закрепления тех или иных норм в гражданском законодательстве, следует указать, что на практике активно используются как торги продавца, так и торги покупателя. Данные «торги» выражаются следующим образом.

Торги или аукцион продавца необходимы в том случае, когда продавцов недостаточно, а покупателей, наоборот, слишком много. Сами торги происходят довольно просто. Процедура таких торгов происходит следующим образом. Продавец (заказчик) выставляет свои заявки по минимальной цене и в дальнейшем специальные котировочные бюллетени раздаются потенциальным покупателям. В данном случае, в принципе, уровень стартовой цены не имеет значения, так как окончательная стоимость будет определена уже по результатам торгов. Победителем становится участник, предложивший максимальную цену за определенный товар.

Классическим примером торгов продавца являются торги, проводимые в рамках исполнительного производства. В качестве продавца в выступает организатор торгов (фонд имущества), действующий на основании договора с управлением юстиции, согласно которому фонд по итогам публичных торгов заключает договоры купли-продажи в качестве продавца от своего имени.

Следует отметить, что должник не является стороной в настоящей сделке, и последствия недействительности сделки, предусмотренные п. 2 ст. 167 ГК РФ, в отношении его не могут быть применены.^[47]

В настоящее время выполнение государственной функции осуществляется Федеральным агентством по управлению государственным имуществом (Росимущество) и его территориальными органами^[48], в связи с преобразованием Федерального агентства по управлению федеральным имуществом в Федеральное агентство по управлению государственным имуществом.^[49]

Торги покупателя по своей сути происходят в похожей манере, основное различие в том, что покупатель (заинтересованное лицо, участник) ищет продавца (заказчика), который продаст товар по минимальной цене. Здесь, как уже было сказано ранее, типичным примером являются торги, проводимые для поставки товаров, выполнения работ или оказания услуг для государственных и муниципальных нужд. Государство в экономике Российской Федерации является весьма важным, крупным хозяйствующим субъектом и, как следствие, крупнейшим закупщиком товаров, работ и услуг. Объем финансовых средств, направляемых на закупку продукции, работ или услуг для государственных и муниципальных нужд, в последнее время неуклонно увеличивается. На сегодняшний день в этой области правового регулирования действует другой основной акт. Это Федеральный закон от 5 апреля 2013 г. N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд".

Если рынок отличается своей «глубиной и шириной», то простого аукциона будет недостаточно. В этом случае лучший вариант – двойной аукцион. В данном случае в роли конкурентов выступают покупатели и продавцы. Их основное отличие в том, что заявки подаются одновременно. При этом в заявках сразу проставляется желаемый объем и цена. Организаторы, в свою очередь, должны удовлетворить запросы всех клиентов. В качестве примера двойного аукциона можно привести биржевые торги.

Биржа по своей природе является регулярно функционирующей организацией, где осуществляются сделки по купле-продаже. Можно классифицировать биржи на три основополагающие ветви: товарные, фондовые и валютные, хотя в наши дни существуют также и более современные площадки, такие как фьючерсные и опционные.

Деятельность биржи - это специфический вид деятельности, так как биржа не имеет права осуществлять торговую или иную деятельность, если она не связана с присущими исключительно ей определенными функциями. Кроме того биржа не имеет права участвовать в создании организаций, которые не связаны с биржевой торговлей. С 3 марта 2014 года лицензия на осуществление биржевой деятельности выдается Банком России.^[50] Банк России ведет реестр лицензий бирж и торговых систем (далее - реестр лицензий). Порядок ведения реестра лицензий и порядок предоставления выписок из него устанавливаются Банком России.

С.В. Сарайкин, характеризуя фондовые биржи, говорит: "Специфика биржи заключается в том, что помимо частноправовых элементов в деятельности биржи наличествуют публично-правовые элементы, к которым можно отнести введение лимитов совершения операций, принудительное закрытие позиций, прекращение и приостановление торгов и т.д. Применение вышеперечисленных мер направлено на экономическую стабилизацию фондового рынка, а следовательно, наделение данными функциями организатора торговли можно рассматривать как реализацию государственной политики, направленной на обеспечение эффективного функционирования рынка ценных бумаг".^[51]

Можно сделать вывод, что посредством возложения государством на организаторов торговли ряда обязанностей публично-правового характера реализуются не только сугубо индивидуальные задачи регулирования, но и некоторые цели и задачи государственного рынка ценных бумаг в целом. Главной задачей биржи является - оснащение экономики необходимыми капиталом, валютой, сырьем, и к тому же организация, унификация, упорядочение рынков капитала, валюты и сырья.

"Плюсов" у двойного аукциона достаточно много, а именно:

• Возможность сбить цены. Наиболее ощутимое преимущество, которое иногда может стать серьезным недостатком. Оно основано на том, что обычный человек по своей сути подвержен влиянию ложной информации, в особенности если она обретает значительные масштабы. Так, например, при предоставлении на аукцион информации касательно запланированного таможенного ограничения на товар, цены на указанный объект быстро поползут вверх, ведь в ближайшее время поставки сократятся. При этом информация вполне может быть обычным слухом или же вовсе откровенной «уткой», что, впрочем, не уменьшает ее эффективность;
• Гораздо более низкий уровень цен. Преимущество, характерное для любого двустороннего рынка, в котором не принимают участие посредники. В таком случае покупатель получает товар с минимальной накруткой, поэтому на двойном аукционе, при прочих равных условиях, цены ниже чем на аналогичных секторах;
• Обширная сфера интересов. Двойной аукцион подразумевает не только возможность получить товар по выгодной для обеих сторон цене, но и найти продукцию, которая на рынке встречается редко;
• Возможность старта для малого бизнеса. Чаще всего участники двойного аукциона – это крупные компании, которые стараются выиграть на огромных заказах. Однако и малый бизнес из этой сферы сможет почерпнуть для себя много полезного.

К минусам можно отнести, в первую очередь, условия для входа. Пороговый уровень капитала, требуемого для того, чтобы принять участие в торгах, чаще всего не отвечает возможностям большинства предприятий, которые заинтересованы в двойном аукционе больше всего. Также, двойной аукцион, и его «старший брат» глобальный рынок– это крайне нестабильные системы, которые могут произвести демпинг цен, или же, наоборот, неоправданное повышение на основании подозрений, слухов и прочих категорий, которые не поддаются анализу и измерению.

В основу классификации торгов могут быть положены различные основания. Торги могут быть разовыми и регулярно действующими (например, организованные торги на бирже), национальными (внутренними) и международными (смешанными). Вполне приемлемой является классификация торгов по сферам общественных отношений, в которых они проводятся. Такие торги можно называть отраслевыми, поскольку в каждой отрасли (сфере) общественных отношений они обладают своей спецификой, а правовое регулирование порядка проведения таких торгов зачастую существенно отличается от положений ГК РФ.

На сегодняшний день российское законодательство (включая и подзаконные нормативные акты) предусматривает весьма и весьма разнообразные виды отраслевых торгов: 1) конкурсы на право заключения концессионных соглашений^[52]; 2) публичные торги в ходе исполнительного производства^[53]; 3) земельные торги (продажа или аренда земельных участков, находящихся в государственной или муниципальной собственности)^[54]; 4) рекламные торги (установка рекламных конструкций на объектах недвижимости, находящихся в государственной или муниципальной собственности)^[55]; 5) торги по реализации предмета ипотеки; 6) торги по продаже имущества должника в ходе внешнего управления и конкурсного производства^[56]; 7) торги на получение лицензии на оказание услуг связи^[57]; 8) торги на право заключения государственных и муниципальных контрактов^[58]; 9) торги на право пользования участками недр^[59]; 10) конкурсы по отбору управляющей организации для управления многоквартирным домом^[60] и пр. Этот перечень можно продолжать и продолжать, потому что применение торгов идет повсеместно, практически во всех сферах экономических отношений.

Таким образом, торги проводятся не только в случае, когда данный порядок заключения договора предусмотрен законом, но и в любых других ситуациях, при которых лицо, преследующее целью заключение договора, решает сделать это с использованием преимуществ конкуренции среди своих потенциальных контрагентов. Большинство крупных компаний сегодня используют торги как преобладающий и наиболее предпочтительный способ заключения договора. Так, единый отраслевой стандарт закупок, предусматривающий, среди прочего, проведение закупки товаров, работ и услуг в форме конкурса, аукциона, запроса предложений и др., действует в государственной корпорации по атомной энергии "Росатом"; положения о порядке и условиях проведения торгов существуют, например, в ОАО "Газпром" и организациях группы компаний ОАО "НК "Роснефть", а также во многих других юридических лицах как с государственным, так и с частным участием.

Подводя итог, следует сказать, что «торги продавца» и «торги покупателя» по своей сути различаются лишь тем, что на торгах продавца, товар (услуга) выставляется изначально по минимально цене и ищет того, кто предложит наилучшую цену (или условия) покупки товара (услуги), а на торгах покупателя, напротив, заказчик ищет того, что предложит минимальную цену (условия). Процесс проведения таких торгов идентичен, главное – цель, а именно цена.

Также, несмотря на отсутствие конкретного нормативного регулирования в Гражданском кодексе торгов покупателя, они, в настоящее время, с каждым днем все больше увеличивают свою актуальность на рынке, ввиду наличия высокой конкурентоспособности среди возможных поставщиков продукции, товаров и услуг. Такие торги дают право выбора лучших условий будущего договора, как для заказчика, так и для поставщика. На настоящий момент принята масса нормативно-правовых актов, регулирующих особенности «торгов покупателя». Тем самым, на основании анализа, проведенного в настоящем параграфе, следует сказать, что путем проведения торгов могут быть заключены практически любые договоры, так как соответствующего ограничения закон не содержит.

§2.Аукцион и конкурс как форма торгов, проблемы их надлежащего разграничения

Формы торгов (в самом широком значении этого слова) или конкурентных процедур по выбору контрагента, предусмотренные законом или принятые на практике, весьма разнообразны. Согласно ст. 447 ГК РФ, торги (в том числе электронные) проводятся в форме аукциона, конкурса или в иной форме, предусмотренной законом. Стоит обратить внимание, что раньше данная норма была сформулирована более ограничительно и исчерпывающим образом: торгами признавались только аукцион или конкурс.

По общему правилу форма торгов определяется собственником продаваемой вещи или обладателем реализуемого имущественного права. Вместе с тем законом может быть установлено иное правило, когда форма торгов определяется иными субъектами, соответственно специальным законодательством.^[61] В случаях когда необходимость проведения торгов предусмотрена законом, соответствующий нормативный акт предписывает и конкретную форму их проведения. Такое право на выбор формы торгов может быть делегировано в рамках соответствующего договора о проведении торгов организатору торгов (если заказчик торгов и их организатор являются разными лицами).

Закон о контрактной системе в сфере закупок называет в числе разновидностей конкурентных процедур (можно говорить, торгов) конкурс, аукцион, запрос котировок, запрос предложений. В Законе о защите конкуренции используется несколько иной подход. Согласно ст. 17 названного Закона соответствующие процедуры подразделяются на торги (имеются, вероятно, в виду только аукцион и конкурс), запрос котировок цен на товары и запрос предложений. Однако в свете новой редакции комментируемой статьи следует, как представляется, считать запрос котировок и запрос предложений также разновидностями торгов.

В Федеральном законе от 21 декабря 2001 г. N 178-ФЗ (ред. от 13.07.2015) "О приватизации государственного и муниципального имущества" предусматриваются такие способы проведения торгов по продаже государственного и муниципального имущества, как специализированный аукцион (ст. 19), продажа посредством публичного предложения (ст. 23), продажа государственного или муниципального имущества без объявления цены (ст. 24).

Однако основными способами проведения торгов остаются аукцион и конкурс. Определение других упомянутых форм торгов также содержится в действующем законодательстве. Так, запрос котировок – это способ выявления поставщика (подрядчика, исполнителя), где победитель этого запроса – участник закупки, установивший самую минимальную цену контракта.^[62]

Под запросом предложений понимается такой способ определения поставщика (подрядчика, исполнителя), при котором победителем запроса предложений признается участник закупки, направивший окончательное предложение, которое наилучшим образом соответствует установленным заказчиком требованиям к товару, работе или услуге (п. 1 ст. 83 Закона о контрактной системе в сфере закупок).

Аукцион – это такой способ проведения торгов, при котором выигравшим торги признается лицо, предложившее наиболее высокую цену.^[63]

Аукцион в настоящее время является одним из основных, наиболее сложных и разносторонних способов регулирования гражданско-правовых взаимоотношений. Развитие, систематизация и автоматизация процедур проведения аукционов - это необходимая мера в динамично развивающемся современном государстве, прежде всего для создания одинаковых (конкурентоспособных) условий для всех хозяйствующих субъектов.

Законом предусмотрены два вида аукциона: открытый, где может участвовать любой заинтересованный участник торгов и закрытый, который предполагает, что в данном виде аукциона участвуют специально приглашенные лица. Такие аукционы, как правило, проводятся, когда заказчик нуждается в товарах и услугах, которые составляют государственную тайну. Следует отметить, что любые переговоры между участником и заказчиком на время проведения аукциона запрещены.

С 01 июля 2010 года аукционы проводятся в электронном виде. Это предполагает наличие у заказчика своей электронной торговой площадки (ЭТП).

По мнению ряда авторов, специфика электронной процедуры такова, что она может воспрепятствовать реализации сговора на торгах.^[64] Соблюдение данного правила является главным условием честной конкуренции между участниками торгов. Основное преимущество электронных аукционов заключается в минимизированном сговоре между участниками торгов и давлении на потенциальных конкурентов. Электронный аукцион построен по принципу анонимности, участники которого не видят друг друга и не знают, кто стоит за каждым номером. Поэтому победитель даже для заказчика до второй стадии остается неизвестен. Анонимность электронного аукциона обеспечивает безопасность участников и уменьшает коррупционный потенциал.

ФАС России выступала последовательным приверженцем введения электронных форм государственных и муниципальных закупок.

Ведомство последовательно отстаивало свою позицию и при создании системы закупок товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц.^[65]

По мнению ФАС России, переход на электронные аукционы позволил:^[66]

- создать единое экономическое пространство (местонахождение участника неважно);

- сделать участие поставщиков в госзаказе более доступным и прозрачным;

- исключить субъективную оценку, давление на участников, благодаря анонимности минимизировать возможность сговора как между участниками, так и между участником и заказчиком;

- развивать конкуренцию между поставщиками;

- экономить бюджетные средства;

- снизить коррупционные риски в сфере госзаказа, ликвидировать такую форму нарушений, как сговор на торгах между участниками или участниками и заказчиком;

- внедрить информационные технологии на всей территории страны.

К недостаткам электронного аукциона следует отнести, во-первых, риски, вызванные причинами, не зависящими от заказывающей стороны в связи с техническими сбоями на электронной площадке. Во-вторых, сравнительно с запросом котировок/предложений, закупкой у единственного поставщика процесс установления поставщика длится дольше. В-третьих, в связи с многоэтапностью процедуры велик риск появления ошибок и претензий по их поводу соответственно. В-четвертых, невозможность гарантии качества предлагаемого по контракту товара (работы, услуги), так как цена – определяющий фактор оценки. В-пятых, по сравнению с конкурсом и закрытым аукционом по ч. 6 ст. 24 Закона N44-ФЗ невозможность выделения нескольких лотов.

Законность проведения любого аукциона может быть оспорена. Сделки, совершаемые в ходе проведения торгов, и договор, заключаемый по результатам их проведения, рассматриваются как единый юридический состав. Действительность заключенного договора напрямую связана с действительностью торгов (конкурса, аукциона). В Постановлении ВАС РФ от 25.02.1998 N 8 "О некоторых вопросах практики разрешения споров, связанной с защитой права собственности и других вещных прав" разъяснено, что споры о признании торгов недействительными рассматриваются по правилам, установленным для признания недействительными оспоримых сделок. Существуют два обязательных условия для признания торгов недействительными и применения последствия их недействительности, установленные ст. 449 ГК РФ: а) доказанность проведения аукциона с нарушением правил, установленных законом; б) предъявление требования о признании торгов недействительными заинтересованным лицом, чьи права и законные интересы при совершении торгов были нарушены и могут быть восстановлены посредством признания их недействительными.

Следует отметить, что ни один нормативный акт не содержит четкого перечня нарушений, по которым аукцион может быть признан недействительным. При разрешении таких споров суд определяет состав таких нарушений в каждом конкретном случае на основании применимых норм законодательства для оспариваемого вида торгов.

Обратим внимание на то, что важным моментом при оспаривании аукциона является факт доказанности права лица на обращение с соответствующим иском в суд. Истец должен доказать свою заинтересованность, факт нарушения его прав и законных интересов спорным аукционом, которые могут быть восстановлены посредством признания его недействительным.

К примеру, если истцом заявлены только требования о признании недействительными торгов (аукциона), то, скорее всего, в исковых требованиях ему будет отказано. Это подтверждается Постановлением ФАС Волго-Вятского округа от 19.03.2013 N Ф01-7404/13, когда суд указал заявителю следующее: "...оспаривание в суде размещения заказа может происходить путем оспаривания содержащихся в протоколе решений аукционной комиссии и договора (контракта), заключенного на основании таких решений. Результатом проведенных аукционов являются договоры (контракты). Однако истец не заявлял требований о признании заключенных государственных контрактов недействительными или о признании незаконными содержащихся в протоколах решений. Нарушения порядка проведения торгов не могут являться основанием для признания торгов недействительными по иску лица, чьи имущественные права и интересы не могут быть восстановлены".

Также, если к моменту подачи иска договор (контракт), заключенный по результатам проведения аукциона, был исполнен и (или) истец не заявлял в суде требований относительно обеспечения иска в виде запрета исполнять заключенный контракт, в иске будет оказано. В Постановлении ФАС Поволжского округа от 09.04.2013 N Ф06-1802/13 по делу N А55-18021/2012 суд указал: "Признание недействительными торгов и контракта, заключенного по его итогам, должно быть направлено на реальное восстановление прав заинтересованного лица, обратившегося с иском. Если контракт уже исполнен сторонами, избранный способ защиты не может повлечь восстановления прав заявителя".

Конкурс, напротив, это разновидность торгов, при которой выигравшим торги признается лицо, которое по решению организатора торгов (конкурсной комиссии, заранее назначенной организатором торгов) предложило наилучшие условия.

В последнее время все больше договоров заключается посредством проведения конкурса. Об этом свидетельствует принятие ряда нормативных правовых актов, предусматривающих обязательное заключение договора посредством проведения конкурса и устанавливающих порядок его проведения. Одним из последних следует назвать Федеральный закон от 13 июля 2015 года N224-ФЗ "О государственно-частном партнерстве, муниципально-частном партнерстве в Российской Федерации и внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации", в котором предусматривается заключение соглашения о государственно-частном партнерстве посредством проведения конкурса.

Кроме того, часть 2 статьи 48 Федерального закона от 5 апреля 2013 года N44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" предусматривает, что заказчик во всех случаях осуществляет закупку посредством проведения открытого конкурса за исключением случаев, определенных Законом 44-ФЗ. Однако это правило не свидетельствует о том, что конкурс является приоритетным способом определения поставщика, так как согласно информации, размещенной на официальном портале закупок^[67] за 2016 год, 53 процента израсходованных средств на осуществление закупок приходится на контракты, заключенные посредством проведения электронного аукциона, а 19 - на контракты, заключенные посредством проведения конкурса. Таким образом, конкурс не является самым распространенным способом определения поставщика, однако внушительное число договоров заключается именно посредством проведения конкурса.

Согласно статье 447 Гражданского кодекса Российской Федерации основным отличием конкурса от иных форм торгов является то, что победителем признается лицо, которое по заключению конкурсной комиссии предложило лучшие условия. Если при проведении аукциона победителем признается лицо, предложившее лучшую (низкую) цену, то определение победителя конкурса происходит на основании нескольких критериев, в том числе неценовых.

Так, можно указать особенности такой формы проведения торгов как конкурс:

• конкурс могут быть как открытым (с публикацией извещения в печатных средствах массовой информации или в единой информационной системе), так и закрытым (с участием лиц, заранее получивших персональное приглашение) (ст. 48 Закона № 44-ФЗ);
• невозможность проведения переговоров с участниками закупки;
• помимо извещения о проведении конкурса, необходимо размещать конкурсную документацию (ст. 50 Закона № 44-ФЗ);
• при проведении конкурса участниками предоставляется обеспечение заявки на участие (ст. 44 Закона № 44-ФЗ);
• договор заключается с тем участником, предложение которого наиболее полно отвечает потребностям заказчика, по итогам оценки в соответствии с опубликованными критериями и порядком оценки предложений в извещениях о проведении конкурса.

Следует отметить, что аукцион – это упрощенный по критериям определения победителя конкурс. Согласно части 4 статьи 32 Закона № 44-ФЗ при указании заказчиком в документации о закупке используемых при определении контрагента критериев количество таких критериев, за исключением случаев проведения аукциона, должно быть не менее чем два, одним из которых является цена контракта.

На основании проведенного анализа таких форм торгов как аукцион и конкурс, можно сделать следующие выводы. Анализируя судебные решения и суть споров относительно оспаривания аукционов, следует сделать вывод о том, что такая категория споров относится к категории сложных дел, где суды единообразны в своем мнении и целью судебных решений, правоприменительной практики является достижение следующих условий:

- недопущение создания более выгодных условий для одних участников перед другими;

- недопущение нарушения принципа состязательности участников;

- недопущение принципа публичности и ограничения круга претендентов;

- недопущение дифференцированного подхода по отношению к претендентам;

- недопущение изменений обязательных условий аукционов, предусмотренных законодательством.

Что касается разграничения понятий, то, на наш взгляд, основным является такой подход, что в аукционе определяющим фактором является цена, а у поставщиков есть возможность менять свое предложение. В ходе конкурса поставщики не имеют возможности ознакомиться с документацией конкурента и повлиять на цену, при этом в данном случае в интересах заказчика брать в расчет не только критерий цены, но и репутацию поставщика, качество товара.

Следовательно, понятие аукциона можно считать видовым по отношению к конкурсу: аукцион – это упрощенный по критериям (единственный критерий определения контрагента – цена) конкурс.

§ 3.Открытые (публичные) и закрытые торги. Переторжка

Российским законодательством предусмотрена классификация торгов в зависимости от способа организации на открытые и закрытые торги. Такая классификация позволяет понять и определить тот круг участников, который может принимать участие в торгах.

Говоря об открытых торгах, уместно в первую очередь затронуть сущностное значение широко употребляемого и в законодательстве, и на практике термина "публичные торги". Торги называют публичными ввиду того, что информация об их проведении публикуется в средствах массовой информации, открытых публикациях, тем самым дает право участвовать всем заинтересованным лицам.

В основном толкование сущности "публичных торгов" в современной юридической литературе^[68] сводится к следующему: "публичными" именуются торги как особый способ реализации имущества должника, на которое по решению суда обращено взыскание. При проведении подобных торгов отсутствует воля лица на продажу его имущества и, напротив, присутствует определенный публичный интерес.

К.И. Скловский подчеркивает, что для публичных торгов характерно соединение права публичного, в силу которого в этом процессе участвуют органы судебной власти, судебный пристав-исполнитель, и права частного, в силу которого возникают и прекращаются гражданские права, прежде всего право собственности.^[69] Принципиально верной представляется дефиниция торгов, проводимых в добровольном порядке, предложенная Н.Н. Тупикиным: "торги, которые проводятся на основе свободного волеизъявления".^[70] Такой подход видится правильным для разграничения торгов, инициированных в частном интересе и, соответственно, торгов, основанных на интересе публичном.

Публичность торгов в равной степени может означать как открытость торгов для заранее неопределенного круга лиц, так и наличие публичного (государственного) интереса в их организации и проведении.^[71] Действительно, публичность - признак торгов, независимо от сферы, в которой они проводятся. На этом фоне не совсем корректным выглядит предложенное в ст. 449.1 ГК РФ, посвященной публичным торгам, определение данного понятия. Под последними понимаются лишь торги, проводимые в целях исполнения решения суда или исполнительных документов в порядке исполнительного производства. В частности, в роли организатора публичных торгов должно выступать лицо, уполномоченное в соответствии с законом отчуждать имущество в порядке исполнительного производства. Должник, взыскатели и лица, имеющие права на имущество, продаваемое на публичных торгах, могут присутствовать на указанных торгах. Извещение о проведении обязательно размещается на сайте органа, осуществляющего исполнительное производство, и должно содержать сведения о собственнике (правообладателе) продаваемого имущества.

В публичных торгах запрещено принимать участие должнику, организациям, на которые возложена оценка и реализация имущества должника (и их работникам), должностным лицам органов государственной власти и органов местного самоуправления, чье участие в торгах может оказать влияние на условия и результаты торгов, а также членам семей соответствующих физических лиц (п. 5 ст. 449.1).

Особое требование, предъявляемое к оформлению протокола по итогам торгов, состоит в том, что в протоколе о результатах публичных торгов должны быть указаны все участники торгов, а также предложения о цене, которые они вносили. При неуплате победителем публичных торгов покупной цены в установленный срок договор с ним считается незаключенным, а сами торги признаются несостоявшимися. В этом случае организатор публичных торгов вправе требовать от "несостоявшегося" победителя возмещения причиненных убытков.

Интересно отметить, что в п. 5 ст. 57 Закона об ипотеке описывается и порядок присутствия "публики" на публичных торгах. На них могут присутствовать любые лица, а не только непосредственно участники публичных торгов. Ограничения могут быть установлены органами местного самоуправления в целях поддержания общественного порядка.

По мнению Л.А. Новоселовой, указание на публичный характер торгов по продаже имущества подчеркивает не продажу с привлечением "публики", а скорее публично-правовой характер складывающихся отношений.^[72] Схожим образом в п. 3 ст. 449.1 ГК РФ говорится о том, что на торгах вправе присутствовать должник, взыскатели и лица, имеющие права на имущество.

Стоит отметить, что нахождение должника на торгах никак не влияет на реализацию его имущества, сам должник какими-либо правами касательно процедуры этих торгов, не наделен. Тут стоит еще раз напомнить, что торги – это специальная процедура юридического характера, посредством которой заключается договор. Большое число лиц заинтересованы в том, чтобы торги прошли успешно. Безусловно, заимщик и взыскатели – самые непосредственно заинтересованные лица в продаже имущества по максимально высокой цене. Несмотря на это, круг участников самой юридической процедуры торгов, ее субъектный состав, строго ограничен организатором и участниками торгов, только они обладают правами и обязанностями, сопряженными с организацией и проведением торгов.

Кроме того, ни Закон об ипотеке, ни ГК РФ допуская возможность присутствия на публичных торгах лиц, не являющихся участниками торгов, не предусматривает обязанности организатора торгов приглашать данных лиц. Проще говоря, каких-либо персональных приглашений на торги действующее законодательство не предполагает. Организатор открытых торгов обязан лишь опубликовать извещение об их проведении, после чего заинтересованные лица должны проявить собственную инициативу. Таким образом, присутствие или отсутствие на публичных торгах каких-либо лиц на легальность самой процедуры торгов какого-либо влияния не оказывают.

В свете вышесказанного, целесообразно в принципе отказаться от использования термина "публичные торги", поскольку это открытые торги, в которых может принять участие неопределенный круг лиц.

Схожим примером являются аукционы по продаже и конкурсы по безвозмездной передаче кредитных историй, проводимые в соответствии со ст. 12 Закона о кредитных историях. В обоих случаях исключительным правом на участие в торгах обладают бюро кредитных историй, включенные в соответствующий реестр, в связи с чем некоторые специалисты причисляют эти торги к закрытым. М.И. Петров, напротив, отмечает, что подобные торги носят закрытый характер, но проводятся по правилам открытых торгов. Последнее суждение представляется более обоснованным.^[73] Однако, как мы видим, все же нет четкого осознания и причисления таких торгов к конкретному виду. Данная тема является спорной на настоящий момент и находится в процессе развития.

Закрытый характер торгов можно истолковать еще и как торги специализированные. Здесь мы имеем дело со схожими, но все-таки разными по сути явлениями: "закрытые торги" и "закрытый характер торгов".

Принципиальным отличием закрытых способов определения поставщиков (исполнителей, подрядчиков) от других способов закупок является то, что участие в них могут принимать исключительно лица, которым заказчиком были направлены специальные приглашения. Под закрытыми способами определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) понимаются закрытый конкурс, закрытый конкурс с ограниченным участием, закрытый двухэтапный конкурс, закрытый аукцион, при проведении которых в соответствии с положениями ст.ст. 85,86Закона N44-ФЗ информация о закупках сообщается заказчиком путем направления приглашений принять участие в закрытых способах определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей), документации о закупках ограниченному кругу лиц, которые соответствуют требованиям, предусмотренным Законом N44-ФЗ, и способны осуществить поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг, являющихся объектами закупок. При этом проводить закрытые закупки возможно только в случаях прямо установленных законом.

Согласно ч. 2 ст. 84 Закона N44-ФЗ закрытые способы определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) применяются, в том числе, в случаях заключения контрактов на оказание услуг по страхованию, транспортировке и охране: ценностей Госфонда драгоценных металлов и драгоценных камней РФ; объектов (предметов, документов и др.), имеющих историческое, художественное или иное культурное значение и передаваемых заказчиками физическим или юридическим лицам либо принимаемых заказчиками от названных лиц во временное владение и пользование, в том числе в связи с проведением выставок на территории РФ и (или) территориях иностранных государств.

Однако закрытые способы определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) применяются не просто в случаях, прямого оговоренных в законе, но и исключительно по согласованию с федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным Правительством Российской Федерации на осуществление данных функций. На сегодняшний день данным органом является Федеральная антимонопольная служба.

Порядок согласования применения закрытых аукционов и конкурсов установлен приказом Минэконмразвития России от 31 марта 2015 г. N189 "Об утверждении Порядка согласования применения закрытых способов определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) и Порядка согласования заключения контракта с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем)".

Для согласования закрытых торгов, например, в сфере культуры без получения согласия органом ФАС, проведение закупки закрытым способом по тематике культуры является неправомерным.

Важно отметить следующий сложный момент применения закрытых способов (закрытых конкурсов и закрытых аукционов) при закупках в сфере культуры: формально Закон N 44-ФЗ никак не регламентирует, какой из двух возможных закрытых способов закупки выбрать - закрытый конкурс или закрытый аукцион. Однако согласно письму Минкультуры России от 14.05.2016 N165-01-39-ВА "О страховании музейных предметов"^[74] в случае оплаты страхования за счет средств бюджетов всех уровней, в том числе за счет средств, выделяемых музеям в рамках исполнения государственного задания, либо за счет доходов музеев от их основной деятельности, российская страховая компания должна быть определена по результатам закрытого конкурса, проводимого в соответствии со ст. 84 Закона N 44-ФЗ. Несмотря на то что письма Минкультуры России не являются нормативными правовыми актами, тем не менее при решении вопроса о выборе способа закупки услуг по страхованию музейных предметов целесообразно учитывать позицию профильного министерства и отдавать предпочтение именно закрытому конкурсу.

В качестве примера можно привести Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда N09АП-11295/2009 от 14.97.2009 г. где в обоснование заявленных требований истец ссылается на то, что 29.12.2008 Министерством обороны Российской Федерации был проведен закрытый конкурс на право заключения государственного контракта на выполнение работ в 2009 году по ремонту бронетанкового вооружения и техники для нужд Минобороны России, однако истец не участвовал в данном конкурсе, поскольку приглашение на участие в закрытом конкурсе ему не было направлено.Отказывая в удовлетворении исковых требований, суд первой инстанции исходил из того, что в силу пункта 3 статьи 30 Федерального закона "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" право выбора круга лиц для участия в закрытом конкурсе принадлежит заказчику; сведений о том, что в конкурсе участвовали лица, не отвечающие соответствующим требованиям, не представлено; истец не представил доказательств, свидетельствующих о том, что был лишен возможности своевременно направить заявку на участие в конкурсе даже при отсутствии приглашения со стороны заказчика.

Таким образом, суд пришел к выводу о том, что истец не доказал, что является заинтересованным лицом, которое имеет право на обращение в суд с настоящим иском. Суд апелляционной инстанции согласился с решением суда первой инстанции и указал следующее. Исходя из нормы статьи 30 Федерального закона"О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд", право направления приглашения принять участие в закрытом конкурсе лицам, которые удовлетворяют требованиям, предусмотренным настоящим Федеральным законом, имеют доступ к сведениям, составляющим государственную тайну, и способны осуществить поставки товаров, выполнить работы, оказать услуги, являющиеся предметом конкурса, принадлежит заказчику и уполномоченному органу. Поскольку истец в гражданские правоотношения с организатором торгов и их участниками не вступил, суд приходит к выводу о том, что истец не является заинтересованным лицом по смыслу статьи 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и статьи 449 Гражданского кодекса Российской Федерации, которое имеет право требовать защиты своих нарушенных прав и законных интересов. Нарушений, установленных Федеральным законом "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд", при проведении оспариваемого закрытого конкурса судом не установлено, соответствующих мотивов о нарушении процедуры проведения конкурса в обоснование заявленных исковых требований истцом не указано.^[75]

В данной связи, будет наиболее целесообразным для случаев применения закрытых способов проведения торгов в связи с необходимостью соблюдения режима государственной тайны возложить на заказчиков обязанность приглашать на участие в закрытых торгах всех лиц, имеющих соответствующие лицензии и способных поставить товары (выполнить работы, оказать услуги), выставляемые на закрытые торги.

Практика показывает, что при проведении закрытых торгов в число приглашенных могут не попасть даже организации, с которыми заказчика в течение длительного периода связывали партнерские отношения. Например, в 2010 г. для участия в закрытом конкурсе на право заключить контракт на оказание услуг обязательного государственного страхования жизни и здоровья военнослужащих Вооруженных Сил Российской Федерации и граждан, призванных на военные сборы, не было приглашено СОАО "ВСК", хотя в период с 1993 по 2008 г. страховые услуги в интересах Минобороны России оказывались исключительно этой страховой организацией.^[76]

Переторжка. Согласно словарю переторжка - это вторичные торги, на которых устанавливается окончательная цена закупки.^[77] А вот, например, в Положении о закупке государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов"^[78] значение этого термина определено как "особенность проведения конкурса, запроса предложений и запроса котировок цен, при которой участникам закупки в установленный документацией о закупке срок предлагается добровольно представить отличающиеся от содержащихся в их заявках на участие в закупке предложения по цене договора (цене единицы продукции) и (или) иным критериям, на основании которых производилась оценка и сопоставление заявок участников соответствующей закупки".

Следовательно, применение механизма переторжки означает, что заказчик при использовании конкретного способа закупки инициирует дополнительную состязательную процедуру перед тем, как сделать окончательный выбор победителя. Данная процедура нацелена на то, чтобы заказчик смог закупить необходимые работы, услуги, товары на максимально выгодных условиях.

Следует сказать, что переторжкой, по сути, является запрос предложений, предусмотренный Федеральным законом от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд". Здесь на первом этапе участники закупки подают свои первоначальные предложения, затем заказчик оглашает условия наилучшего предложения из поступивших и предлагает участникам на втором этапе представить новые (окончательные) предложения, которые могут быть улучшены по сравнению с первоначальными.

Информирование участников закупки о переторжке осуществляется обычно путем направления им уведомлений. Также решение заказчика о проведении переторжки должно фиксироваться в протоколах, составляемых по итогам рассмотрения и оценки заявок. Обычно в переторжке имеют право участвовать все те, кто был признан закупочной комиссией соответствующим требованиям закупки и чьи заявки не были отклонены. Однако встречаются и ограничения. Например, в положении о закупке ГУП Республики Адыгея "Аптечная база"^[79] говорится: в переторжке могут принять участие участники закупки, занявшие в предварительной ранжировке заявок места с первого по третье.

Что касается срока проведения переторжки, иногда согласно положению о закупке, решение о конкретном сроке по определенной закупке принимает закупочная комиссия, а иногда он четко фиксируется в самих положениях о закупке. Так, в положении о закупке федерального казенного предприятия "Саранский механический завод"^[80] отмечается, что переторжка может проводиться в течение трех дней со дня размещения протокола рассмотрения заявок на участие в конкурсе на официальном сайте zakupki.gov.ru и сайте заказчика.

Участник закупки может и не участвовать в переторжке - в этом случае в положении о закупке указывается, что данная заявка (предложение) при переторжке остается действующей с ранее объявленными условиями. В зависимости от того, какие правила установил тот или иной заказчик в своем положении о закупке, переторжка может проводиться в очной (гласной) или заочной (тайной) форме. В частности, обе они предусмотрены положением о закупке ОАО АНК "Башнефть".^[81]

В случае использования очной формы заказчик назначает дату, время и место переторжки, на которую приглашаются уполномоченные представители участников закупки. Во время очной переторжки представители участников озвучивают свои новые предложения, соревнуясь друг с другом, - это чем-то напоминает процедуру простого "молоточного" аукциона. Непосредственно сразу после переторжки представитель каждого участника подписывает письменное подтверждение своего итогового предложения.

В случае заочной переторжки участники закупки направляют уведомление о предоставлении заказчику новых предложений с указанием срока их предоставления, при этом назначаются дата, время и место оглашения новых предложений. Обычно участникам закупки дается право присутствовать при данной процедуре, однако здесь могут быть и ограничения. В положении о закупке может быть определено, что при конкретном способе закупки и должна использоваться та или иная конкретная форма переторжки.

Также может применяться очно-заочная форма переторжки. Ее суть заключается в том, что при проведении очной переторжки участнику закупки дается право не направлять на эту процедуру уполномоченного представителя, а просто подать заказчику свое новое предложение. Отметим, что иногда в положениях о закупке очно-заочная форма переторжки отдельно не выделяется, но фактически предусматривается в рамках очной формы.

Обычно рассматриваемая процедура проводится только один раз. В упомянутом выше положении о закупке ОАО АНК "Башнефть" об этом говорится прямо. Но бывают и другие случаи. Так, в Положении о закупке ГК "Агентство по страхованию вкладов" указывается, что переторжка может проводиться неоднократно, но не более пяти раз, причем информация о количестве возможных переторжек должна содержаться в документации о закупке.

Если до участия в закупке допущен только один претендент, переторжка как таковая не может проводиться. Вместе с тем некоторые заказчики допускают возможность "дополнительного торга" и с единственным участником. В частности, в Положении о закупке ГК "Агентство по страхованию вкладов" говорится: если закупка признана несостоявшейся в связи с тем, что допущен только один участник и заявка им не отозвана, переторжка не проводится, однако заказчик вправе направить этому единственному участнику закупки предложение изменить в сторону уменьшения цену договора (цену единицы продукции) и (или) скорректировать иные предложенные таким участником условия, на основании которых производятся оценка и сопоставление заявок участников соответствующей закупки.

Проведя исследование поставленного вопроса, были выявлены некоторые проблемы законодательного регулирования видов торгов. Так, «публичные торги» в тексте Гражданского кодекса и по общему смыслу законодательства понимаются двойственно. С одной стороны, публичность - признак торгов, независимо от сферы, в которой они проводятся, то есть рассчитаны на неопределенный круг лиц. С другой стороны в ст. 449.1 Гражданского кодекса под «публичными торгами» понимаются лишь торги, проводимые в целях исполнения решения суда или исполнительных документов в порядке исполнительного производства. На наш взгляд, нельзя выделять отдельную сферу отношений за счет применения, по сути, общей для всех сфер терминологии. Так, само выделение отдельной сферы, в которой проводятся торги, не соответствует концепции общей части ГК РФ, в которой должны содержаться лишь общие положения об их проведении, применимые к различным сферам общественных отношений. В этой связи порядок проведения торгов в обозначенной сфере, отражающий отдельные ее особенности, целесообразно было бы закрепить в специальном акте.

Также, рассмотренные в настоящем параграфе торги с избирательным подходом к определению круга их возможных участников (с ограниченным кругом участников), все же следует отнести к специализированным, ввиду невозможности их полноправного отнесения к торгам закрытым. Так, если проводятся торги, в которых любой претендент должен соответствовать ряду специальных требований, то в таком случае имеет место быть специальный характер таких торгов, то есть такие торги есть смысл регламентировать в законодательстве как специализированные.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Проведенный детальный анализ теоретических основ и практических аспектов проведения торгов с целью заключения договора позволяет комплексно подойти к рассмотрению вопросов повышения эффективности конкурентных процедур закупок для удовлетворения нужд различных субъектов экономических отношений, обеспечить потребностям субъектов адекватное качество поставляемых товаров, выполняемых работ и оказываемых услуг.

Результаты курсовой работы заключаются в следующем.

Для лучшего уяснения сущности торгов нами рассмотрена категория «закупка», а также проведено сравнение указанного понятия с иными схожими категориями, такими как заказ, размещение заказа, определение поставщика (подрядчика, исполнителя).

Под закупкой следует понимать юридическую процедуру обеспечения потребностей в товарах, работах, услугах, включающую в себя определение контрагента и условий договора, заключение договора и исполнение обязательств сторонами контракта. Такими признаками закупка определяется в позитивном праве – в законодательстве о контрактной системе. Заключение договора является лишь необязательным элементом закупки.

Вместе с тем, существуют случаи, когда, например, определенный по результатам закупки в различных формах контрагент уклоняется от подписания договора, но вместе с тем, действия по определению поставщика (подрядчика, исполнителя) завершены, а контрагент установлен. В этих случаях закупка представляет собой иное явление - процедуру определения контрагента в результате проведения конкурентных процедур.

Определено, что заказ – это конкретизированная потребность заказчика в определенных товарах, работах или услугах, которая формируется в установленном порядке в результате прогнозирования и планирования и удовлетворяется посредством заключения контракта.

При этом не все государственные (муниципальные) нужды формируются в заказ и обеспечиваются за счет выделенных бюджетных средств и внебюджетных источников финансирования. Поэтому по своему содержанию понятие «государственные (муниципальные) нужды» шире, чем «заказ», который является обобщенным и сформированным выражением государственных (муниципальных) нужд. Поэтому можно говорить, что закупка (определение контрагента, заключение и исполнение контракта) осуществляется на основании заказа.

Также, проанализировав категории «закупка» и «заключение договора», определено, что понятие «закупка» шире по содержанию, чем категория «заключение договора», и включает в себя целый ряд действий контрагентов, направленных на достижение соглашения по всем существенным условиям договора, а также действия по исполнению сторонами своих обязательств.

При этом, поскольку понятие «закупка» имеет отношение, прежде всего, к размещению заказа, а, следовательно, и к определению поставщиков (подрядчиков, исполнителей), то под способом закупки следует понимать регламентированный законом или иными правовыми актами вид процедуры, предписанный к обязательному выполнению заказчиком при осуществлении закупки и направленный на определение участника закупки, предложившего лучшие условия договора в соответствии с заранее установленными заказчиком требованиями к товару, работе или услуге, в результате которых происходит удовлетворение потребности заказчика в определенных товарах, работах или услугах путем заключения и исполнения договора.

Правовое регулирование заключения договора на торгах осуществляется, главным образом, на основании нормативных правовых актов: Гражданского кодекса РФ, определяющего общие понятия и устанавливающего разграничение между формами торгов; Закона № 44-ФЗ, рассматриваемого как базисного для регулирования рассматриваемых отношений; Закона № 223-ФЗ, устанавливающего правила закупки товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц. Причем Закон № 223-ФЗ лишь в общем виде определяет процедуру закупок, оставляя место для индивидуального регулирования с учетом особенностей отдельных категорий юридических лиц.

Также были рассмотрены вопросы соотношения аукциона и конкурса, с одной стороны, и запроса котировок и запроса предложений, с другой. В Законе № 44-ФЗ аукцион, конкурс, запрос котировок и запрос предложений объединены в одну группу – конкурентные способы определения поставщика (подрядчика, исполнителя), в то время как в Законе № 94-ФЗ они находились в разных группах: закупки осуществлялись путем проведения торгов (конкурс, аукцион) и без проведения торгов (запрос котировок, по аналогии сюда следует отнести и запрос предложений).

Определено, что понятие аукциона можно считать видовым по отношению к конкурсу: аукцион – это упрощенный по критериям (единственный критерий определения контрагента – цена) конкурс.

На основе проведенного анализа были выявлены сходства и различия аукциона и запроса котировок, конкурса и запроса предложений, по результатам которых сделан вывод о том, что запрос котировок следует считать упрощенной формой аукциона, а запрос предложений – упрощенной формой конкурса.

Учитывая положения пункта 4 статьи 447 ГК РФ, согласно которым торги проводятся в форме аукциона, конкурса или в иной форме, предусмотренной законом, определено, что запрос котировок и запрос предложений, наряду с аукционом и конкурсом, являются формами торгов. Следовательно, к запросу котировок и запросу предложений применяются нормы ГК РФ о торгах в части, не противоречащей Закону № 44-ФЗ и Закону № 223-ФЗ.

Торги по отношению к заключаемому по их результатам договору рассматриваются как этап преддоговорных отношений, включающие в себя последовательный ряд юридически значимых действий: опубликование извещения о проведении торгов (аукциона или конкурса), подача заявок участниками закупки, рассмотрение и оценка поступивших заявок, определение победителя закупки и составление итогового протокола (об объявлении победителя или о признании торгов несостоявшимися).

Основываясь на определении понятия «юридическая процедура», торги можно назвать специальной юридической процедурой, предшествующей заключению договора.

Поскольку торги отражают именно процедурный аспект действий, предшествующих заключению договора, обосновано, что торги являются сложным юридическим составом, опосредующим заключение договора.

Все существенные и необходимые для заказчика условия договора определяются на стадии организации и проведения торгов, при этом установление данных условий является прерогативой заказчика. Так, договор заключается на условиях, предусмотренных извещением о проведении аукциона (извещением о проведении конкурса и документацией) и заявкой на участие в аукционе (окончательным предложением победителя конкурса).

На основании анализа процедуры проведения торгов, а также заключения по их результатам договора выявлены основные сходства и отличия между аукционом и конкурсом. Отличия между аукционом и конкурсом наблюдаются, главным образом, на стадиях опубликования извещения о проведении запроса котировок и запроса предложений и подачи заявок участниками на участие в них, а также на стадии рассмотрения и оценки заявок. К заключению договора по результатам проведенных аукциона и конкурса, а также оспариванию запроса котировок и запроса предложений Законом № 44-ФЗ, в основном, предусмотрены единые требования.

Задачами по совершенствованию регулирования в этой сфере должны быть выработка единых подходов и унификация законодательства. Учитывая предназначение торгов как важного фактора развития конкуренции, основные базовые принципы, применимые к торгам во всех сферах и на всех товарных рынках, где торги являются обязательными, должны быть сформулированы в Законе о защите конкуренции, отраслевое же законодательство должно быть унифицировано под эти антимонопольные требования.

Таким образом, в ходе написания курсовой работы были рассмотрены теоретические и практические аспекты заключения договора на торгах как способов закупок, а также выявлены некоторые проблемы, решение которых должно обеспечить более качественную и прозрачную процедуру проведения торгов, а также удовлетворение потребностей всех участников аукциона и конкурса в товарах, работах и услугах.

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ

1. Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993) (с учетом поправок, внесенных Законами Российской Федерации о поправках к Конституции Российской Федерации от 30.12.2008 № 6-ФКЗ, от 30.12.2008 № 7-ФКЗ, от 05.02.2014 № 2-ФКЗ и от 21.07.2014 № 11-ФКЗ) // СЗ РФ. 04.08.2014. № 31. Ст. 4398; СЗ РФ. 05.01.2009. № 1. Ст. 1; СЗ РФ. 05.01.2009. № 1. Ст. 2; СЗ РФ. 10.02.2014. № 6. Ст. 548; СЗ РФ. 28.07.2014. № 30 (Часть I)
2. Типовой закон ЮНСИТРАЛ о закупках товаров (работ) и услуг (Принят в г. Нью-Йорке 31.05.1994 - 17.06.1994 на 27-ой сессии ЮНСИТРАЛ) // Комиссия ООН по праву международной торговли. Ежегодник. 1994. Т. XXV. Нью-Йорк: Организация Объединенных Наций, 1996. С. 417 – 440

Указ Президента РФ от 12.05.2008 N 724 (ред. от 10.09.2014) "Вопросы системы и структуры федеральных органов исполнительной власти"// СПС «КонсультантПлюс». URL: http://www.consultant.ru/ (дата обращения: 22.05.17).

1. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.01.1994. № 51-ФЗ (ред. от 13.07.2015 г.) // СЗ РФ. 05.12.1994. № 32. Ст. 3301; СЗ РФ. 20.07.2015. № 29 (часть I).
2. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 26.01.1996 № 14-ФЗ (ред. от 29.06.2015 г.) // СЗ РФ. 29.01.1996. № 5. Ст. 410; СЗ РФ. 06.07.2015. № 27.
3. Жилищный кодекс Российской Федерации от 29.12.2004 N 188-ФЗ (ред. от 28.12.2016) // СПС «КонсультантПлюс». URL: http://www.consultant.ru/ (дата обращения: 22.05.17).
4. Земельный кодекс Российской Федерации от 25.10.2001 N 136-ФЗ (ред. от 03.07.2016) (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.01.2017) // СПС «КонсультантПлюс». URL: http://www.consultant.ru/ (дата обращения: 22.05.17).
5. Федеральный закон от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (ред. от 13.07.2015 г.) // СЗ РФ. 08.04.2013. № 14. Ст. 1652; СЗ РФ. 20.07.2015. № 29 (часть I).
6. Федеральный закон от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (ред. от 29.06.2015 г.) // СЗ РФ. 25.07.2011. № 30 (ч. 1). Ст. 4571; СЗ РФ. 06.07.2015. № 27. Ст. 4001
7. Федеральный закон от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (ред. от 13.07.2015 г.) // СЗ РФ. 31.07.2006. № 31 (1 ч.). Ст. 3434; СЗ РФ. 20.07.2015. № 29 (часть I). Ст. 4342.
8. Федеральный закон от 02.12.1994 № 53-ФЗ «О закупках и поставках сельскохозяйственной продукции, сырья и продовольствия для государственных нужд» (ред. от 19.07.2011 г.) // СЗ РФ. 05.12.1994. № 32. Ст. 3303; СЗ РФ. 25.07.2011. № 30 (ч. 1). Ст. 4596
9. Федеральный закон от 29.12.2012 № 275-ФЗ «О государственном оборонном заказе» (ред. 13.07.2015 г.) // СЗ РФ.31.12.2012. № 53 (ч. 1). Ст. 7600; СЗ РФ. 20.07.2015. № 29 (часть I). Ст. 4342
10. Федеральный закон от 27.12.1995 № 213-ФЗ «О государственном оборонном заказе» (ред. 06.12.2011 г.) // СЗ РФ. 01.01.1996. № 1. Ст. 6; СЗ РФ. 12.12.2011. № 50. Ст. 7351. Утратил силу с 1 января 2013 года в связи с принятием Федерального закона от 29.12.2012 № 275-ФЗ «О государственном оборонном заказе»
11. Федеральный закон от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» (ред. от 02.07.2013 г.) // СЗ РФ. 25.07.2005. № 30 (ч. 1). Ст. 3105; СЗ РФ. 08.07.2013. № 27. Ст. 3463. Утратил силу с 1 января 2014 года в связи с принятием Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд»
12. Федеральный закон "О концессионных соглашениях" от 21.07.2005 N 115-ФЗ// СПС «КонсультантПлюс». URL: http://www.consultant.ru/ (дата обращения: 22.05.17).
13. Федеральный закон "Об ипотеке (залоге недвижимости)" от 16.07.1998 N 102-ФЗ// СПС «КонсультантПлюс». URL: http://www.consultant.ru/ (дата обращения: 22.05.17).
14. Федеральный закон "О рекламе" от 13.03.2006 N 38-ФЗ// СПС «КонсультантПлюс». URL: http://www.consultant.ru/ (дата обращения: 22.05.17).
15. Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)" от 26.10.2002 N 127-ФЗ// СПС «КонсультантПлюс». URL: http://www.consultant.ru/ (дата обращения: 22.05.17).
16. Федеральный закон "О лицензировании отдельных видов деятельности" от 04.05.2011 N 99-ФЗ// СПС «КонсультантПлюс». URL: http://www.consultant.ru/ (дата обращения: 22.05.17).
17. Закон РФ от 21.02.1992 N 2395-1 (ред. от 03.07.2016) "О недрах"// СПС «КонсультантПлюс». URL: http://www.consultant.ru/ (дата обращения: 22.05.17).
18. Приказ Минэкономразвития России от 22.06.2009 N 229 "Об утверждении Административного регламента Федерального агентства по управлению государственным имуществом по исполнению государственной функции "Осуществление от имени Российской Федерации юридических действий по защите имущественных и иных прав и законных интересов Российской Федерации при управлении федеральным имуществом и его приватизации на территории Российской Федерации и за рубежом, реализации имущества, арестованного во исполнение судебных решений или актов органов, которым предоставлено право принимать решения об обращении взыскания на имущество, реализации конфискованного, движимого бесхозяйного, изъятого и иного имущества, обращенного в собственность государства в соответствии с законодательством Российской Федерации"// СПС «КонсультантПлюс». URL: http://www.consultant.ru/ (дата обращения: 22.05.17).
19. Соглашение о государственных (муниципальных) закупках (Заключено в г. Москве 09.12.2010) // СЗ РФ. 30.01.2012. № 5. Ст. 540. Документ утратил силу с даты вступления в силу Договора о Евразийском экономическом союзе от 29.05.2014 - с 1 января 2015 года
20. Пояснительная записка к проекту Федерального закона «О размещении заказов на поставку товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» // СПС «КонсультантПлюс». URL: http://www.consultant.ru/ (дата обращения: 22.05.17).
21. Письмо Минкультуры России от 14.05.2016 N165-01-39-ВА "О страховании музейных предметов"// СПС «КонсультантПлюс». URL: http://www.consultant.ru/ (дата обращения: 22.05.17).
22. Постановление Совмина СССР от 27.01.1990 г. N88 "Об организации аукционной продажи населению продукции производственно-технического назначения" // СП СССР. 1990. N5
23. Андреева, Л.В. Закупки товаров для федеральных государственных нужд: правовое регулирование. – М.: Волтерс Клувер, 2009. – С. 296.
24. Андреева Л.В. Совершенствование законодательства о конкурсном заключении государственных контрактов // Хозяйство и право. - 2002. № 8. - С. 12-13.
25. Беляева О.А. Электронные аукционы по размещению государственных заказов: совершенствование правового регулирования // Журнал российского права. - 2011. № 7. - С. 17
26. Беляева О.А. Торги: теоретические основы и проблемы правового регулирования: Автореф. дис. докт. юрид. наук. М., 2012. С. 17 – 18
27. Бекленищева И.В. Гражданско-правовой договор: классическая традиция и современные тен- денции. М., 2006. С. 147–150, 162–163.
28. Большой юридический словарь Под ред. Додонова В. Н., Ермакова В. Д., Крыловой М. А. – М.: Инфра-М. – 2001. С. 35.
29. Бордунова С.А. Правовые проблемы регулирования государственных и муниципальных заказов // Право и экономика. 2012. № 6. С. 4
30. Борхов А. Публичные торги на государственные подряды и поставки // Право и жизнь. 1925. №4-5. С. 15
31. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Кн. 5: Договоры о банковском вкладе, банковском счете; банковские расчеты. Конкурс, договоры об играх и пари. Т. 2. М., 2006. С. 546
32. Брагинский, М.И., Витрянский, В.В. Договорное право. Книга первая: Общие положения / М.И. Брагинский, В.В. Витрянский. – 6-е изд., стереотип. − М.: Статут, 2001. − 625 с. 71.
33. Давлетшина Л.М. Государственный заказ как инструмент проведения промышленной политики: на примере Республики Татарстан: автореф. дис. канд. экон. наук. Казань, 2007. С. 48
34. Гавзе Ф.И. Обязательственное право (общие положения). – Минск: Из-во БГУ им. В.И.Ленина. –1968. С. 92
35. Гатаулина, Л.Ф. Правовое регулирование организации и проведения торгов: Учеб. пособие / Л.Ф. Гатаулина. − Саратов: Саратовская государственная академия права, 2008. − 156 с.
36. Гражданское право: Учебник / Под ред. Е.А. Суханова. Т. 2. М., 1993. С. 42.
37. Гражданское право: Учебник / Под ред. А.П. Сергеева и Ю.К. Толстого. Ч. 1. СПб., 1996. С. 428.
38. Гришина Т. Минобороны изменяет страховщикам // Коммерсант. 2010. 10 февр. С. 10.

Зуев А.Е. Государственный заказ как инструмент реализации экономической политики региона: на примере Санкт-Петербурга: дис.канд. экон. наук. СПб., 2005. С. 16.

1. Иванов В.В. Общая теория договора. М., 2006. С. 16, 17, 22, 23
2. Иоффе О.С. Обязательственное право. М., 1975. С. 26.
3. Казанцев М.Ф. Концепция гражданско-правового договорного регулирования: автореф. дис. д.ю.н.. Екатеринбург, 2008. С. 6
4. Калабеков Ш.В. Договор как универсальная правовая конструкция: автореф. дис.к.ю.н. М., 2004. С. 5.
5. Калугина О.П. Аукционы, их сущность, ценообразование и совершенствование функционирования: Дис. канд. экон. наук. Воронеж, 2000. С. 11, 12.
6. Кузнецова, И.В. Общие принципы размещения заказов для государственных и муниципальных нужд / И.В. Кузнецова. – М.: Ин-т управления закупками и продажами им. А.Б. Соловьева (ГУ ВШЭ), 2010. – 176 с.
7. Корецкий А.Д. Договорное право России: основы теории и практика реализации: учеб. пособие. М.; Ростов н/Д, 2004. С. 24
8. Красавчиков О.А. Юридические факты в советском гражданском праве. М., 1950. С. 117.
9. Корецкий А.Д. Теория договорного регулирования гражданско-правовых от- ношений: автореф. дис.д.ю.н. Ростов н/Д, 2007. С. 11.
10. Красавчиков О.А. Гражданско-правовой договор: понятие, содержание и функции // Гражданско-правовой договор и его функции: межвуз. сб. науч. трудов. Свердловск, 1980. С. 7
11. Никонов С. Поручительство в его историческом развитии по русскому праву. СПб., 1895. С. 55
12. Новицкий, И.Б., Лунц, Л.А. Общее учение об обязательстве / И.Б. Новицкий, Л.А. Лунц. − М.: Госюриздат, 1954. − 254 с
13. Новоселова Л.А. Публичные торги в рамках исполнительного производства. М., 2006. С. 19
14. Петров М.И. Комментарий к Федеральному закону от 30.12.2004 г. N218-ФЗ "О кредитных историях". М., 2005. СПС "Гарант". URL: http://www.garant.ru/ (дата обращения: 23.05.17).
15. Пугинский Б.И. Теория и практика договорного регу- лирования. М., 2008. С. 3–6
16. Победоносцев К.П. Курс гражданского права. Ч. 3: Договоры и обязательства. СПб., 1896. С. 3
17. Сарайкин С.В. Правовое регулирование фьючерсного рынка: дис.канд. юрид. наук. М., 2002. С. 9.
18. Скловский К.И. Исполнительное производство // Закон. 1999. N1. С. 27.
19. Сухадольский, Г.А. Тендеры. Вопросы и ответы / Г.А. Сухадольский. − М.: Вершина, 2004. − 312 с.
20. Тупикин Н.Н. Виды и формы торгов в современном гражданском праве // Современное право. 2009. N3 (1). С. 70.
21. Фоминых О.М. Признания недействительными торгов и заключенных на них договоров: автореферат. М.:2014. С. 20.
22. Халфина Р.О. Общее учение о правоотношении. –М.:Юр.лит. –1974. С.41-43.
23. Эннекцерус Л., Кипп Т., Вольф М. Курс германского гражданского права, Том 1, Полутом 2 Издательство иностранной литературы, Москва, 1950. С. 175.
24. Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 22.12.2005 N 101 "Обзор практики разрешения арбитражными судами дел, связанных с признанием недействительными публичных торгов, проводимых в рамках исполнительного производства"// СПС «КонсультантПлюс». URL: http://www.consultant.ru/ (дата обращения: 22.05.17).
25. Постановление Пленума ВАС РФ от 02.12.1993 N 32 «О некоторых вопросах практики разрешения споров, связанных с применением законодательства о приватизации государственных и муниципальных предприятий» // СПС «КонсультантПлюс». URL: http://www.consultant.ru/ (дата обращения: 22.05.17).
26. Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда N 09АП-11295/2009 от 14.07.2009 // СПС «КонсультантПлюс». URL: http://www.consultant.ru/ (дата обращения: 22.05.17).
27. Международный пушной аукцион. [Электронный ресурс]. – Режим доступа: http://www.sojuzpushnina.ru/ru/s/66.
28. Официальный сайт Российской Федерации в сети Интернет для размещения информации о размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг. [Электронный ресурс]. − Режим доступа: http://zakupki.gov.ru/.
29. Официальный сайт Российской Федерации в сети Интернет для размещения информации о размещении информации о проведении торгов [Электронный ресурс]. − Режим доступа: https://torgi.gov.ru.
30. Соглашение о государственных (муниципальных) закупках (Заключено в г. Москве 09.12.2010) // СЗ РФ. 30.01.2012. № 5. Ст. 540. Документ утратил силу с даты вступления в силу Договора о Евразийском экономическом союзе от 29.05.2014 - с 1 января 2015 года
31. Пункт 2 приложения № 25 к Договору о Евразийском экономическом союзе (Подписан в г. Астане 29.05.2014) // Официальный сайт Евразийской экономической комиссии, URL: http://www.eurasiancommission.org/. (дата обращения: 23.05.17).

Утверждено приказом директора ГУП РА "Аптечная база" от 30.03.2012 N 93-ОД. URL: http://www.ab01.ru/mobil/poz/poz.html

Утверждено приказом директора ФКП "Саранский механический завод" от 15.01.2014 N 26 (с изменениями от 03.09.2015). URL: www.sarmz.ru/zak223.doc. (дата обращения: 24.05.17)

1. Утверждено решением Совета директоров ОАО АНК «Башнефть» (протокол от 11.03.2015 №3 2015). URL: http://www.bashneft.ru. (дата обращения: 24.05.17)
2. Утверждено решением Совета директоров государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов" от 07.12.2011.

1. См., напр.: Иоффе О.С. Обязательственное право. М., 1975. С. 26. ↑

2. См., напр.: Красавчиков О.А. Юридические факты в советском гражданском пра- ве. М., 1950. С. 117. ↑

3. См., напр.: Гражданское право: Учебник / Под ред. Е.А. Суханова. Т. 2. М., 1993. С. 42 (автор раздела – Б.И. Пугинский). ↑

4. См., напр.: Гражданское право: Учебник / Под ред. А.П. Сергеева и Ю.К. Толстого. Ч. 1. СПб., 1996. С. 428 (автор раздела – Н.Д. Егоров); Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Кн. 1: Общие положения. 2-е изд., испр. М., 1999. С. 14–15 и др ↑

5. См.: Гражданское право: учебник. В 3 т. / под ред. А.П. Сергеева. Т. 1. М., 2009. С. 838; Иоффе О.С. Обязательственное право. М., 1975. С. 26; Красавчиков О.А. Гражданско-правовой договор: понятие, со- держание и функции // Гражданско-правовой договор и его функции: межвуз. сб. науч. трудов. Сверд- ловск, 1980. С. 7; Мейер Д.И. Русское гражданское право. СПб., 1910. С. 373; Новицкий И.Б., Лунц Л.А. Общее учение об обязательстве. М., 1950. С. 95; Ойгензихт В.А. Воля и волеизъявление (Очерки теории, философии и психологии права). Душанбе, 1983. С. 121; Победоносцев К.П. Курс гражданского права. Ч. 3: Договоры и обязательства. СПб., 1896. С. 3; Пугинский Б.И. Теория и практика договорного регу- лирования. М., 2008. С. 3–6 и др. ↑

6. См.: Корецкий А.Д. Договорное право России: основы теории и практика реализации: учеб. посо- бие. М.; Ростов н/Д, 2004. С. 24; Он же. Теория договорного регулирования гражданско-правовых от- ношений: автореф. дис. … д.ю.н. Ростов н/Д, 2007. С. 11. ↑

7. См.: Иванов В.В. Общая теория договора. М., 2006. С. 16, 17, 22, 23 и посл.; Казанцев М.Ф. Концеп- ция гражданско-правового договорного регулирования: автореф. дис. … д.ю.н.. Екатеринбург, 2008. С. 6 ↑

8. См.: Калабеков Ш.В. Договор как универсальная правовая конструкция: автореф. дис. … к.ю.н. М., 2004. С. 5. ↑

9. См.: Бекленищева И.В. Гражданско-правовой договор: классическая традиция и современные тен- денции. М., 2006. С. 147–150, 162–163. ↑

10. См.: Бекленищева И.В. Гражданско-правовой договор: классическая традиция и современные тен- денции. М., 2006. С. 147–150, 162–163. ↑

11. См., напр.: Гражданское право: Учебник / Под ред. А.П. Сергеева и Ю.К. Толстого. Ч. 1. СПб., 1996. С. 428 (автор раздела – Н.Д. Егоров); Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Кн. 1: Общие положения. 2-е изд., испр. М., 1999. С. 14–15 и др. ↑

12. Эннекцерус Л., Кипп Т., Вольф М. Курс германского гражданского права, Том 1, Полутом 2 Издательство иностранной литературы, Москва, 1950. С. 175 С. 175 ↑

13. Халфина Р.О. Общее учение о правоотношении. –М.:Юр.лит. –1974 С. 207 ↑

14. Гавзе Ф.И. Обязательственное право (общие положения). –Минск: Из-во БГУ им. В.И.Ленина. –1968 С. 92 ↑

15. См., напр.: Гражданское право: Учебник / Под ред. А.П. Сергеева и Ю.К. Толстого. Ч. 1. СПб., 1996. С. 428 (автор раздела – Н.Д. Егоров); Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Кн. 1: Общие положения. 2-е изд., испр. М., 1999. С. 14–15 и др. ↑

16. См., напр.: Гражданское право: Учебник / Под ред. Е.А. Суханова. Т. 2. М., 1993. С. 42 (автор раздела – Б.И. Пугинский). ↑

17. Экономическое значение публичных торгов: Четыре заседания Полит.-экон. ком. при Вольн. экон. о-ве. СПб., 1863. С. 4 ↑

18. Никонов С. Поручительство в его историческом развитии по русскому праву. СПб., 1895. С. 55. ↑

19. См., напр.: Гражданское право: Учебник / Под ред. А.П. Сергеева и Ю.К. Толстого. Ч. 1. СПб., 1996. С. 428 (автор раздела – Н.Д. Егоров); Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Кн. 1: Общие положения. 2-е изд., испр. М., 1999. С. 14–15 и др. ↑

20. Никонов С. Поручительство в его историческом развитии по русскому праву. СПб., 1895. С. 55. ↑

21. Международный пушной аукцион. [Электронный ресурс]. – Режим доступа: http://www.sojuzpushnina.ru/ru/s/66. ↑

22. Постановление Совмина СССР от 27.01.1990 г. N88 "Об организации аукционной продажи населению продукции производственно-технического назначения" // СП СССР. 1990. N5. Ст. 29. См. об этом также: Хозяйственное законодательство: Учебник / Под ред. Н.И. Клейн. М., 1990. С. 209 ↑

23. Калугина О.П. Аукционы, их сущность, ценообразование и совершенствование функционирования: Дис. канд. экон. наук. Воронеж, 2000. С. 11, 12. ↑

24. Большой юридический словарь Додонов В. Н., Ермаков В. Д., Крылова М. А и др изд Инфра-М 2001 ↑

25. Гатаулина Л.Ф.: Правовое регулирование организации и проведения торгов. Автореф. дисс. на соиск. уч.степ. к.ю.н. — Краснодар, 2007. ↑

26. Фоминых О.М. Признания недействительными торгов и заключенных на них договоров: автореферат. М.:2014 ↑

27. Андреева Л.В. Закупки товаров для федеральных государственных нужд: правовое регулирование. М.: Волтерс Клувер, 2009. ↑

28. Бордунова С.А. Правовые проблемы регулирования государственных и муниципальных заказов // Право и экономика. 2012. № 6. С. 4 ↑

29. Федеральный закон от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» // РГ. № 80. 12.04.2013 ↑

30. Федеральный закон от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» // РГ. № 159. 22.07.2011 ↑

31. Кузнецова И.В. Общие принципы размещения заказов для государственных и муниципальных нужд. М.: Ин- т управления закупками и продажами им. А.Б. Соловьева (ГУ ВШЭ), 2008. С. 21 ↑

32. Типовой закон ЮНСИТРАЛ о закупках товаров (работ) и услуг (Принят в г. Нью-Йорке 31.05.1994 - 17.06.1994 на 27-ой сессии ЮНСИТРАЛ) // Комиссия ООН по праву международной торговли. Ежегодник. 1994. Т. XXV. Нью-Йорк: Организация Объединенных Наций, 1996. С. 417 - 440 ↑

33. Федеральный закон от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» (утратил силу) // РГ. № 163. 28.07.2005 ↑

34. Пояснительная записка к проекту Федерального закона «О размещении заказов на поставку товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» // СПС «КонсультантПлюс» ↑

35. Федеральный закон от 02.12.1994 № 53-ФЗ «О закупках и поставках сельскохозяйственной продукции, сырья и продовольствия для государственных нужд» // РГ. № 243. 15.12.1994 ↑

36. Соглашение о государственных (муниципальных) закупках (Заключено в г. Москве 09.12.2010) // СЗ РФ. 30.01.2012. № 5. Ст. 540. Документ утратил силу с даты вступления в силу Договора о Евразийском экономическом союзе от 29.05.2014 - с 1 января 2015 года ↑

37. Пункт 2 приложения № 25 к Договору о Евразийском экономическом союзе (Подписан в г. Астане 29.05.2014) // Официальный сайт Евразийской экономической комиссии, http://www.eurasiancommission.org/. Дата обращения – 29.06.2015. ↑

38. Федеральный закон от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (ред. от 13.07.2015 г.) // СЗ РФ. 08.04.2013. № 14. Ст. 1652; СЗ РФ. 20.07.2015. № 29 (часть I). ↑

39. Федеральный закон от 29.12.2012 № 275-ФЗ «О государственном оборонном заказе» // Российская газета. № 303. 31.12.2012 ↑

40. Федеральный закон от 27.12.1995 № 213-ФЗ «О государственном оборонном заказе». Документ утратил силу с 1 января 2013 года в связи с принятием Федерального закона от 29.12.2012 N 275-ФЗ // Собрание законодательства РФ. 01.01.1996. N 1. ст. 6. ↑

41. Зуев А.Е. Государственный заказ как инструмент реализации экономической политики региона: на примере Санкт-Петербурга: дис. ... канд. экон. наук. СПб., 2005. С. 16. ↑

42. Давлетшина Л.М. Государственный заказ как инструмент проведения промышленной политики: на примере Республики Татарстан: автореф. дис.канд. экон. наук. Казань, 2007. С. 48 ↑

43. "Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая)" от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 28.03.2017) п.3 ст. 447 // СПС «КонсультантПлюс» ↑

44. Андреева Л.В. Совершенствование законодательства о конкурсном заключении государственных контрактов // Хозяйство и право. 2002. N8. С. 40. ↑

45. Сухадольский Г.А. Тендеры. Вопросы и ответы. М., 2004. С. 36. ↑

46. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Кн. 5: Договоры о банковском вкладе, банковском счете; банковские расчеты. Конкурс, договоры об играх и пари. Т. 2. М., 2006. С. 546 ↑

47. Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 22.12.2005 N 101 "Обзор практики разрешения арбитражными судами дел, связанных с признанием недействительными публичных торгов, проводимых в рамках исполнительного производства". ↑

48. Приказ Минэкономразвития России от 22.06.2009 N 229 "Об утверждении Административного регламента Федерального агентства по управлению государственным имуществом по исполнению государственной функции "Осуществление от имени Российской Федерации юридических действий по защите имущественных и иных прав и законных интересов Российской Федерации при управлении федеральным имуществом и его приватизации на территории Российской Федерации и за рубежом, реализации имущества, арестованного во исполнение судебных решений или актов органов, которым предоставлено право принимать решения об обращении взыскания на имущество, реализации конфискованного, движимого бесхозяйного, изъятого и иного имущества, обращенного в собственность государства в соответствии с законодательством Российской Федерации". ↑

49. Указ Президента РФ от 12.05.2008 N 724 (ред. от 10.09.2014) "Вопросы системы и структуры федеральных органов исполнительной власти". ↑

50. Решение Совета директоров Банка России от 29 ноября 2013 года. ↑

51. Сарайкин С.В. Правовое регулирование фьючерсного рынка: дис. … канд. юрид. наук. М., 2002 ↑

52. Федеральный закон "О концессионных соглашениях" от 21.07.2005 N 115-ФЗ; ↑

53. См. напр. Федеральный закон "Об ипотеке (залоге недвижимости)" от 16.07.1998 N 102-ФЗ; ↑

54. "Земельный кодекс Российской Федерации" от 25.10.2001 N 136-ФЗ (ред. от 03.07.2016) (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.01.2017);

    ↑

55. Федеральный закон "О рекламе" от 13.03.2006 N 38-ФЗ; ↑

56. Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)" от 26.10.2002 N 127-ФЗ;

    ↑

57. Федеральный закон "О лицензировании отдельных видов деятельности" от 04.05.2011 N 99-ФЗ;

    ↑

58. Федеральный закон "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" от 05.04.2013 N 44-ФЗ;

    ↑

59. Закон РФ от 21.02.1992 N 2395-1 (ред. от 03.07.2016) "О недрах"; ↑

60. "Жилищный кодекс Российской Федерации" от 29.12.2004 N 188-ФЗ (ред. от 28.12.2016)

    ↑

61. "Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая)" от 30.11.1994 N 51-ФЗ п.4 ст. 447 ↑

62. Федеральный закон "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" от 05.04.2013 N 44-ФЗ п. 1 ст. 72

    ↑

63. "Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая)" от 30.11.1994 N 51-ФЗ п.4 ст. 447 ↑

64. Беляева О.А. Электронные аукционы по размещению государственных заказов: совершенствование правового регулирования // Журнал российского права. 2011. N7. С. 17 ↑

65. См.: Федеральный закон от 18 июля 2011 г. N 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц"; ↑

66. Честная конкуренция: государство, бизнес, общество. М.: Гриф и К, 2013. ↑

67. Официальный сайт Российской Федерации в сети Интернет для размещения информации о размещении информации о проведении торгов [Электронный ресурс]. − Режим доступа: https://torgi.gov.ru. ↑

68. См. напр.: "Публичные торги в рамках исполнительного производства" Новоселова Л.А. "Статут", 2006 ↑

69. Скловский К.И. Исполнительное производство // Закон. 1999. N1. С. 27 ↑

70. Тупикин Н.Н. Виды и формы торгов в современном гражданском праве // Современное право. 2009. N3 (1). С. 70 ↑

71. Беляева О.А. Торги: теоретические основы и проблемы правового регулирования: Автореф. дис.докт. юрид. наук. М., 2012. С. 17 - 18 ↑

72. Новоселова Л.А. Публичные торги в рамках исполнительного производства. М., 2006. С. 19 ↑

73. Петров М.И. Комментарий к Федеральному закону от 30.12.2004 г. N218-ФЗ "О кредитных историях". М., 2005. СПС "Гарант". URL: http://www.garant.ru/ (дата обращения: 23.05.17). ↑

74. <Письмо> Минкультуры России от 14.05.2016 N165-01-39-ВА "О страховании музейных предметов" ↑

75. Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда N 09АП-11295/2009 от 14.07.2009 // СПС Гарант ↑

76. Гришина Т. Указ. соч. С. 10 ↑

77. Толковый словарь русского языка Д.Н. Ушакова ↑

78. Утверждено решением Совета директоров государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов" от 07.12.2011 ↑

79. Утверждено приказом директора ГУП РА "Аптечная база" от 30.03.2012 N 93-ОД, размещено по адресу http://www.ab01.ru/mobil/poz/poz.html ↑

80. Утверждено приказом директора ФКП "Саранский механический завод" от 15.01.2014 N 26 (с изменениями от 03.09.2015), размещено по адресу www.sarmz.ru/zak223.doc. ↑

81. Утверждено решением Совета директоров ОАО АНК «Башнефть» (протокол от 11.03.2015 №3 2015), размещено по адресу http://www.bashneft.ru ↑