Статус нотариуса (Историко-теоретические аспекты нотариальной деятельности в России)

Содержание:

Введение

Актуальность темы работы обусловлена тем, что действующие в настоящее время Основы законодательства Российской Федерации о нотариате, несмотря на постоянно вносимые изменения, не вполне отвечают стандартам закрепления статуса нотариата и нотариальной деятельности как сферы, в полной мере защищающей права и свободы человека и гражданина.

Институт нотариата, как несудебная форма защиты гражданских прав и охраняемых законом интересов, является согласно Резолюции Европейского парламента институтом превентивного правосудия. В соответствии с документами Конгресса Международного союза судей, функция нотариата заключается в удостоверении юридических актов, беспристрастном информировании сторон об их существе и правовых последствиях, предотвращении гражданско-правовых споров.

После принятия в 1993 году Основ законодательства РФ о нотариате, гражданского, семейного, земельного, жилищного кодексов РФ, а также других нормативных правовых актов значительно возросла роль нотариуса в гражданско-правовых отношениях. В соответствии со статьей 1 Основ законодательства РФ о нотариате целью нотариальной деятельности является защита прав и законных интересов граждан и юридических лиц, путем совершения нотариусами предусмотренных законодательными актами нотариальных действий от имени Российской Федерации.

Нотариальная деятельность является одним из важнейших регуляторов жизни гражданского общества. Нотариус - как бы авторитетнейший свидетель и удостоверитель наиболее значимых в гражданском обществе юридических фактов и действий, и в этом качестве нотариальная деятельность затрагивает интересы и жизни множества людей и организаций. От качества работы нотариальных органов зависит нормальное функционирование гражданского оборота, эффективность защиты имущественных прав и законных интересов граждан и юридических лиц. Значение нотариата особенно возрастает в условиях формирования рыночных отношений применительно к интересам предпринимателей, связанных с оформлением и регистрацией договоров, созданием различных форм собственности и сделок с ней.

Исследованию статуса нотариуса посвящены работы И.Г. Медведева, А.В. Селянина, Г.Г. Черемных, И.Г. Черемных, В. В. Яркова; современные статьи С.М. Вахидова, Е.Н. Мизинцевой, И.В. Москаленко. Несмотря на эти публикации, статус нотариата и нотариальной деятельности является недостаточно исследованным и требует тщательного рассмотрения.

Объектом исследования являются объективно сложившиеся в России общественные отношения, определяющие содержание правового статуса нотариуса.

Предметом исследования – социально-правовые нормы, влияющие на статус нотариусов при осуществлении нотариальной деятельности и совершению отдельных нотариальных действий.

Цель работы – характеристика социально-правового статуса нотариуса.

Достижению поставленной цели способствовало решение следующих основных задач:

1. Рассмотреть историю становления и развития социально-правового положения нотариусов.

2. Изучить роль нотариуса в правовой системе России.

3. Исследовать компетенции нотариуса и лиц, осуществляющих нотариальные действия.

4. Проанализировать порядок совершения нотариальных действий и их ограничения на практике.

5. Выявить основные проблемы правового статуса нотариуса и пути их решения.

Методы исследования: нормативно-правовой, исторический, системно-функциональный, сравнительно-правовой и иные специальные методы научного познания. Их применение позволило наиболее полно исследовать сущность и роль нотариуса в правовой системе России.

Нормативную основу работы составили нормативно-правовые акты, регламентирующие организацию и деятельность нотариата, определяющие систему прав и обязанностей нотариусов как лиц, осуществляющих публичную деятельность по защите прав граждан и организаций. Кроме того, внимание было обращено и на анализ законопроектных работ, посвященных регулированию нотариата и нотариальной деятельности.

Курсовая работа состоит из введения, трех глав, заключения, библиографии.

Глава 1. Историко-теоретические аспекты нотариальной деятельности в России

1.1 История становления и развития социально-правового положения нотариусов

Начало развития нотариата чаще всего связывают с серединой VIII века в Италии. Его прообразом был древнеримский институт табеллионов ‒ лиц, занимавшихся сочинением юридических актов под контролем государственной власти. В конце XIX века по устройству нотариата первенствовала Франция, в которой была установлена концепция нотариата, неразрывно связанная с магистратурой. Сначала нотариус выполнял современные обязанности секретаря суда ‒ составлял договоры и отдавал их на подпись судье. Позже очень быстро нотариус наравне с судьями стал держателем Государственной печати и прямым представителем государственной власти, имеющим полномочия удостоверять договоры [22, с.131].

Следует отметить, что в средние века развивался преимущественно церковный нотариат. Нотариальными полномочиями наделялись епископы, аббаты и некоторые другие служители церкви. Так, монах Андрей Критский находился на должности нотариуса при церкви, основными функциями которого было секретарское дело и ведение протокола во время беседы епископа с народом. Дальнейшее развитие нотариата в эпоху Средневековья на Западе было обусловлено присутствием нотариусов на службе в общественных учреждениях или на службе у частных лиц за определенное вознаграждение. С последующим падением верховной монархической власти и усилением власти отдельных князей при княжеских дворах возникали канцелярии со своими нотариусами. При этом существовали так называемые свободные писцы, принадлежавшие духовенству [32, с.106].

В России до революции нотариус был одним из уважаемых и высококвалифицированных специалистов. Первые российские нотариальные акты стали заключаться в XIV-XV веках. Мытники в присутствии свидетелей на рынках регистрировали сделки, за совершение которых сбирались пошлины и сборы. В 1649 году, в период правления царя Алексея Михайловича, по статьям Соборного уложения «писать на дому» разрешалось только определенные акты: о займе денег или хлеба (в деревнях на суммы не свыше 10 рублей), сговорные свадебные записи и духовные завещания [22, с.133].

В годы правления Петра Великого произошли значительные реформы, затронувшие практически все сферы жизни, в том числе и нотариат. При Петре I особое значение имела гербовая бумага, на которой совершали акты площадные подьячие, в противном случае акт являлся недействительным, о чем был вынесен Указ «Об употреблении гербовой бумаги для писания крепостей»¹¹. «Крепость – акт, документ, подтверждающий право на владение какой-либо собственностью», в основном недвижимостью. Однако вскоре вместо площадных подьячих нотариальные функции выполняли уже крепостные писцы, а в 1729 году было официально введено слово «нотариус» [7].

Радикальную реформу нотариат России впервые пережил в 1866 году. Тогда Положение о нотариате получило силу закона, по которому нотариусы числились на государственной службе без права занимать какую-либо иную должность. Сфера юрисдикции нотариуса распространялась только на округ окружного суда, в ведомстве которого он состоял. Желающий примкнуть к сообществу нотариусов должен был пройти собеседование с комиссией, состоявшей из председателя окружного суда, прокурора и старшего нотариуса, после чего внести определенный залог в окружной суд. Из этого залога удовлетворялись взыскания по должности и частные долги нотариуса. Освободить нотариуса от своей деятельности мог только старший председатель судебной палаты по представлению председателя окружного суда или по решению суда. Должность нотариуса не могли занимать иностранцы. Помимо строго установленных пошлин и сборов в пользу казны, нотариус по добровольному соглашению с обратившемуся к нему лицу взимал плату в свою пользу. Если такового соглашения не было, то услуги нотариуса оплачивались по таксе, устанавливаемой с высочайшего утверждения министерством юстиции совместно с министерством внутренних дел и министерством финансов. Требования платы сверх таксы Правительствующий Сенат считал вымогательством, поэтому соглашение должно было быть обязательно добровольным [7, с. 98].

Оплата работы нотариуса зависела от ее интенсивности. Однако даже при личной заинтересованности в увеличении числа сделок нотариус не мог себе позволить совершать любые нотариальные действия, поскольку любая сделка обеспечивалась его залогом. Если на покрытие взыскания залог был израсходован полностью или частично, нотариус временно отстранялся от должности до пополнения залога. В случае же не восполнения залога в течение шести месяцев нотариус увольнялся с должности. Жалобы на нотариусов приносились в 2-недельный срок окружному суду и самому нотариусу. Последний обязан был в течение недели представить в суд свои объяснения. Надзор за деятельностью нотариусов и взыскания с них за упущения и злоупотребления по должности подчинялись общим правилам об ответственности должностных лиц судебного ведомства [26, с.34]. Таким образом, нотариальная система России до революции 1917 года практически ничем не отличалась от нотариата большинства европейских государств. Нотариальные документы, составленные российскими нотариусами, принимались во всех странах.

Первые законодательные попытки нормировать процедуру удостоверения правильности и имения законной силы документов предпринимались буквально сразу после прихода к власти в стране новых политических сил в 1917. Однако сложившаяся внутренняя и внешняя обстановка не позволяла в тот период говорить о сложившейся и устоявшейся системе органов нотариата в Советской России, тем более о единообразном толковании пределов компетенции нотариата. В постановлении Центрального Исполнительного Комитета и Совета Народных Комиссаров СССР от 14 мая 1926 года «Об основных принципах организации государственного нотариата» о компетенции органов нотариата говорит пункт 8. Его содержание весьма объемно и включало в себя практически все возможные сферы применения нотариальных действий [цит. по 23].

Указом Президиума Верховного Совета РСФСР в 1965 году были конкретизированы положения о государственном нотариате в РСФСР, которые более полно раскрывали сущность нотариальной деятельности..

Следовательно, прообразами современного нотариуса в разные эпохи и времена были писцы, агораномосы, эпистаты, табеллионы, хранители записей и печатей, секретари суда, площадные подъячие, церковные, императорские, королевские, городские и государственные нотариусы. Именно нотариусы являются движущей силой нотариата – уникального правового института, охраняющего одновременно частные и публичные интересы, который на всех этапах формирования и развития гражданского общества обеспечивает законность общественных отношений⁷, стабильность гражданского оборота, предупреждает правонарушения и споры, снижая судебную нагрузку, и осуществляет защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц путем совершения от имени государства нотариальных действий. С течением времени менялись законодательство, компетенция нотариусов, организация их деятельности, статус, а также требования, предъявляемые к кандидатам на должность нотариуса [12, с. 68].

Исследование основных исторических этапов становления и развития социально-правового положения нотариусов позволяет выделить ведущие этапы: а) дореволюционный период – период правления Петра Великого характеризуется реформами, затронувшими практически все сферы жизни, в том числе и нотариат, и 1729 год, года официально введено слово «нотариус»; б) советский период истории России: в 1917 году нотариат официально упразднен не был, однако деятельность нотариуса фактически была прекращена после совершения Великой Октябрьской революции; в) современный период развития нотариуса начинается с 1993 года.

1.2 Нотариус и его роль в правовой системе России

В 1993 году был принят Федеральный Закон «Основы законодательства Российской Федерации о нотариате», и с этого момента, наряду с нотариусами, работающими в государственных конторах, появляются нотариусы, занимающиеся частной практикой. Указанный нормативно-правовой акт явился предпосылкой создания в России гражданского общества, основанного на принципах охраны и защиты прав и интересов граждан [4].

Одновременно с появлением данного нормативного документа возник вопрос о месте нотариуса в правовой системе России в целом и в системе гражданской юрисдикции. В этом направлении имеются различные, порой полярные точки зрения. Сама система нотариата независимо от способа своей организации (государственный или нотариат, действующий как объединение нотариусов в качестве лиц либеральной профессии) является публично-правовой по организации и содержанию своей деятельности и является частью, пусть и особым образом действующей, государственной системы. До становления концепции судебной власти место нотариата определялось в одном ряду с судами. В настоящее время такой подход лишь частично возможен: согласно статье 10 Конституции России [1] государственная власть осуществляется на основе разделения на законодательную, исполнительную и судебную. Теперь суд в связи с реализацией принципа разделения властей занял совершенно иное место в правовой системе. Задачи судов в системе разделения властей сводятся к осуществлению правосудия в рамках конституционного, гражданского, административного и уголовного судопроизводства. Поэтому суды осуществляют свое воздействие на деятельность нотариусов путем оценки правомерности их действий в связи с рассмотрением жалоб на действия нотариусов, а также при рассмотрении споров в исковом порядке, связанных с оспариванием нотариальных сделок.

В теоретических источниках подчеркнуто, что в организации деятельности судей и нотариусов существует несколько совпадений. Во-первых, и судья, и нотариус действуют от имени государства, только суд – носитель государственной власти, а нотариус – лишь представитель государства. Во-вторых, нотариус и судья всегда независимы от государства и от участников процесса. Федеральных судей назначает президент страны, однако отстранить судью от должности может только квалификационная коллегия судей. Равно как и прекратить деятельность нотариуса помимо его воли можно только по судебному решению. В-третьих, ещё один принцип организации деятельности судьи и нотариуса – объективность, беспристрастность, подчинение только закону и недопустимость вмешательства в их профессиональную деятельность. Кроме этого, в деятельности нотариусов есть определённые властные полномочия, хотя носителями государственной власти они не являются. Например, нотариусы обладают полномочиями налагать запреты на отчуждение имущества, совершают исполнительные подписи, обеспечивают доказательства [1, c. 110].

Исходя из этого, можно сделать вывод, что нотариусы играют большую роль в защите прав граждан без обращения к правосудию, облегчая осуществление правосудия тогда, когда возникает потребность обратиться за такой защитой в суд. В качестве примера, когда нотариусы способны снизить нагрузку на суды, исследователь В. Герасимов приводит установление факта наличия родственных отношений [11, с. 276]. Этот вопрос часто возникает при оформлении наследственных прав и нередко сопровождается ситуацией, когда документа, подтверждающего наличие родственных отношений, наследники представить не могут. В этом случае нотариус обязан направить стороны в суд, который делает те же запросы, что уже направлялись нотариусом, и в каждом счёте вызывает свидетелей, которые могут подтвердить наличие отношений родства. Нотариусы вполне могут сами осуществлять эту процедуру, поскольку они в соответствии с законодательством вправе удостоверять свидетельские показания [8, с. 47].

А.В. Герасимов, П.В. Надтачаев в статье «Роль нотариата в современном гражданском праве» рассматривают вопросы реализации конституционных прав граждан путем совершения нотариусами предусмотренных законодательными актами нотариальных действий. Конституция Российской Федерации гарантирует защиту прав и свобод человека; равенство прав и свобод независимо от пола, расы, национальности, языка, происхождения, имущественного и должностного положения, места жительства, отношения к религии. Каждый вправе иметь имущество в собственности, владеть, пользоваться и распоряжаться им. Конституцией гарантируется право наследования. Каждый вправе защищать свои права, свободы и законные интересы всеми способами, не противоречащими закону. Каждому гарантируется право на получение квалифицированной юридической помощи. Именно нотариус призван обеспечивать реализацию указанных конституционных прав граждан путем совершения ими предусмотренных законодательными актами нотариальных действий от имени Российской Федерации [11, c. 277].

Статья 1 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате рассматривает нотариат как систему органов и как специальные действия. Следовательно, значение термина «нотариат» неоднозначно. Традиционная точка зрения исходит из того, что нотариат считается системой специальных органов. Другая точка зрения исходит из того, что нотариат представляет собой систему специальных нотариальных действий. Данное определение оправдано тем, что научная литература рассматривает нотариальную деятельность как категорию. Чаще всего оно встречается в литературе, посвященной непосредственно нотариату [13]. Основы законодательства РФ о нотариате не включают в себя официальное понятие нотариата, но в них часто идет речь о нотариальной деятельности. В региональных законах, в отличие от федерального акта, предпринимаются попытки нормативно определить понятие нотариата и нотариальной деятельности (нотариуса). Суть деятельности нотариусов состоит в том, чтобы обеспечить реальность приобретаемых прав и их закрепление в установленной юридической форме [32, c.255].

Нотариусы в своей деятельности руководствуются действующим законодательством Российской Федерации и требуют его соблюдения от всех заинтересованных лиц, обращающихся с просьбой о совершении нотариальных действий. С задачей по укреплению законности тесно связано предупреждение правонарушений. Нотариальные органы оказывают большое влияние на многие стороны хозяйственной деятельности участников экономических отношений, способствуют реализации гражданских прав и предупреждению их возможного нарушения. Так, при выдаче гражданину свидетельства о праве на наследство нотариусы строго следят за тем, чтобы не были нарушены права несовершеннолетних и нетрудоспособных наследников [5]. Обнаруживая нарушения законности гражданами или должностными лицами, нотариусы сообщают об этом руководителям соответствующих учреждений и организаций либо прокурору.

Следовательно, сущность нотариальной деятельности заключается в удостоверении и подтверждении определенных прав и фактов, в юридическом закреплении гражданских прав с целью предотвращения возможных нарушений или в качестве защиты уже нарушенных прав. Функции нотариуса представляют собой основные направления его деятельности, отражая особенности нотариата как уникального правового института, имеющего своей задачей защиту субъективных прав граждан и юридических лиц в частноправовой сфере и осуществляющего деятельность на принципе публичности [13, с. 173].

Таким образом, теоретическое исследование историко-теоретических аспектов нотариальной деятельности в России позволило сформулировать основные положения.

С момента возникновения нотариальной деятельности до наших дней сменилось несколько последовательных этапов: на каждом из них происходило совершенствование (или упорядочивание) его организационного и функционального начала. Естественный ход формирования института нотариата был прерван в 1917 году и возобновился в 1993 году с принятием Основ законодательства Российской Федерации о нотариате [4].

В связи с радикальными изменениями социальной и экономической жизни России сформировались новые правоотношения собственности, поэтому люди чаще всего обращаются к нотариусу как гаранту бесспорных прав и законных интересов граждан и юридических лиц. В соответствии с Конституцией Российской Федерации, Основами законодательства РФ о нотариате нотариусы обеспечивают защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц путем совершения нотариусами от имени государства нотариальных действий, предусмотренных законодательными актами. Разграничение деятельности судей и нотариусов позволяет отразить место нотариата в современном обществе как особого правового института (социальные функции нотариата) и показать специфику его деятельности в отношении участников нотариального производства (содержательные функции нотариата) [4].

Глава 2. Современное правовое содержание статуса нотариуса

2.1 Компетенция нотариуса и лиц, осуществляющих нотариальные действия

В Российской Федерации нотариальные действия совершают нотариусы, работающие в государственных нотариальных конторах или занимающиеся частной практикой. Основы законодательства России о нотариате декларируют единство задач, принципов, содержания и порядка осуществления нотариальных действий, выполняемых частнопрактикующими нотариусами и нотариусами, работающими в государственных нотариальных конторах, а также закрепляют единые требования к кандидату на должность нотариуса, единый порядок назначения его на должность [4].

Частнопрактикующие нотариусы вправе совершать любые нотариальные действия за исключением выдачи свидетельства о праве на наследство и принятия мер по охране наследственного имущества. В случае, когда в населённом пункте отсутствуют нотариусы, обязанность совершать нотариальные действия возлагается на должностных лиц органов исполнительной власти. При этом совершение нотариальных действий возлагается решением органа исполнительной власти на кого-то из должностных лиц аппарата. Нотариальные действия осуществляют должностные лица консульских учреждений. В их компетенцию входит совершение почти всех нотариальных действий [14, с. 68].

К системе органов нотариата следует отнести главных врачей, их заместителей по медицинской части, дежурных врачей больниц, других санитарно-профилактических учреждений, санаториев, а также директоров и главных врачей домов для престарелых и инвалидов, которым представлено право удостоверения завещаний, также, например, завещания вправе удостоверять командиры воинских частей. Завещания, удостоверенные этими лицами, приравниваются к нотариально удостоверенным документам [7, с.109].

Гражданский кодекс РФ приравнивает к нотариально ряд доверенностей, удостоверенных должностными лицами. К ним относятся доверенности лиц, находящихся в местах лишения свободы, удостоверенные начальником соответствующего места лишения свободы. Администрация учреждений социальной защиты населения или руководитель (заместитель) соответствующего органа социальной защиты вправе удостоверять доверенности совершеннолетних дееспособных граждан, находящихся в этих учреждениях, следовательно, руководители этих учреждений также входят в систему нотариата [2].

Утвердив двойную структуру нотариата, российское законодательство определяет некоторые особенности правового статуса каждого из них.

Статья 2 Основ о нотариате содержит общее правило: «При совершении нотариальных действий нотариусы обладают равными правами и несут одинаковые обязанности независимо от того, работают ли они в государственной конторе или занимают частной практикой. Оформленные нотариусами документы имеют одинаковую юридическую силу» [4].

Из равного статуса государственных и частнопрактикующих нотариусов есть лишь два исключения.

Во-первых, в соответствии со статьей 36 Основ о нотариате только государственные нотариусы ведут наследственные дела, выдают свидетельства о праве на наследство и принимают меры к охране наследственного имущества (а на практике при отсутствии в нотариальном округе государственной нотариальной конторы совершение указанных нотариальных действий поручается одному из нотариусов, занимающихся частной практикой).

Во-вторых, деятельность государственных нотариусов финансируется из средств государственного бюджета, следствием чего является то, что в соответствии со статьей 17 Основ ответственность за действия государственных нотариусов несет государство. Нотариусы, занимающиеся частной практикой, осуществляют свою деятельность на принципе самофинансирования и несут полную материальную ответственность за законность совершаемых им нотариальных действий [25].

Проведем анализ социально-правового статуса государственных нотариусов и нотариусов, занимающихся частной практикой.

Как нотариусы, работающие в государственной нотариальной конторе, так и нотариусы, занимающиеся частной практикой, совершают нотариальные действия от имени государства, поскольку и те, и другие назначаются на должность приказом Министра юстиции РФ, начальником Управления юстиции.

Такое назначение происходит с согласия Федеральной нотариальной палаты. Все нотариусы, не зависимо от их правового статуса, имеют личную печать с изображением Государственного герба Российской Федерации, указанием фамилии, инициалов, должностные или места их нахождения или наименования государственной нотариальной конторы, а также штампы удостоверительных надписей, личные бланки или бланки или бланки государственной нотариальной конторы [21, с. 280].

Статья 15 Основ закрепляет следующие права:

- совершать предусмотренные Основами нотариальные действия в интересах физических и юридических ли, обратившихся к нему, за исключением случаев, когда место совершения нотариального действия определено законодательством РФ или международными договорами;

- составлять проекты сделок, заявлений и других документов, изготовлять копии документов и выписки из них, а также давать разъяснения по вопросам совершения нотариальных действий;

- истребовать от физических и юридических лиц сведения и документы, необходимые для совершения нотариальных действий.

В статье 16 Основ о нотариате определен круг обязанностей нотариуса (как частнопрактикующего, так и государственного). Эти обязанности условно разделены на две группы. В первую входят обязанности, направленные на защиту прав лиц, обратившихся к нотариусу. К ним относятся следующие обязанности:

- оказывать физическим и юридическим лицам содействие в осуществлении их прав и защите законных интересов;

- разъяснять им права и обязанности;

- предупреждать о последствиях совершаемых нотариальных действий, с тем, чтобы юридическая неосведомлённость не могла быть использована им во вред;

- хранить в тайне сведения, которые стали известны нотариусу в связи с осуществлением им профессиональной деятельности [4].

Во вторую группу входят обязанности, направленные на реализацию публичного интереса. К ним относятся:

- обязанность отказать в совершении нотариального действия в случае его несоответствия законодательству РФ или международным договорам;

- обязанность предоставления в налоговый орган справки о стоимости имущества, переходящего в собственность граждан, необходимой для исчисления налога с имущества, переходящего в порядке наследования или дарения (в случаях, предусмотренных законодательных актов) [4].

Основы о Нотариате устанавливают дополнительную обязанность нотариуса представлять сведения нотариальной палате. Эта обязанность относится как к частнопрактикующему нотариусу, так и работающему в государственной нотариальной конторе.

Однако фактическое различие между этими двумя моделями нотариусов достаточно велико. Из двух организационных моделей нотариата в России только нотариат, основанный на принципах частной практики, соответствует международным признанным принципам «латинского нотариата». Е.А. Борисова в своих положениях подчеркивает, что нотариусы, работающие в государственных нотариальных конторах, хотя формально и не подчинены в своих действиях государству, фактически находятся в зависимости от него, поскольку не защищены от возможного воздействия на них через меры дисциплинарного воздействия или регулирование оплаты их труда. Их заинтересованность в качественном выполнении своих обязанностей ограничена и не подкреплена серьёзными мерами ответственности. Нотариус, занимающийся частной практикой, самостоятельно организует и финансирует свою деятельность, принимает решения в области материального обеспечения и администрирования своей деятельности, в частности, найма работников и оплаты их труда, приобретения и использования технических средств и иных используемых в работе материалов, подбора и обустройства помещения нотариальной конторы. Он несёт полную имущественную ответственность за допущенные им ошибки или нарушения, что обеспечивает его заинтересованность в высоком качестве обслуживания и экономической эффективности нотариальной деятельности. Он также не находится в прямом подчинении у кого-либо, является организационно и финансово независимым от государства и от частных лиц, что гарантирует его беспристрастность [23, с. 80].

В рамках осуществления «организационных» (хозяйственных, административных) полномочий деятельность нотариуса регулируется гражданским, налоговым и иными отраслями права. При этом статус нотариуса приравнен либо к общему статусу физического лица (например, в области налогового права), либо к статусу индивидуального предпринимателя (например, в области трудового права). В основной профессиональной деятельности нотариуса, то есть собственно нотариальной деятельности, преобладают публично-правовые элементы. При совершении нотариальных действий, подготовке к их совершению, ведении делопроизводства и работе с нотариальным архивом, права и обязанности нотариуса строго регламентированы законодательством о нотариате и отдельными другими федеральными законами [23, 84].

В соответствии с частью 2 статьей 24 Основ о нотариате можно выделить ещё одну общую обязанность. Нотариусы обязаны предоставлять должностным лицам, уполномоченным на проведение проверок, сведения и документы, касающиеся расчётов с физическими и юридическими лицами.

Кроме этого, государственные нотариальные конторы открываются и упраздняются Министерством юстиции РФ или по его поручению органами юстиции на местах. Нотариусы, занимающиеся частной практикой, открывают нотариальную контору в том округе, где определено его рабочее место органом юстиции и нотариальной палатой. Он вправе открывать в любом банке расчётный и другие счёта, в том числе валютный, иметь имущественные и личные неимущественные права и обязанности, нанимать и увольнять работников, распоряжаться поступающим доходом, выступать в суде, арбитражном суде от своего имени [4].

Нотариус, работающий в государственной нотариальной конторе, взимает пошлину, которая поступает в местный бюджет, а частный нотариус – тариф, при этом он сам уплачивает государственные налоги. Размеры тарифа и пошлины одинаковы. Они установлены законодательством РФ. Нотариусам, работающим в государственной нотариальной конторе, рабочее помещение (офис) предоставляется государством, оно же выделяет деньги на его ремонт, приобретение оргтехники и другие нужды; нотариусы, занимающиеся частной практикой, могут всё это иметь только за свой счёт.

Перечень всех нотариальных действий, совершаемых нотариусами и уполномоченными должностными лицами, законодатель разделил на группы. Выделяются нотариальные действия, совершаемые:

- нотариусами, занимающимися частной практикой (статья 35);

- нотариусами, работающими в государственных нотариальных конторах (статья 36);

- должностными лицами органов исполнительной власти (статья 37);

- должностными лицами консульских учреждений Российской Федерации (статья 38 Основ законодательства о нотариате).

На основании статьи 35 Основ законодательства о нотариате нотариусы, занимающиеся частной практикой, совершают следующие нотариальные действия:

- удостоверяют сделки;

- выдают свидетельства о праве собственности на долю в общем имуществе супругов;

- налагают и снимают запрещения отчуждения имущества;

- свидетельствуют верность копий документов и выписок из них;

- свидетельствуют подлинность подписи на документах;

- свидетельствуют верность перевода документов с одного языка на другой;

- удостоверяют факт нахождения гражданина в живых;

- удостоверяют факт нахождения гражданина в определенном месте;

- удостоверяют тождественность гражданина с лицом, изображенным на фотографии;

- удостоверяют время предъявления документов;

- передают заявления физических и юридических лиц другим физическим и юридическим лицам;

- принимают в депозит денежные суммы и ценные бумаги;

- совершают исполнительные надписи;

- совершают протесты векселей;

- предъявляют чеки к платежу и удостоверяют неоплату чеков;

- принимают на хранение документы;

- совершают морские протесты;

- обеспечивают доказательства [4].

Законодательными актами Российской Федерации предусмотрены и иные нотариальные действия.

Нотариус по совместному письменному заявлению супругов выдает одному из них или обоим супругам свидетельство о праве собственности на долю в общем имуществе, нажитом во время брака. Свидетельство о праве на недвижимость выдается нотариусом по месту нахождения этого имущества. Нотариус налагает запрет, то есть не позволяет, не допускает продажу, залог и всякое отчуждение имущества.

Нотариус свидетельствует верность копий (копия представляет собой дословное повторение оригинала) документов, выданных юридическими лицами, а также гражданами, при условии, что эти документы не противоречат законодательным актам Российской Федерации, и выписок из них. Верность выписок может быть засвидетельствована только тогда, когда в документе, из которого дается выписка, содержатся решения нескольких отдельных, не связанных между собой вопросов. Выписка воспроизводит полный текст части документа по определенному вопросу [9, с.51].

Свидетельствование подлинности подписей на документах возможно лишь в том случае, если содержание документа не противоречит законодательству Российской Федерации. Свидетельствуя подлинность подписи, нотариус не удостоверяет фактов, изложенных в документе, а лишь подтверждает, что подпись сделана определенным лицом.

Нотариус может засвидетельствовать верность перевода с одного языка на другой, если сам в совершенстве владеет иностранным языком, на котором составлен документ, и именно с этого языка сделан перевод. Если же нотариус не владеет соответствующим языком, то перевод может быть сделан переводчиком, подлинность подписи которого свидетельствует нотариус [29, с.13].

При удостоверении факта нахождения гражданина в живых нотариус сличает представленные документы с лицом, к нему обратившимся. При этом нотариус уточняет, для каких целей необходимо удостоверение данного факта.

Удостоверение факта нахождения гражданина в определенном месте удостоверяется по просьбе гражданина. Уточняется причина удостоверения данного факта, и если она имеет юридическое значение, то нотариус удостоверяет такой факт. Аналогичным образом удостоверяется тождественность гражданина с лицом, изображенным на фотографической карточке. По просьбе гражданина нотариус удостоверяет время предъявления документа, указывает его с точностью до минуты [17].

Нотариус передает заявления граждан, юридических лиц другим гражданам, юридическим лицам лично под расписку или пересылает по почте с обратным уведомлением. Заявления могут быть переданы с использованием технических средств (телефакс, компьютерные сети). По просьбе лица, передавшего заявление, ему выдается свидетельство о передаче заявления.

Нотариус принимает от должника в депозит денежные суммы и ценные бумаги для передачи их кредитору, извещая об этом последнего, и по его требованию выдает ему причитающуюся сумму. Для взыскания денежных сумм или истребования имущества от должника нотариус совершает исполнительные надписи на документах, устанавливающих задолженность. Нотариус принимает на хранение документы по описи, один экземпляр описи остается у нотариуса, другой выдается лицу, сдавшему документы на хранение, последнему выдается об этом свидетельство. По просьбе заинтересованного лица нотариус обеспечивает доказательства в случае возникновения дела в суде или административном органе, если имеются основания полагать, что представление доказательств впоследствии станет невозможным или затруднительным [15, с. 104].

Согласно статье 36 Основ законодательства о нотариате, нотариусы, работающие в государственных нотариальных конторах, совершают нотариальные действия, предусмотренные статьей 35 Основ, то есть, рассмотренные выше, а также выдают свидетельства о праве на наследство и принимают меры к охране наследственного имущества [4].

При отсутствии в нотариальном округе государственной нотариальной конторы совершение названных нотариальных действий поручается совместным решением органа юстиции и нотариальной палаты одному из нотариусов, занимающихся частной практикой.

Свидетельство о праве собственности в случае смерти одного из супругов выдается государственной нотариальной конторой, в компетенцию которой входит оформление наследственных прав. Законодатель возложил ведение наследственных дел, выдачу свидетельства о праве на наследство, принятие мер к охране наследственного имущества на нотариусов, работающих в государственных нотариальных конторах. Такое требование вызвано рядом причин:

а) все архивные документы находятся в государственных нотариальных конторах и ранее составленные завещания хранятся здесь; имеется возможность для хранения вновь поступающих документов;

б) там, где много нотариусов, возникает много проблем для наследников – кому из нотариусов следует подать документы для вступления в наследство, или к какому нотариусу следует обратиться с тем, чтобы была обеспечена охрана наследственного имущества;

в) нотариусам, занимающимися частной практикой, довольно часто приходится менять много мест, прежде чем выкупить или арендовать помещение. Чтобы избежать в этом вопросе недоразумений, законодатель оставил наследственные дела за нотариусами, работающими в государственных нотариальных конторах [25, с. 41].

В соответствии со статьей 37 Основ законодательства о нотариате, в случае отсутствия в населенном пункте нотариуса должностные лица органов исполнительной власти, уполномоченные совершать нотариальные действия, совершают следующие нотариальные действия:

- удостоверяют завещания;

- удостоверяют доверенности;

- принимают меры к охране наследственного имущества;

- свидетельствуют верность копий документов и выписок из них;

- свидетельствуют подлинность подписи на документах [4].

Законодательными актами Российской Федерации на указанных в настоящей статье должностных лиц может быть возложено совершение и иных нотариальных действий. Исходя из этого, подчеркнем, что вместе с нотариусами, работающими в государственных нотариальных конторах, и нотариусами, занимающимися частной практикой, нотариальные действия совершают должностные лица органов исполнительной власти [14, с.84]. Круг их действий ограничен. Привлечение к совершению нотариальных действий органов исполнительной власти вызвано тем, что далеко не в каждом населенном пункте имеется нотариус. Должностные лица органов исполнительной власти удостоверяют завещания, которые представляют собой распоряжение гражданином имуществом, принадлежащим ему на праве собственности, на случай смерти, сделанное в установленном законом порядке. Завещание должно быть составлено письменно, с указанием места и времени его составления, собственноручно подписано завещателем и нотариально удостоверено. Каждый гражданин может оставить по завещанию все свое имущество или часть его одному или нескольким лицам, как входящим, так и не входящим в круг наследников по закону, а также государственным, негосударственным и общественным организациям [27].

Должностные лица органов исполнительной власти удостоверяют доверенности, то есть письменное полномочие, выдаваемое одним лицом другому лицу для представительства перед третьими лицами. Доверенность – это односторонняя сделка, фиксирующая полномочия доверенного лица, действия которого на основе доверенности создают права и обязанности непосредственно для доверителя. Должностные лица органов исполнительной власти по поручению нотариуса принимают меры к охране наследственного имущества, когда такая охрана является необходимой в интересах наследников, государства, отказополучателей или кредиторов. Охрана наследственного имущества обеспечивается до принятия наследства всеми наследниками, а если оно не принято – до истечения срока, установленного для принятия наследства. При наличии в составе наследства имущества, требующего управления (жилой дом), а также в случае предъявления иска кредиторами наследователя до принятия наследства всеми наследниками, назначается хранитель имущества [24, с. 48].

Согласно статье 38 Основ законодательства о нотариате, должностные лица консульских учреждений Российской Федерации совершают следующие нотариальные действия:

- удостоверяют сделки, кроме договоров об отчуждении недвижимого имущества, находящегося на территории Российской Федерации;

- принимают меры к охране наследственного имущества;

- выдают свидетельства о праве на наследство;

- выдают свидетельства о праве собственности на долю в общем имуществе супругов;

- свидетельствуют верность копий документов и выписок из них;

- свидетельствуют подлинность подписи на документах;

- свидетельствуют верность перевода документов с одного языка на другой;

- удостоверяют факт нахождения гражданина в живых;

- удостоверяют факт нахождения гражданина в определенном месте;

- удостоверяют тождественность гражданина с лицом, изображенным на фотографии;

- удостоверяют время предъявления документов;

- принимают в депозит денежные суммы и ценные бумаги;

- совершают исполнительные надписи;

- принимают на хранение документы [4].

Законодательными актами Российской Федерации могут быть предусмотрены и иные нотариальные действия, совершаемые должностными лицами консульских учреждений Российской Федерации.

Следовательно, современная нотариальная деятельность публична. Это проявляется в том, что нотариально заверенные копии документов, выписки из документов приобретают равную юридическую силу с оригиналом; исполнительная надпись на документе, устанавливающем задолженность, придает этому документу официальный характер и делает его обязательным к исполнению. Все субъекты нотариального права, занимающие в нотариальном производстве одинаковое процессуальное положение, равны перед законом и обладают равными возможностями пользоваться предусмотренными законом правами и исполнять возложенные на них обязанности. Ведущей задачей ставится оказание комплексной помощи всем заинтересованным участникам гражданского оборота на равных условиях: у нотариуса есть полномочия по сбору всех необходимых для совершения нотариального действия документов, по проверке достоверности всего фактического состава путем активных действий. Тем самым граждане и организации освобождаются от необходимости обращения к органам власти различным посредникам для сбора документов. Государственный нотариат нуждается в реформировании в соответствии с принципами организации и деятельности института гражданского общества с целью придания российскому нотариату единого непротиворечивого статуса. Мировая государственно-правовая практика свидетельствует, что именно нотариусы, занимающиеся частной практикой, способны составить тот институт, который будет базироваться на принципах беспристрастности и независимости (в том числе от государства) и действительно сможет реально в пределах своей компетенции осуществлять право охранительную деятельность по защите прав и законных интересов граждан и юридических лиц.

2.2 Порядок совершения нотариальных действий и их ограничения на практике

Нотариальные действия в соответствии с Основами законодательства о нотариате совершают государственные и частнопрактикующие нотариусы (во время отсутствия нотариуса, занимающегося частной практикой, нотариальные действия могут совершать помощники нотариуса), должностные лица органов исполнительной власти и консульских учреждений. Любые нотариальные действия совершаются нотариусом на территории своего нотариального округа, кроме случаев, предусмотренных статьей 40 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате, когда нотариальные действия должны быть совершены определенным нотариусом [4].

Нотариальные действия, как правило, совершаются в помещении (конторе) нотариуса. В отдельных случаях они могут быть совершены вне конторы, если граждане, для которых они совершаются, по уважительной причине не могут явиться к нотариусу. В этом случае в удостоверительной надписи на документе и в реестре для регистрации нотариальных действий записывается место совершения нотариального действия с указанием адреса. При выезде нотариуса для совершения нотариальных действий заинтересованные лица возмещают фактические транспортные расходы. Нотариальные действия совершаются в день предъявления всех необходимых документов [33, с. 88].

Нотариальное действие может быть отложено или приостановлено в том случае, если необходимо в силу закона запросить заинтересованных лиц об отсутствии у них возражений против совершения такого нотариального действия. По заявлению заинтересованного лица, желающего обратиться в суд для оспаривания права или факта, об удостоверении которого просит другое заинтересованное лицо, совершение нотариального действия откладывается не более чем на 10 дней. Если же из суда поступит сообщение о поступлении от данного лица заявления, совершение нотариального действия откладывается до разрешения дела судом. При совершении нотариальных действий нотариусы устанавливают личность обратившихся за совершением нотариальных действий граждан. Личность, как правило, устанавливается по паспорту или любому другому документу, официально выданному государственным органом, где имеется удостоверенная фотография данного лица [34, с. 123].

Нотариально удостоверяемые документы подписываются в присутствии нотариуса. Если же документы подписаны в отсутствии нотариуса, подписавшийся должен лично у нотариуса подтвердить, что документ подписан им, и расписаться в реестре. Если гражданин вследствие физических недостатков, болезни или по каким-либо иным причинам не может собственноручно расписаться, по его поручению, в его присутствии и в присутствии нотариуса сделку, заявление или иной документ может подписать другой гражданин с указанием причин, в силу которых документ не мог быть подписан собственноручно гражданином, обратившимся для совершения нотариального действия [19, с. 231].

Если гражданин, обратившийся для совершения нотариального действия, неграмотный или слепой, нотариус кроме того прочитывает ему вслух текст документа и в документе делает отметку, почему гражданин не может расписаться. В такой ситуации обязательно должно присутствовать грамотное лицо, которое может объясниться с ним и удостоверить своей подписью, что содержание сделки, заявления или иного документа соответствует воле участвующего в ней глухого, немого или глухонемого.

Нотариус вправе истребовать от предприятий, учреждений и организаций сведения и документы, необходимые для совершения нотариальных действий. Соответствующие сведения и документы должны быть представлены в срок, не превышающий одного месяца. Нотариус не принимает для совершения нотариальных действий документы, имеющие подчистки либо приписки, зачеркнутые слова и иные неоговоренные исправления, а также документы, исполненные карандашом [18, с. 3].

Если представленные документы изложены на двух и более отдельных листах, они должны быть прошнурованы, листы их пронумерованы, а количество прошнурованных листов заверено подписью должностного лица и печатью предприятия, учреждения и организации. Текст нотариально удостоверяемых сделок должен быть написан ясно и четко, относящиеся к содержанию документа числа и сроки обозначены хотя бы один раз словами, а наименования юридических лиц – без сокращений с указанием юридического адреса (в необходимых случаях – также номера текущего или расчетного счета и отделения банка). Фамилии, имена, отчества граждан должны быть написаны полностью с указанием места их жительства. При удостоверении сделок от имени иностранных граждан указывается их гражданство [13]. Исправления, сделанные в тексте документа, который не подписывается сторонами, оговариваются только в конце удостоверительной надписи нотариусом и подтверждаются его подписью и печатью. Если документ, подлежащий удостоверению или засвидетельствованию, изложен неправильно или неграмотно, нотариус предлагает обратившемуся лицу исправить его или составить новый. Все нотариальные действия, совершаемые государственными нотариусами, регистрируются в реестре для регистрации нотариальных действий. Каждому нотариальному действию присваивается отдельный порядковый номер. Номер, под которым нотариальное действие зарегистрировано в реестре, указывается в выдаваемых нотариусом документах и в удостоверительных надписях [12, с. 71].

Нотариусы выдают выписки из реестров для регистрации нотариальных действий по письменному заявлению граждан, предприятий, учреждений и организаций, по поручению или в отношении которых совершались нотариальные действия, а также по письменному требованию суда, прокуратуры, органов следствия и дознания в связи с находящимися в их производстве уголовными или гражданскими делами.

При совершении различных нотариальных действий существуют и ограничения: на основании статьи 6 Основ законодательства о нотариате, нотариус не вправе:

- заниматься самостоятельной предпринимательской и никакой иной деятельностью, кроме нотариальной, научной и преподавательской;

- оказывать посреднические услуги при заключении договоров.

Нотариус не вправе заниматься самостоятельной деятельностью, направленной на получение прибыли. Как известно, предпринимательская деятельность осуществляется гражданами на свой риск и под имущественную ответственность в пределах, определяемых организационно-правовой формой предприятия. Нотариус может заниматься научной и преподавательской деятельностью, поскольку, занимаясь научной деятельностью, он растет профессионально. Нотариус не вправе заниматься коммерческой деятельностью, направленной на оказание посреднических услуг для склонения одной стороны к продаже, другой к покупке. К нотариусу стороны сами приходят, предварительно согласовав между собой все вопросы, все стороны той или иной сделки. Нотариус облекает волю сторон в законодательную форму, обеспечив при этом, чтобы ни одно положение договора не противоречило Конституции Российской Федерации, законодательству [28, с. 78].

Нотариусу и лицам, работающим в нотариальной конторе, запрещается разглашать сведения и оглашать документы, которые им стали известны в связи с совершаемыми нотариальными действиями или из документов, хранящихся у нотариуса. Все нотариальные документы, хранящиеся у нотариуса, сведения о них и копии с них могут выдаваться только лицам – участникам нотариального действия или лицам, в отношении которых совершены данные действия. Исключение в данном случае составляют завещания. Если лица, совершающие нотариальные действия или в отношении которых такие действия совершаются, дают доверенность, то такие документы могут быть выданы по доверенности [23, с. 62.

Нотариусу и лицам, работавшим в нотариальной конторе, запрещается разглашать какие-либо данные о совершенном или совершаемом нотариальном действии даже после сложения ими полномочий или увольнения. Это связано с тем, что многие сведения из личной жизни граждан, порой подтвержденные документально, остаются у нотариуса и хранятся у него в архиве. Предавая огласке эти документы, тем самым осуществляется вмешательство в личную жизнь гражданина и ему наносится ущерб (материальный, моральный). Гражданин, чьи права были нарушены, вправе обратиться в суд с иском о возмещении ущерба к лицу, огласившему эти документы [4].

Нотариус не вправе отдавать из конторы какие-либо документы по запросу любых органов, в том числе нотариальных палат, органов юстиции. Исключение составляют лишь суды, прокуратура, органы следствия. Информация о совершенном нотариальном действии и документы могут быть выданы в связи с производством в этих органах уголовного или гражданского дела, а также арбитражному суду в связи с находящимся в его рассмотрении делом, или с постановлением следственных органов о выемке документов, находящихся у нотариуса. Нотариусы обязаны представлять в налоговые органы справки о стоимости имущества, переходящего в собственность граждан, необходимые для исчисления налога с имущества, переходящего в порядке наследования или дарения [30, с.16].

Следовательно, исходя из действующего законодательства, нотариальное действие в «динамическом» понимании представляет собой набор правил, «обряд», установленный для нотариусов и иных участников нотариальной деятельности с целью эффективной реализации, охраны субъективных прав и законных интересов. Часть этих правил закреплена в Основах и работает ежедневно в нотариальной практике. Среди правил совершения нотариальных действий выделяются общие и особенные (специальные). Общие правила рассчитаны и подлежат применению ко всем нотариальным делам, отнесенным к ведению нотариальных органов. Специальные же правила (если пользоваться процессуальной терминологией) представляют собой не что иное, как особенности рассмотрения и разрешения отдельных категорий нотариальных дел. Раздел II основ законодательства о нотариате как раз и построен по данному принципу: две первых его главы (VIII и IX) представляют собой общий регламент порядка совершения нотариальных действий, а все последующие (за исключением главы XXI) – набор специальных правил, касающихся отдельных видов нотариальных действий [13].

Таким образом, исследование современного правового содержания статуса нотариуса позволило сформулировать основные выводы.

Нотариус при соблюдении территориальной компетенции, вправе совершать любое нотариальное действие, предусмотренное законом, это общее правило; уполномоченное лицо вправе совершать только некоторые нотариальные действия, и это исключение. Нотариальные действия представляют для нотариуса суть профессии и существования, вплоть до того, что он не вправе заниматься никакой иной предпринимательской и другой оплачиваемой деятельностью, за исключением преподавательской, научной или иной творческой деятельности (статья 6 Основ).

Перечень нотариальных действий в действующем законодательстве имеет лишь относительно закрытый характер, так как виды нотариальных действий определяются и непрофильным законодательством и для каждого нотариального действия имеется порядок его совершения, определяемый специальным Федеральным законом.

3. Проблемы правового регулирования статуса нотариуса и пути их решения в Российской Федерации

3.1 Основные противоречия статуса государственного и частнопрактикующего нотариусов

Как было сказано в предыдущих главах, государственный нотариат по характеру задач и функций не отличается от частнопрактикующего. Основы законодательства Российской Федерации о нотариате закрепляют единые требования к кандидату на должность нотариуса, единый порядок назначения его на должность. Из равного статуса государственных и частнопрактикующих нотариусов есть только два исключения.

Во-первых, в соответствии со статьей 36 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате только государственные нотариусы ведут наследственные дела, выдают свидетельства о праве на наследство и принимают меры к охране наследственного имущества [4].

Во-вторых, деятельность государственных нотариусов финансируется из средств государственного бюджета, следствием чего является то, что в соответствии со статьей 17 Основ законодательства РФ о нотариате ответственность за действия государственных нотариусов несет государство. Нотариус, занимающийся частной практикой, осуществляет свою деятельность на принципе самофинансирования и отвечает за свои действия всем принадлежащим ему имуществом [30, с. 21].

Однако на статус государственного и частнопрактикующего нотариусов влияют следующие факторы:

1) Назначение на должность. Нотариусы, занимающиеся частной практикой, назначаются на должность территориальным органом юстиции на конкурсной основе. В трудовых отношениях они не состоят. Нотариусы, работающие в государственной конторе, являются государственными служащими. Государственные нотариусы заключают трудовой договор с органом юстиции.

2) Финансирование. Государственная нотариальная контора финансируется за счет бюджета субъекта РФ: за свою работу государственный нотариус получает заработную плату. Частнопрактикующий нотариус получает денежные средства за оказание услуг правового характера и совершение нотариальных действий. Они самостоятельно распоряжаются средствами исходя из личных потребностей с учетом требований, предъявляемых законодательством РФ о нотариате [4].

3) Назначение на должность помощника нотариуса. Назначение на должность помощника нотариуса, занимающегося частной практикой, осуществляется в течение пяти дней нотариальной палатой по запросу нотариуса. Назначение на должность помощника государственного нотариуса осуществляется территориальным органом министерства юстиции по заявлению лица, желающего стать помощником.

4) Прекращение деятельности. Увольнение нотариусов из государственной конторы происходит в соответствии с Трудовым кодексом РФ. Частный нотариус уходит по собственному желанию или на основании решении суда о лишении его права заниматься нотариальной деятельностью.

5) Членство в нотариальной палате. Государственный нотариус не может быть членом нотариальной палаты и на него не распространяется требования Кодекса профессиональной этики нотариусов о привлечении к дисциплинарной ответственности. Частнопрактикующий нотариус должен быть членом нотариальной палаты субъекта РФ по месту нахождения [10].

6) Имущественная ответственность. Частнопрактикующий нотариус несет полную имущественную ответственность за свои действия, а также за действия его работников. Вред, причиненный имуществу гражданина или юридического лица, возмещается за счет страхового возмещения по договору страхования гражданской ответственности нотариуса. В случае недостаточности последнего страхового возмещения ‒ за счет личного имущества нотариуса, или в случае недостаточности его имущества ‒ за счет средств компенсационного фонда Федеральной нотариальной палаты.

7) Страхование. Нотариусы, работающие в государственной нотариальной конторе, не осуществляют страхование своей деятельности. Частнопрактикующие нотариусы обязаны заключить договор страхования гражданской ответственности нотариуса не менее, чем на год. Без данного договора, нотариус не имеет право осуществлять нотариальные действия.

8) Контроль за исполнением профессиональных обязанностей. Контроль за исполнением профессиональных обязанностей нотариусами, работающими в государственных конторах, осуществляет орган юстиции по месту нахождения, а нотариусами, занимающимися частной практикой, в соответствии со статьей 34 Основ законодательства РФ о нотариате ‒ нотариальные палаты субъектов РФ [4].

Итак, государственный нотариус является лицом, работающим в государственной нотариальной конторе. На него распространяются нормы законодательства о государственной службе РФ (ФЗ «О государственной гражданской службе Российской Федерации») К выполнению своих обязанностей он приступает после прохождения конкурса и заключения трудового договора с органом юстиции, а значит, увольнение его производится в соответствии с ТК РФ и ФЗ «О государственной гражданской службе Российской Федерации» как по своей инициативе, так и по инициативе органов юстиции. Государственный нотариус может нести дисциплинарную, гражданско-правовую или уголовную ответственность, в зависимости от тяжести причиненного вреда [11, с.279].

3.2 Современные проблемы совершения нотариальных действий и ответственности нотариусов

Проведем практическое исследование проблем совершения нотариальных действий и ответственности нотариуса в конкретном нотариальном учреждении – нотариальной конторы, находящейся в п. Маслянино Новосибирской области.

Нотариальное учреждение в Маслянинском районе одно: оно находится в районном центре. Нотариальная деятельность осуществляется государственным нотариусом А.С. Новоселовой с 1993-го года. Нотариус имеет статус действующего: приказ о назначении на должность - 92/л от 19.09.1995, лицензия - 005233 от 04.11.1993. Нотариус нотариального округа Маслянинского района Новосибирской области наделен полномочиями совершать любые, разрешенные законодательством РФ, акты, - удостоверение копий, совершение протестов векселей, обеспечение сохранности документов, оформление брачных договоров.

Кроме этого, на нотариуса возложены обязанности по комплексному оказанию юридической помощи: консультированию, сбору необходимых документов, передаче документов на регистрацию прав и юридических лиц, медиации, присутствию на заседаниях органов управления юридических лиц по вопросам избрания (назначения) органов управления, распоряжения имуществом. Длительная нотариальная деятельность позволила нотариусу стать надежным правовым гарантом в сфере имущественных отношений граждан, что позволило облегчить работу суда через процедуры внесудебного урегулирования споров, через широкое применение исполнительной надписи нотариуса, через доказательственную силу нотариального акта.

Несмотря на значительный объем нотариальных действий, нотариус имеет только одного помощника, помогающего систематизировать порядок хранения и обслуживания архивов. Нотариус поселка активно внедряет передовые информационные технологии, способствующие системному обмену информацией с Федеральной налоговой службой, Федеральной службой государственной регистрации, кадастра и картографии, другими органами местной власти.

Как государственный нотариус, А.С. Новоселова обладает компетенцией по совершению нотариальных действий, связанных с оформлением наследства. Это приводит к определенной ответственности и правовым последствиям, поэтому при оформлении наследства нотариус запрашивает у заинтересованных лиц необходимые документы и справки об их личности, правовом статусе и правоспособности и дееспособности. Самое главное, нотариус имеет право требовать от граждан, чтобы те лично явились в место совершения нотариального действия. При этом в обязанность участников нотариального действия вменяется выполнение требований нотариуса; в противном случае нотариус отказывает им в совершении нотариального действия.

Как и у всех нотариусов, в нотариате Маслянинского района существует ряд проблем. Одной из проблем служит право нотариуса устанавливать дееспособность гражданина при удостоверении завещания. При возникновении у нотариуса оснований полагать, что завещатель не способен понимать значения своих действий или руководить ими, и при этом не имеется сведений о признании такого лица недееспособным, для предотвращения в дальнейшем оспаривания завещания по статье 171 ГК РФ [2] в порядке статьи 41 Основ о нотариате [4] нотариус имеет право отложить удостоверение завещания с целью выяснения вопроса о том, не выносилось ли судом решение о признании этого лица недееспособным. Однако на практике это трудно осуществить, поскольку неизвестно, какой именно суд должен запросить нотариус на предмет наличия такого судебного решения, ведь завещатель мог неоднократно поменять место проживания перед тем, как обратиться за удостоверением завещания. Положение осложняется еще и тем, что согласно статье 40 Основ о нотариате удостоверить завещание возможно в любой нотариальной конторе любого нотариального округа в Российской Федерации.

Действующее законодательство не позволяет нотариусу осуществлять запросы необходимых данных из медицинских учреждений, так как это является врачебной тайной. Но даже если у нотариуса и было бы право на получение данных сведений, их было бы недостаточно для признания гражданина недееспособным на момент совершения завещания, так как некоторые психические заболевания подразумевают периоды ремиссии, когда человек способен руководить своими действиями и давать им отчет. Так, в случае, когда отсутствует решение суда о признании гражданина недееспособным, а он составляет завещание в период ремиссии, то можно считать, что лицо является дееспособным. Эта проблема, по мнению многих исследователей (С.М. Вахидова, И.Г. Медведева), может быть решена путем создания эффективного механизма установления нотариусом дееспособности завещателя в момент удостоверения завещания с целью уменьшения количества исков о признании завещания недействительным⁵⁵.

Вторая проблема заключается в квалификации злоупотреблений, допущенных государственным нотариусом. Он не является должностным лицом, поэтому чаще всего его нельзя привлечь к ответственности за должностные преступления. При совершении злоупотреблений со стороны нотариуса возможна ответственность за подделку документов, за соучастие в мошенничестве или другом преступлении, связанном с обманом или со злоупотреблением доверием.

Третья проблема кроется в том, что в сельской местности нотариальных контор государственного типа существует мало (в исследуемом районе один на всю территорию). Статус государственного нотариуса настолько велик, что к нему всегда есть очереди, отсутствует предварительная запись. Жители деревень и сёл вынуждены по нескольку раз приезжать в районный поселок или ехать в другой территориальный нотариальный округ, в частности в Черепановский или Искитимский. Частные нотариусы, работающие в районе, многие нотариальные действия не выполняют. Законодатель, запретив нотариусам заниматься другими видами деятельности, кроме нотариальной, разрешил им в порядке исключения извлекать доходы от некоторых прямо указанных в законодательстве сопутствующих видов деятельности (к примеру, нотариус вправе составлять проекты сделок, заявлений и других документов). Указанные услуги в строгом смысле этого слова не охватываются нотариальной деятельностью. Их вправе оказывать не только нотариусы, но и иные лица. Если нотариус злоупотребляет оказанным им доверием при оказании этих услуг, он подлежит ответственности не по статье 202 УК РФ, а по статье 165 или ст. 201 УК РФ.

Затронем ещё одну проблему нотариуса, работающего в сельской местности, - это злоупотребление полномочиями нотариусами, связанное с разглашением сведений, составляющих коммерческую или банковскую тайну. За совершение таких нарушений наступает уголовная ответственность по совокупности преступлений (статьи: 183 и 202 УК РФ). В соответствии с частью 1 статьей 3 Федерального закона «О коммерческой тайне»⁷² коммерческая тайна представляет собой режим конфиденциальности информации, позволяющий ее обладателю при существующих или возможных обстоятельствах увеличить доходы, избежать неоправданных расходов, сохранить положение на рынке товаров, работ и услуг или получить коммерческую выгоду. Однако на практике установить существенность вреда при злоупотреблении своими полномочиями со стороны нотариусов очень сложно, поскольку является оценочным понятием. Закон не определяет, какой вред считается существенным. Суд, решая данный вопрос, всегда исходит из анализа всех обстоятельств дела, из характера причиненного вреда, его объема, тяжести наступивших для пострадавшего лица последствий, иных обстоятельств, имеющих значение для дела. К их числу относятся: совершение незаконных нотариальных действий, удостоверение нотариальных действий при отсутствии необходимых документов, злонамеренное соглашение нотариуса с одной из сторон сделки, введение в заблуждение относительно законодательства, разглашение сведений, составляющих коммерческую тайну.

Следовательно, нотариальная деятельность урегулирована законодательством. Без согласия и проявления инициативы заинтересованных лиц нотариус не имеет право совершать определенные нотариальные действия. Это свидетельствует о том, что для участников нотариальных правоотношений предоставлены высокие юридические гарантии. Именно эти гарантии предоставляют права гражданам защищать свои права, оспаривать их в суде.

Таким образом, практическое исследование проблем правового регулирования статуса нотариуса и пути их решения в России, позволило сформулировать ряд выводов.

На статус государственных нотариусов и нотариусов, занимающихся частной практикой, существенное влияние оказывает их профессионализм и ответственность за совершаемые нотариальные действия. В качестве основания правовой ответственности нотариуса должен рассматриваться любой ущерб, причиненный гражданину в результате нотариальной деятельности. Кроме этого существует и дисциплинарная ответственность нотариусов. Основанием для привлечения нотариуса к дисциплинарной ответственности могут быть заявления и жалобы граждан и юридических лиц при условии подтверждения фактов нарушений, которые в них отражены, в установленном порядке, письма и представления уполномоченных государственных, судебных, следственных органов и должностных лиц, а также материалы проверки профессиональной деятельности нотариусов Нотариальной палатой в порядке статьи 34 Основ законодательства РФ о нотариате.

Необходимо дальнейшее совершенствование нотариальной системы, которая обладает позитивным потенциалом и играет незаменимую роль в снижении спорности гражданского оборота, защите прав и свобод его участников, облегчении и ускорении рассмотрения гражданских споров в судах, осуществлении превентивной и профилактической функций. Институт нотариата должен идти в ногу со временем, должен совершенствоваться и подстраиваться под изменяющиеся потребности населения, лишь в таком случае статус нотариуса будет высоким.

Заключение

В данной курсовой работе был исследован вопрос о статусе нотариуса. При исследовании было выявлено, что развитие организационных гарантий правового статуса нотариуса идет по пути совершенствования территориальной организации нотариальной деятельности; обеспечения эффективного взаимодействия института нотариата и государства; организации контроля за осуществлением нотариальной деятельности со стороны территориальных органов Федеральной регистрационной службы и нотариальных палат, а также налоговых органов.

В результате выполнения работы были решены все поставленные задачи.

При решении первой задачи была рассмотрена история становления и развития социально-правового положения нотариусов. Исследование основных исторических этапов становления и развития социально-правового положения нотариусов позволило выделить три этапа: а) дореволюционный период – период правления Петра Великого характеризуется реформами, затронувшими практически все сферы жизни, в том числе и нотариат, и 1729 год, года официально введено слово «нотариус»; б) советский период истории России: в 1917 году нотариат официально упразднен не был, однако деятельность нотариуса фактически была прекращена после совершения Великой Октябрьской революции; в) современный период развития нотариуса начинается с 1993 года.

При решении второй задачи изучена роль нотариуса в правовой системе России. Роль нотариата исторически объективно предопределила постепенное расширение его функций - от ведения архивов и фиксации фактов до полноценного процессуального свидетельствования документов, обеспечения контроля за соответствием закону сделок, разрешения бесспорных дел. Нотариат можно определить как институт гражданского общества, представляющий собой самоуправляющееся профессиональное сообщество нотариусов, наделенный в лице нотариусов властными полномочиями и осуществляющий от имени РФ публичную деятельность по реализации функции государства по защите прав и законных интересов граждан, юридических лиц и общества в целом путем совершения нотариальных действий на принципах профессионализма, беспристрастности и независимости.

Третья задача была решена путем исследования компетенции нотариуса и лиц, осуществляющих нотариальные действия. Все субъекты нотариального права, занимающие в нотариальном производстве одинаковое процессуальное положение, равны перед законом и обладают равными возможностями пользоваться предусмотренными законом правами и исполнять возложенные на них обязанности. Ведущей задачей ставится оказание комплексной помощи всем заинтересованным участникам гражданского оборота на равных условиях: у нотариуса есть полномочия по сбору всех необходимых для совершения нотариального действия документов, по проверке достоверности всего фактического состава путем активных действий.

При решении четвертой задачи проанализирован порядок совершения нотариальных действий и их ограничения на практике. Нотариусами совершается ряд нотариальных действий по удостоверению бесспорных прав и фактов; приданию долговым и платежным документам исполнительной силы; обеспечению мер по охране наследственного имущества.

При решении пятой задачи выявлены основные проблемы правового статуса нотариуса и пути их решения. Развитие гарантий статуса нотариуса требует усиления значимости нотариального акта придания нотариальному акту особой доказательственной силы и свойства исполнительного документа.

Таким образом, цель исследования достигнута.

Библиография

1. Конституция Российской Федерации, принята всенародным голосованием 12 декабря 1993 года // Российская газета. 1993. № 237.

2 Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть первая от 30 ноября 1994 года № 51-ФЗ (в ред. 23.05.2018 № 12-ФЗ; с изм. от 01.06.2019 года). – СПС «КонсультантПлюс».

3. Гражданский процессуальный кодекс РФ от 14.11.2002 № 138-ФЗ (принят ГД ФС РФ 23.10.2002); (в ред. от 27.12.2018 № 562-ФЗ). ‒ СПС «КонсультантПлюс»

4. Основы законодательства Российской Федерации о нотариате: Федеральный закон от 11.02.1993 года № 4462-1 (в ред. от 03.08.2018 № 338-ФЗ; с изм. от 27.12.2018; 01.02.2019 г.).

5. О государственной регистрации прав на недвижимость: Федеральный закон от 17.07.2015 года № 218-ФЗ (с изм. от 17.07.2019 № 194-ФЗ).

6 Семейный кодекс Российской Федерации от 29.12. 1995 года № 223-ФЗ (в ред. от 29.05.2019 года).

7. Актуальные вопросы теории и практики нотариальной деятельности. Сборник научных работ студентов бакалавриата юридического факультета / под ред. А.В. Афтаховой. – Тверь: Твер. гос. ун-т, 2018 - 315 с.

8. Балаян А.С. Проблемы правового регулирования статуса нотариуса в Российской Федерации / А.С. Балаян // Вестник Южно-Уральского государственного университета. – 2018. – С.46-49.

9. Бегичев А.В. Соотношение правового статуса государственных и частных нотариусов // Евразийская адвокатура. ‒ М., 2017. – 196с.

10. Вахидов С. М. Компетенция нотариуса и лиц, осуществляющих нотариальные действия / С.М. Вахидов // Молодой ученый.‒ 2016. – №11. – С. 1250-1255. – URL https://moluch.ru/archive/115/30845/ (дата обращения: 17.07.2019).

11. Герасимов А.В. Роль нотариата в современном гражданском праве / А.В. Герасимов, П.В. Надтачаев // Вестник КрасГАУ. ‒ 2014. ‒ №12. – С. 276-280.

12. Калиниченко Т.Г., Калиниченко В.Т. Нотариальные архивы Итальянской Республики и хранение документов нотариусов Российской Федерации // Нотариальный вестник. – 2017. - № 4. – С. 67-73.

13. Калиниченко Т.Г., Калиниченко В.Т. Современные вопросы развития Основ законодательства РФ о нотариате в части применения нотариусов норм иностранного права и международных договоров // Российский нотариат: 25 лет на службе государству и обществу: Сборник статей / Под ред. Е.А. Борисовой. – М.: Изд-во «Юстицинформ», 2018. – С.172-185.

14. Медведев И.Г. Международное частное право и нотариальная деятельность / И.Г. Медведев. – М.: Волтерс Клувер, 2016. – 285с.

15. Мизинцев Е.Н. О типах и моделях современного нотариата // Нотариус. 2018. - № 4. – С.104-106.

16. Михайлова А.С. О некоторых аспектах гражданско-правовой ответственности стажера нотариуса с учетом новелл законодательства о нотариате // Нотариус. – 2016. – № 4. – С. 44-48.

17. Моисеева О.В. Нотариат вчера, сегодня, завтра (опыт, проблемы, перспектива) // Нотариус. – 2016. – № 2. – С. 25-28.

18. Москаленко, И.В., Москаленко, М.Н. Трансформация законодательства и правоприменительной практики при обеспечении доказательств нотариусом // Нотариус. – 2016. – № 1. – С. 3-5.

19. Настольная книга нотариуса / под ред. И.Г. Медведева. В 2-х т. Т. 2. – М. Волтерс Клувер, 2016. – 740с.

20. Настольная книга нотариуса: в 4-х т. Т. 1: Организация нотариального дела. / Т.И. Зайцева, Т.В. Патрушева, И.В. Перевалова и др.; под ред. И.Г. Медведева. – М.: Статут, 2018. – 414 с.

21. Нахова Е.А. Факты, подтвержденные нотариусом при совершении нотариального действия, как основания освобождения от доказывания в цивилистическом судопроизводстве Российской Федерации // Ленинградский юридический журнал. – 2017. – № 2. – С. 279 - 284.

22. Нотариальное право: Учебник / Б.М. Гонгало, Т.И. Зайцева, И.Г. Медведев и др.; под ред. В.В. Яркова. – М.: Статут, 2017. – 576 с.

23. Правовые основы нотариальной деятельности в Российской Федерации: Учебник / под ред. Е.А. Борисовой. – М., 2016. – 554 с.

24. Постыляков С.П. Процессуальные особенности доказывания обстоятельств, подтвержденных нотариусом при совершении нотариального действия в гражданском судопроизводстве // Арбитражный и гражданский процесс. – 2017. – № 6. – С. 47 - 52.

25. Репин В.С. Комментарий к Основам законодательства Российской Федерации о нотариате (постатейный). – М.: Издательская группа ИНФРА-М-НОРМА, 2015. – 170с.

26. Романовская О.В. Образовательный ценз, предъявляемый к кандидату на должность нотариуса: новеллы в законодательстве о нотариате // Нотариус. – 2015. – № 7. – С. 33-36.

27. Синцов Г.В. О влиянии последних изменений, внесенных Федеральным законом от 29.12.2014 г. № 457-ФЗ в законодательство о нотариате РФ // Нотариус. – 2015. – № 2. – С. 55-59.

28. Сухачёва А.С. Административно-правовой статус нотариуса / науч. рук. Н.А. Кандрина. – Барнаул: Алтайский гос. универ., 2018. – 160с.

29. Сычев О.М. Регулирование отношений с участием частного нотариата в России (гражданско-правовой аспект): автореф. дис. … канд. юрид. наук. Краснодар, 2018. – 36с.

30. Фельцан А.Е. Государственный и частный нотариат: проблемы и противоречия / Е.А. Фельцман. – М.: МГУ культуры и искусства, 2018. – С. 15-29.

31. Царелунго А.Б. Правовой статус нотариуса в Российской Федерации: автореф. дис. на соиск. учен. степ. канд. юрид. наук / А.Б. Царелунго. – М.: МГУ, 2017. – 66с. -

32. Черемных Г.Г. Нотариальное право Российской Федерации: Учебное пособие / Г.Г. Черемных, И.Г. Черемных. – М.: Юридическая литература, 2016. – 320с.

33. Шевченко С.Н. К вопросу о конституционно-правовом статусе нотариата // Нотариус. ‒ 2016. ‒ № 2. ‒ С. 88-93.

34. Ярков В.В. Эволюция роли нотариуса в современном мире: взаимоотношения с обществом и государством // Закон. – 2016. – № 3. – С. 123-129.

35. Ярков В.В. Нотариат и нотариальное право России: выбор модели развития // Сборник материалов и статей. ‒ М., 2017. – 170с.